民法總論分章節(jié)課件2011第六章民事法律行為

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1、第六章 民事法律行為,第一節(jié) 概述 一、概念 民法通則第五十四條民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。 所謂民事法律行為，指以發(fā)生私法上效果的意思表示為要素之一種法律事實(shí)。（梁慧星） 民事法律行為指民事主體以設(shè)立、變更、或終止民事權(quán)利義務(wù)為目的，以意思表示為要素，依法產(chǎn)生民事法律效果的行為。（佟柔） 民事法律行為是以意思表示為要素，而依意思表示內(nèi)容發(fā)生法律效果的民事合法行為。（張俊浩）,,嚴(yán)格意義上的契約觀念或法律行為觀念只有在有約束力的意思表示無須靠即時(shí)交付來保障，并且在時(shí)空上與后者分離時(shí)，才可能真正形成。 如古羅馬法中“曼兮帕蓄”的交易形式就僅是一項(xiàng)要式交

2、易行為，不存在現(xiàn)在意義上的契約觀念。 羅馬法中契約觀念的成熟始自諾成契約的產(chǎn)生，該類契約僅基于當(dāng)事人意思表示而成立，無特定形式要求，代表羅馬契約史上“巨大的道德進(jìn)步”,二、特征,（一）民事法律行為是私行為 （二）民事法律行為是表示行為以意思表示為要件 意思表示：向外部表示追求發(fā)生私法上法律效果之意思的行為。 （三）民事法律行為是依意思表示內(nèi)容發(fā)生相應(yīng)法律效果的行為意思決定效果,,（四）民事法律行為是合法行為“合法”指行為追求的效果不違反法律或社會(huì)公共利益。 對(duì)此有學(xué)者有不同意見參見董安生著：民事法律行為中國(guó)人民大學(xué)出版社，第7378頁。 注意：英美法系國(guó)家不存在以法律行為命名的制度，但在信托、

3、合同、遺囑等制度中存在與之相似的法律規(guī)則。,三、與相關(guān)概念之關(guān)系,（一）與法律行為 在大多數(shù)大陸法系國(guó)家民法中，民事法律行為就被稱為“法律行為”，我國(guó)立法在保留其涵義的基礎(chǔ)上，于法律行為之前加“民事”二字，以表示法律行為非為民法所獨(dú)有。 發(fā)端于羅馬法，第一次出現(xiàn)于1863年撒克遜民法，確定于1900年德國(guó)民法典，1922年蘇俄民法典第一次確認(rèn)社會(huì)主義國(guó)家的民事法律行為制度。,,撒克遜王國(guó)也很早就開始制定民法典的工作，在1851年就有草案出世。1863年1月2日終于公布撒克遜王國(guó)民法典（BuergerlichesGesetzbuch fuer das Konigreich sachsen)，

4、于l965年3月1日施行。這個(gè)法典是以德國(guó)普通法與撒克遜法為基礎(chǔ)制定的，共2620條。這個(gè)法典的一個(gè)特點(diǎn)就是有總則編。在民法里設(shè)置總則編，在德國(guó)的學(xué)術(shù)著作中早已提出，而在法典中正式設(shè)置，則自撒克遜法典始。,（二）與民事行為,民事行為是統(tǒng)率民法中所有行為的總概念。（佟柔） 民事行為是具有民法上意義的行為，除事件、行政行為與審判行為外的民事法律事實(shí)均屬之。（張俊浩） 民事行為指能發(fā)生民事法律后果的行為，可分為合法民事行為與非法民事行為，前者表現(xiàn)為民事法律行為與其他適法行為。,第二節(jié) 分類,一、以民事法律行為人數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)（或依其成立所需意思表示構(gòu)成之不同） （一）單方民事法律行為 1.有相對(duì)人的單方行

5、為：如債務(wù)免除、法定代理人追認(rèn) 2.無相對(duì)人的單方行為：如捐助行為 無相對(duì)人指不必向特定當(dāng)事人為意思表示，不等于沒有相對(duì)人。,,（二）雙方民事法律行為 兩個(gè)意思表示之合致而成立 （三）多方民事法律行為 多個(gè)方向一致之意思表示構(gòu)成的法律行為，如團(tuán)體設(shè)立行為 區(qū)別之意義：成立要求不同,二、以法律行為效果之種類為標(biāo)準(zhǔn),（一）財(cái)產(chǎn)行為：以發(fā)生財(cái)產(chǎn)上效果為目的的民事法律行為 （二）身份行為：以發(fā)生身份上效果為目的的民事法律行為 區(qū)別意義：效果差異適用法律不同，法律限制不同（如離婚行為不得代理，收養(yǎng)人條件等）,三、以法律行為內(nèi)容的不同,（一）債權(quán)行為：以債權(quán)債務(wù)之發(fā)生為內(nèi)容的法律行為 （二）物權(quán)行為：以物

6、權(quán)的設(shè)立、移轉(zhuǎn)為直接內(nèi)容的法律行為 區(qū)別意義：債權(quán)行為常為物權(quán)行為之原因，故對(duì)彼此效力關(guān)系的探討為民法之重大課題,四、負(fù)擔(dān)行為與處分行為,負(fù)擔(dān)行為，指發(fā)生債務(wù)負(fù)擔(dān)效果的財(cái)產(chǎn)法律行為。 處分行為，使某特定財(cái)產(chǎn)權(quán)利直接發(fā)生得喪變更之行為，處分行為須在行為人有處分能力時(shí)方有效力。,區(qū)分意義：,1.兩者并存時(shí)，可區(qū)分不同行為的不同法律效果 2.處分行為以具備處分權(quán)為生效要件，負(fù)擔(dān)行為的效力是產(chǎn)生給付義務(wù)，無需以有處分權(quán)為生效要件，且對(duì)同一標(biāo)的物上設(shè)定的多個(gè)負(fù)擔(dān)行為適用“債權(quán)平等原則” 3.在處分行為與負(fù)擔(dān)行為并存為因果關(guān)系時(shí)，立法需作出效力關(guān)聯(lián)的判斷，以確定其是否有因。,五、以法律行為與其原因之關(guān)系（

7、僅在財(cái)產(chǎn)行為中區(qū)分）,（一）有因行為：行為與原因在法律上相互結(jié)合不可分離之民事法律行為。 （二）無因行為：行為與其原因可以分離之民事法律行為 區(qū)分意義：無因行為，原因雖不存在，行為仍有效；有因行為，原因不存在，行為無效,,日本票據(jù)法第17條規(guī)定“匯票之受票人，不得以對(duì)出票人或其他持票人前手之關(guān)系為理由而以抗辯對(duì)抗持票人。但持票人知曉對(duì)債務(wù)人有損害而得其票據(jù)者，不在此限。” 目的：促進(jìn)票據(jù)移轉(zhuǎn)，保障票據(jù)流通 因?yàn)槠睋?jù)移轉(zhuǎn)實(shí)際上是一種特殊的債權(quán)移轉(zhuǎn)。一般債權(quán)移轉(zhuǎn)，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，且債務(wù)人在接到通知后，對(duì)讓與人的抗辯可向受讓人主張，這使債權(quán)被移轉(zhuǎn)次數(shù)越多，新債權(quán)人承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)越大。,六、以利益獲

8、得是否需要支付對(duì)價(jià),（一）有償民事法律行為 （二）無償民事法律行為 區(qū)別意義：1.有的民事法律行為就性質(zhì)而言只能有償，如租賃、買賣；2.意思表示瑕疵的效力不同，如對(duì)顯失公平的判斷；3.責(zé)任之輕重有所不同 合同法第三百七十四條保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但保管是無償?shù)模９苋俗C明自己沒有重大過失的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。,七、以法律行為是否需依照一定方式來進(jìn)行為標(biāo)準(zhǔn)要式行為與不要式行為,要式行為指必須依照法律規(guī)定的形式實(shí)施的行為。 不要式行為則指不拘形式的民事法律行為，當(dāng)事人可自由決定行為形式，只要其意思表示合法，行為即可生效。 區(qū)分意義：不要式行

9、為得自由為之，要式行為非依法定形式，原則上無效,八、以法律行為于意思表示之外是否須現(xiàn)實(shí)成分，如物之交付為標(biāo)準(zhǔn),（一）要物行為（實(shí)踐性行為）意思表示之外還需要交付標(biāo)的物才可成立的行為，如保管合同、借用合同。 （二）不要物行為（諾成性行為）意思表示一致即行成立之行為，如買賣合同、租賃合同。 區(qū)分意義：實(shí)踐性民事法律行為屬民事法律行為成立的例外，需按約定或法律規(guī)定來確認(rèn)，如保管合同。,第三節(jié) 意思表示,一、意思表示的概念及其構(gòu)造 （一）概念 意思表示是把內(nèi)心旨在發(fā)生一定效果的意思對(duì)外表示出來的行為。（張俊浩） 意思表示是表意人將其期望發(fā)生某種法律效果的內(nèi)在意志，以一定方式表現(xiàn)于外部的行為。（佟柔）

10、意思表示指將企圖發(fā)生一定私法上效果的意思，表示于外部的行為。（王澤鑒）,（二）構(gòu)成,兩要件說：效果意思+表示行為 三要件說：效果意思+表示意思+行為意思 四要件說：效果意思+行為意思+ 表示行為+表示意思,,效果意思：表意人內(nèi)心意欲發(fā)生私法上效果的意思真意 行為意思：表意人決定發(fā)表效果意思的意思 表示行為：以書面或口頭形式將意思外部化的行為。如招手“打的” 表示意思：通過表示行為所表現(xiàn)出來的意思。,二、意思表示的類型,（一）明示形式 1.口頭形式 2.書面形式 （1）一般書面形式 （2）特殊書面形式 A.公證形式 B.鑒證形式 C.登記形式 3.視聽資料形式,（二）默示形式,1.推定：從表意人

11、的積極行為可推知其意思，如擺設(shè)自動(dòng)售貨機(jī)并使之正常運(yùn)轉(zhuǎn)；停車于收費(fèi)停車場(chǎng)；租賃合同期滿，承租人繼續(xù)交租金，出租人接受，但并未新訂合同。,2.沉默：表意人單純不作為,例外的作為意思表示方式，主要包括： （1）當(dāng)事人間有約定 （2）法律有特別規(guī)定 繼承法第25條第一款 繼承開始后，繼承人放棄繼承的，應(yīng)當(dāng)在遺產(chǎn)處理前，作出放棄繼承的表示。沒有表示的，視為接受繼承。 第二款 受遺贈(zèng)人應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈(zèng)后兩個(gè)月內(nèi)，作出接受或者放棄受贈(zèng)的表示。到期沒有表示的，視為放棄受遺贈(zèng)。,三、意思表示的效力,（一）意思表示的發(fā)出 發(fā)出：指表意人已經(jīng)作成使其內(nèi)心效果意思明確表示于外的行為。 無相對(duì)人的意思表示，表意人完成

12、其表示，其意思表示即為發(fā)出，如完成自書遺囑，向報(bào)社寄交懸賞廣告。 有相對(duì)人的意思表示，如系口頭表示，須對(duì)受領(lǐng)人做出且客觀上為其所了解。如甲對(duì)其秘書乙稱決定買丙之房屋，丙在門口正好聽見不屬于意思表示。,,如系書面表示，則有發(fā)信主義與到達(dá)主義的區(qū)分 前者指，受意思表示一方，以信函、電報(bào)等做出意思表示時(shí)，自信函、電報(bào)投遞時(shí)生效。 后者指，受意思表示一方，以信函、電報(bào)等做出意思表示時(shí)，自信函、電報(bào)到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。（我國(guó)采到達(dá)主義）,（二）意思表示的拘束力,意思表示一經(jīng)發(fā)出即對(duì)表意人產(chǎn)生約束力，非依法律規(guī)定不得任意撤回或變更。 合同法第十四條要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定

13、：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。,,1956年美國(guó)一家商店于4月6日在報(bào)紙上刊登了一則廣告，內(nèi)容為：星期六上午9點(diǎn)整，三件全新皮大衣，價(jià)值近于100元，先來先買，一元一件。 于4月13日又刊登一則廣告，內(nèi)容為：星期六上午9點(diǎn)，一件黑兔毛女用披肩，美麗飄逸，價(jià)值139.5元，只賣一元，先來先買。,,在每份廣告刊登后的周六，列科維奇都第一個(gè)趕到商店的皮貨柜臺(tái)，并要求以一美圓購(gòu)買廣告中所稱之皮衣與披肩，但均被商店拒絕。列于是提起訴訟，要求認(rèn)定被告違約并得到皮大衣與披肩相應(yīng)價(jià)值。,,基層法院駁回了原告對(duì)皮大衣價(jià)值的請(qǐng)求，認(rèn)為皮大衣價(jià)值不能確定，而對(duì)于價(jià)值確定的

14、披肩，則判決原告得到138.5 元的賠償。 二審法院也認(rèn)為，被告披肩廣告措辭具體明確，說明了價(jià)格且只有一件，賣給第一位顧客，沒有留下討價(jià)還價(jià)的余地，已經(jīng)構(gòu)成要約，而皮衣廣告則為要約邀請(qǐng)。,,甲廠向乙大學(xué)發(fā)函稱“我廠生產(chǎn)的X型電教室耳機(jī)，每副30元，如貴校需要請(qǐng)與我廠聯(lián)系”。乙大學(xué)回函“我校愿向貴廠訂購(gòu)該型號(hào)耳機(jī)1000副，每副單價(jià)30元，但需在耳機(jī)上加裝一個(gè)音量調(diào)節(jié)器”2個(gè)月后，乙大學(xué)收到甲廠發(fā)貨，但沒有調(diào)節(jié)器，于是拒收。在這一過程中：,,A.乙大學(xué)違約，因其已經(jīng)表示同意購(gòu)買，合同已經(jīng)成立 B.甲廠違約，因?yàn)橐掖髮W(xué)同意購(gòu)買的是附加了調(diào)節(jié)器的耳機(jī) C.雙方違約，因?yàn)殡p方均未履行自己的義務(wù) D.雙

15、方均未違約，因合同沒有成立,下列哪些情形構(gòu)成意思表示？,（2007年司法考試卷三第51題） A甲對(duì)乙說：我兒子如果考上重點(diǎn)大學(xué)，我一定請(qǐng)你喝酒 B潘某在尋物啟示中稱，愿向送還失物者付酬金500元 C孫某臨終前在日記中寫道：若離人世，愿將個(gè)人藏書贈(zèng)與好友汪某 D何某向一臺(tái)自動(dòng)售貨機(jī)投幣購(gòu)買飲料,,答案：BCD,第四節(jié) 民事法律行為的要件,一、成立要件 （一）一般要件 1.當(dāng)事人 2.標(biāo)的確定并可能 3.意思表示 行為人應(yīng)將其設(shè)立、變更或終止民事法律關(guān)系的意圖通過一定形式加以表達(dá),（二）特殊要件,1.要式行為：法定方式的采用 如合同法第一百九十七條借款合同采用書面形式，但自然人之間借款另有約定的除

16、外。 婚姻法第十九條 夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 2.要物行為：標(biāo)的物的交付,二、生效要件,（一）一般生效要件 1.當(dāng)事人須有相應(yīng)的民事行為能力 2.意思表示自愿真實(shí) 意思表示自愿即指行為人意思表示出于其自由意志，未受到外來不當(dāng)干涉。 意思表示真實(shí)指行為人內(nèi)心意思與外在表示相一致。 3.不違反法律或社會(huì)公共利益,,有學(xué)者指出第四要件應(yīng)為 標(biāo)的合法、可能、確定 標(biāo)的合法即指不違反法律禁止性、強(qiáng)行性規(guī)定及公序良俗 標(biāo)的可能指法律行為之標(biāo)的可能實(shí)現(xiàn) 標(biāo)的確定指法律行為的標(biāo)的須自始明確或可得以明確。,,標(biāo)的

17、不能可分為： （1）事實(shí)不能與法律不能 事實(shí)不能：法律行為標(biāo)的在事實(shí)上不能實(shí)現(xiàn)，如制造永動(dòng)機(jī)、研制回魂藥。 法律不能：因法律的理由而致不能，如買賣人體器官。 事實(shí)不能行為無效，法律不能屬于行為內(nèi)容違法。,（2）自始不能與嗣后不能,自始不能：法律行為不能之原因存在于成立該行為之前，如房屋租賃合同成立前房屋已經(jīng)被燒毀。 嗣后不能：法律行為不能之原因存在于成立該行為之后，如合同訂立后出現(xiàn)意外情況致使合同義務(wù)無法履行。 自始不能，法律行為無效；嗣后不能則發(fā)生法律行為的解除之后果。,（3）客觀不能與主觀不能,客觀不能：標(biāo)的不能之原因與當(dāng)事人（而不是其主觀意志）無關(guān)，如塌方致無法運(yùn)輸貨物 主觀不能：因當(dāng)事

18、人自身原因而致標(biāo)的不能，如因演員患病而無法依約演出。 客觀不能，法律行為無效 主觀不能，只有在相對(duì)人知道其不能時(shí)才使行為無效。,（4）永久不能與一時(shí)不能,永久不能：不能之原因無法消除永久存在。 一時(shí)不能：不能的原因有可能消除。 只有永久不能會(huì)影響法律行為效力,（5）全部不能與部分不能,全部不能：法律行為標(biāo)的完全無法實(shí)現(xiàn) 部分不能：法律行為標(biāo)的部分不能實(shí)現(xiàn) 全部不能則該法律行為無效；部分不能則僅不能實(shí)現(xiàn)部分無效，其余部分仍可保持其效力。,第五節(jié) 民事法律行為效力的人為限制,一、概述 法律行為之附款，指當(dāng)事人對(duì)于法律行為效果的發(fā)生與消滅所加的限制。也是意思自治原則的一種體現(xiàn)。 傳統(tǒng)民法上，法律行為

19、的附款一般有二：其一為條件；其二為期限。,（二）特別生效條件,死因行為因行為人死亡為生效條件； 附延緩條件的民事行為在條件成就時(shí)發(fā)生效力； 附始期的民事行為在始期到來時(shí)生效。,,民法通則第62條民事法律行為可以附條件 ，附條件的民事法律行為在符合所附條件時(shí)生效。 最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見 以后簡(jiǎn)稱為“民通意見” 第76條 附期限的民事法律行為，在所附期限到來時(shí)生效或者解除。,二、條件,（一）定義 條件，指當(dāng)事人確認(rèn)的，以將來客觀上不確定之事實(shí)作為決定法律行為效力的附款。 注意：附款即指附加的條款，本身并不能獨(dú)立成為意思表示但卻對(duì)法律行為的效力能夠產(chǎn)生影響。,（二）分類,1.停止條

20、件與解除條件 停止條件（也稱延緩條件）是限制法律行為效力發(fā)生的條件，即法律行為于條件成就時(shí)發(fā)生效力，于條件不成就時(shí)不發(fā)生效力。 之所以稱為“停止”，是因?yàn)?，附停止條件的法律行為已經(jīng)成立，但未生效，其效力處于停止?fàn)顟B(tài)。 如甲對(duì)乙稱“如乙考上大學(xué)，送手提電腦一部” 又如甲對(duì)乙稱“如甲兩年內(nèi)不調(diào)回重慶就將在重慶的房屋買給乙”,,解除條件（也稱終止條件）是限制法律行為效力消滅的條件，即已發(fā)生的法律行為在條件不成就時(shí)保持其效力，于條件成就時(shí)則解除其效力。 附解除條件的法律行為一經(jīng)成立即生效，但因條件之成就而失效。 如甲對(duì)承租人乙稱“凡逾期半個(gè)月不交房租則解除房屋租賃合同”,2.偶成條件、隨意條件與混合條

21、件,偶成條件指條件成就與否與當(dāng)事人意思無關(guān)而取決于偶然事實(shí)，包括天災(zāi)、政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)事件、第三人行為等。 如甲同學(xué)對(duì)乙同學(xué)稱“今晚冠軍杯比賽，如果AC米蘭隊(duì)取勝則送給乙球衣一套”,隨意條件，指當(dāng)事人一方的意思可決定其成就與否的條件，又可分為：,（1）純粹隨意條件，指條件的成就與否完全取決于當(dāng)事人意愿，如“此車贈(zèng)與你，但在我需要使用時(shí)得隨時(shí)取回” （2）非純粹隨意條件，指條件成就與否除本人意思外還需要某種積極事實(shí)，如“取得MBA學(xué)位就贈(zèng)與你100萬元開公司”,,混合條件，指條件成就與否取決于當(dāng)事人及第三人的意思。如“你與某女結(jié)婚時(shí)即贈(zèng)與房屋一套”,3.真正條件與非真正條件,真正條件，指確以客觀

22、上可能發(fā)生之事實(shí)為內(nèi)容的條件。 非真正條件，指具有條件外觀卻無其實(shí)質(zhì)的條件，也稱為假裝條件或表見條件。,非真正條件的種類,（1）法定條件，即以法律規(guī)定的法律行為效力發(fā)生或消滅的條件作為附款。 （2）不法條件，即以違反法律禁止性或禁止性規(guī)定或違反公序良俗的事項(xiàng)為條件。 （3）既成條件，即法律行為成立時(shí)其事實(shí)已經(jīng)確定發(fā)生或不發(fā)生的條件。 （4）不能條件，指以客觀上不能成就的事實(shí)為內(nèi)容的條件。,4.積極條件與消極條件,積極條件，指以將來事實(shí)之發(fā)生作為條件成就的要件。 消極條件，指以將來事實(shí)的不發(fā)生為條件成就的條件。,（三）條件的成就與不成就,1.條件成就 （1）定義 條件成就指作為條件內(nèi)容的事實(shí)已經(jīng)

23、實(shí)現(xiàn)。,（2）效力,A.條件一旦成就，法律行為的效力當(dāng)然自動(dòng)發(fā)生（在停止條件）或當(dāng)然消滅（在解除條件）,,B.條件成就的效力，應(yīng)自條件成就之時(shí)發(fā)生，以不溯及既往為原則。 如甲向乙以分期付款形式購(gòu)買奶牛，約定在甲付清價(jià)款前，奶牛所有權(quán)仍歸乙。該奶牛如在條件成就前生產(chǎn)小牛，則小牛應(yīng)歸乙所有。,,C.關(guān)于當(dāng)事人的能力、法定代理人的同意等應(yīng)以法律行為成立時(shí)為準(zhǔn)而不以條件成就時(shí)為準(zhǔn)。,（3）擬制,因條件成就而受不利益之當(dāng)事人，如以不正當(dāng)行為阻礙條件成就，則視為條件已經(jīng)成就。 如甲對(duì)乙稱“只要我兒子回本地工作即收回乙租賃之房屋自用”，乙如在其子分配工作時(shí)散布不利傳言致其無法回到當(dāng)?shù)?，則應(yīng)視為條件已成就。,

24、2.條件不成就,（1）定義 條件不成就，指作為條件內(nèi)容的事實(shí)確定的不能實(shí)現(xiàn)。 （2）效力 在停止條件，條件不成就則法律行為效力確定的不發(fā)生；在消除條件，則法律行為的效力得以持續(xù)。,（3）擬制,因條件成就而受利益的當(dāng)事人，如以不正當(dāng)行為促成條件成就，則視為條件不成就。,,合同法第四十五條當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。,（四）條件成就與否尚未確定,附條件法律行為的當(dāng)事人，在條件成就與否尚未確定時(shí)，不得侵害相對(duì)人因條件成就而依該

25、法律行為而可以得到的利益，否則承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 如甲對(duì)乙稱“如乙提升為部門經(jīng)理，則甲將自己的高級(jí)轎車贈(zèng)與乙”，如在乙是否可被提升被確認(rèn)前，甲故意毀損該車則乙有權(quán)提請(qǐng)賠償 （應(yīng)以行為人有過錯(cuò)為條件） 如標(biāo)的物被第三人毀損，乙也享有賠償請(qǐng)求權(quán),（五）不許附條件的法律行為,1.公益上不允許附條件的法律行為 指一旦附條件即違背公序良俗原則的法律行為，主要為身份關(guān)系上的行為或與身份密切相關(guān)之行為，如結(jié)婚、收養(yǎng)、離婚、認(rèn)領(lǐng)等行為。 2.基于私益而不允許附條件的法律行為 某些法律行為的性質(zhì)決定其必須即時(shí)確定地發(fā)生效力，故不得附條件，如解除權(quán)、撤銷權(quán)、追認(rèn)權(quán)的行使等單方行為原則上不允許附加條件。,,某村村民

26、甲家中飼養(yǎng)耕牛三頭，在農(nóng)忙季節(jié)因一頭牛閑置不用而租給同村乙使用，約定租期兩年，每年租金180元，乙租用該牛10天后，耕牛突然逃亡，乙尋找數(shù)日未果，遂與甲達(dá)成協(xié)議，如乙不能找回牛則賠償甲1500元并支付尚未交付的租金90元。協(xié)議達(dá)成后，乙找到了牛，在將牛牽回家的途中得知市場(chǎng)中耕牛價(jià)格上漲，于是將牛賣給了鄰村的丙，獲款2100元 乙回家后稱牛未找到，向甲支付了約定的1590元，后甲在幾天后到鄰村做活，于丙處發(fā)現(xiàn)該牛，遂訴請(qǐng)返還。本案應(yīng)如何處理？,三、期限,（一）定義 期限，指當(dāng)事人確定的，以將來客觀確定到來之事實(shí)，作為決定法律行為效力的附款。 注意期限是以將來確定到來的事實(shí)為內(nèi)容，期限并不一定以時(shí)

27、間來表示: 如約定明日下雨則如何，為條件；約定下雨則如何，為期限（因?yàn)榭隙〞?huì)有下雨的一天） 以時(shí)間表示的也不一定為期限 約定某人結(jié)婚之日則如何，如約定時(shí)該人尚無結(jié)婚打算或結(jié)婚對(duì)象時(shí)，應(yīng)為條件。,（二）分類,1.始期與終期 決定法律行為效力發(fā)生者為始期，附始期的法律行為至期限屆至?xí)r發(fā)生效力。 決定法律行為效力消滅者為終期，附終期的法律行為至期限屆至?xí)r消滅效力。,2.確定期限與不確定期限,以確定發(fā)生且發(fā)生時(shí)間確定的事實(shí)為內(nèi)容者屬于確定期限，如約定某年某月某日如何。 以確定發(fā)生但發(fā)生時(shí)間不確定的事實(shí)為內(nèi)容者屬于不確定期限，如約定某人死亡時(shí)如何如何。,（三）期限的效力,1.期限到來 期限到來指作為期限

28、內(nèi)容的事實(shí)已經(jīng)確定發(fā)生，期限不會(huì)存在不到來的情況，始期到來稱為“屆至”，終期到來稱為“屆滿”。 期限到來，附始期的法律行為開始生效，附終期的法律行為當(dāng)然消滅,2.期限到來之前的權(quán)利保護(hù),在期限到來前，附期限法律行為的當(dāng)事人一方如損害相對(duì)人因期限到來所得利益，則應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。只是此時(shí)往往形成請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合，當(dāng)事人較少依據(jù)期待權(quán)受侵害而提出請(qǐng)求，如租賃合同期限屆滿前，承租人毀損租賃物。,（四）不允許附期限的法律行為,民事法律行為以允許附期限為原則，以不允許附期限為例外。不允許附條件的法律行為未必不許附期限，如票據(jù)行為。,思考題：,請(qǐng)判斷下列行為中所附條件是期限還是條件: 1.甲對(duì)11歲的乙說“你

29、成年之時(shí)，贈(zèng)與你寶馬車一部” 2.甲對(duì)乙稱“松花江一解凍，就把漁船出租給你”。 3.甲對(duì)乙稱“如果自己兒子兩年內(nèi)犯罪就把遺產(chǎn)贈(zèng)與給乙”,四、附負(fù)擔(dān)的民事法律行為,（一）定義 負(fù)擔(dān)是加諸權(quán)利取得方某種特定義務(wù)，附負(fù)擔(dān)的法律行為均為無償法律行為。,（二）特征,1.負(fù)擔(dān)具有強(qiáng)制性，可強(qiáng)制其履行。 2.負(fù)擔(dān)具有附加性，故負(fù)擔(dān)帶來的不利益應(yīng)以權(quán)利人取得的利益為限。 3.負(fù)擔(dān)具有從屬性，權(quán)利移轉(zhuǎn)一般也引起負(fù)擔(dān)的移轉(zhuǎn)，除具人身屬性的負(fù)擔(dān)外。 4.負(fù)擔(dān)具有合法性。,（三）效力,1.如果當(dāng)事人不履行負(fù)擔(dān)，利害關(guān)系人得請(qǐng)求法院強(qiáng)制其履行。 2.具有解除性質(zhì)之負(fù)擔(dān)，利害關(guān)系人得請(qǐng)求撤銷不履行負(fù)擔(dān)之權(quán)利人所取得之利益

30、。 3.如負(fù)擔(dān)客觀上已不能履行或無必要履行則法律行為效力得以維持。,（四）與條件之區(qū)別,甲對(duì)乙稱“煙酒傷人，如你能禁煙酒，即贈(zèng)與該車” 甲對(duì)乙稱“贈(zèng)與你此車，但你必須禁煙酒”,第六節(jié) 民事行為的效力狀態(tài),一、民事行為的確定無效 （一）行為無效的意義 行為無效，指民事行為當(dāng)然、自始、確定的不發(fā)生效力。,,當(dāng)然無效，指無效法律行為無須任何人主張，當(dāng)然不發(fā)生效力，任何人皆得主張其為無效，也可對(duì)任何人主張。當(dāng)事人間對(duì)法律效力有爭(zhēng)議，固然可提起訴訟，但訴訟判決僅具宣示性質(zhì)，法院也可依職權(quán)認(rèn)定民事行為的無效。 自始無效，指于民事行為成立時(shí)就不發(fā)生當(dāng)事人間意欲發(fā)生的效果。 確定無效，指該行為在其成立時(shí)就不發(fā)

31、生效力，也不存在今后發(fā)生效力的可能。,（二）種類,1.因主體不具有相應(yīng)行為能力而無效 民法通則第五十八條下列民事行為無效：(1)無民事行為能力人實(shí)施的；(2)限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的 民通意見第條 無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效。,合同法第四十七條,限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。 相對(duì)人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被

32、追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。,,1993年春節(jié)，四川省蒼溪縣歧坪鎮(zhèn)供銷社舉辦“二十萬元迎春大獎(jiǎng)賽”公開摸獎(jiǎng)活動(dòng)，每張獎(jiǎng)票2元，一等獎(jiǎng)為“金鳳”牌14英寸彩色電視機(jī)一臺(tái)。1月30日，原告侯艷（12歲）隨鄰居被告鄒秀芳（31歲）到鎮(zhèn)上玩耍。鄒摸獎(jiǎng)未中，便叫侯艷去摸，侯說沒錢，鄒說，你摸，我給你兩塊錢，并拉侯去摸得一張獎(jiǎng)票。鄒向工作人員付款2元，侯摸中之獎(jiǎng)票獲得一等獎(jiǎng)，后鄒、侯兩家就彩電的權(quán)屬發(fā)生糾紛。,2.因違反法律或社會(huì)公共利益而無效,民法通則第58條第五款“違反法律或者社會(huì)公共利益的 ”民事行為無效。 合同法第52條“有下列情形之一的，合同無效： （四）損害社會(huì)

33、公共利益 （五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,,劉某與李某系夫婦，結(jié)婚5年，李某一直未生育。后經(jīng)檢查，李某無生育能力。1998年8月，劉某與同村張某協(xié)商，決定劉某與張某為劉某、李某夫婦生育一子，嬰兒出生后，如果健康，既由劉某、李某向張某支付勞務(wù)費(fèi)2萬元，張某將孩子交給劉某與李某。協(xié)議簽定后，張某履約，于第二年生下一子，劉某與張某將孩子抱走卻未支付勞務(wù)費(fèi)。張某多次索要，劉某即以錢沒有，孩子可以抱走為由拒絕支付，張某遂訴至法院。,,人類輔助生殖技術(shù)管理辦法第三條第二款（2001年8月1日起實(shí)施 ） 禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)。,2011年司法

34、考試卷三,2.乙因病需要換腎，其兄甲的腎臟剛好配型成功，甲乙父母和甲均同意由甲捐腎。因甲是精神病人，醫(yī)院拒絕辦理。后甲意外死亡，甲乙父母決定將甲的腎臟捐獻(xiàn)給乙。下列哪一表述是正確的？,,A.甲決定將其腎臟捐獻(xiàn)給乙的行為有效 B.甲生前，其父母決定將甲的腎臟捐獻(xiàn)給乙的行為有效 C.甲死后，其父母決定將甲的腎臟捐獻(xiàn)給乙的行為有效 D.甲死后，其父母決定將甲的腎臟捐獻(xiàn)給乙的行為無效,,答案:D,,自然人愿意死亡后捐獻(xiàn)器官的，應(yīng)當(dāng)有同意捐獻(xiàn)的書面證明；只有同意捐獻(xiàn)的口頭意思表示的，應(yīng)當(dāng)符合下列條件： （一）有其配偶以及二名醫(yī)師的書面證明； （二）沒有配偶的，有其父母或者成年子女以及二名醫(yī)師的書面證明；

35、 （三）沒有配偶、父母、成年子女的，有其二名其他近親屬以及二名醫(yī)師的書面證明； （四）沒有任何近親屬的，有其工作單位或者居住地的居（村）民委員會(huì)、養(yǎng)老機(jī)構(gòu)等組織以及二名醫(yī)師的書面證明。,3.惡意串通之行為無效,民法通則第58條第四款“惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的”民事行為無效 合同法第五十二條第二款“惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益”的合同無效,條件：,（1）行為后果損害國(guó)家、集體或第三人利益 （2）行為人雙方有謀取不正當(dāng)利益，損害國(guó)家、集體或第三人之故意 （3）行為人雙方實(shí)施了相互勾結(jié)之行為 如在拍賣中的串標(biāo)行為,,最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題

36、的解釋（2003年6月1日起施行） 第十條 買受人以出賣人與第三人惡意串通，另行訂立商品房買賣合同并將房屋交付使用，導(dǎo)致其無法取得房屋為由，請(qǐng)求確認(rèn)出賣人與第三人訂立的商品房買賣合同無效的，應(yīng)予支持。,4.合法形式掩蓋非法目的的民事行為無效,民法通則第58條第七款“以合法形式掩蓋非法目的的” 民事行為無效 合同法第52條第三款“以合法形式掩蓋非法目的”之合同無效。,類型：,（1）虛假的民事行為 （2）偽裝的民事行為 （3）其他，如放棄繼承以使自己無力承擔(dān)債務(wù),5.因意思表示不真實(shí)而無效,合同法第五十二條有下列情形之一的，合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益,,民法通則第

37、58條第三款“一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的”民事行為無效,(三)法律效力,民法通則第六十一條民事行為被確認(rèn)為無效或者被撤銷后，當(dāng)事人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 雙方惡意串通，實(shí)施民事行為損害國(guó)家的、集體的或者第三人的利益的，應(yīng)當(dāng)追繳雙方取得的財(cái)產(chǎn)，收歸國(guó)家、集體所有或者返還第三人。,2010年司法考試卷三第25題,25.甲乙丙丁戊五人共同組建一有限公司。出資協(xié)議約定甲以現(xiàn)金十萬元出資，甲已繳納六萬元出資，尚有四萬元未繳納。某次公司股東會(huì)上，甲請(qǐng)求免除其四萬

38、元的出資義務(wù)。股東會(huì)五名股東，其中四名表示同意，投反對(duì)票的股東丙向法院起訴，請(qǐng)求確認(rèn)該股東會(huì)決議無效。對(duì)此，下列哪一表述是正確的？,,A.該決議無效，甲的債務(wù)未免除 B.該決議有效，甲的債務(wù)已經(jīng)免除 C.該決議需經(jīng)全體股東同意才能有效 D.該決議屬于可撤銷，除甲以外的任一股東均享有撤銷權(quán),答案：A,公司法第28條規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。第22條第1款規(guī)定，公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。,,合同法第五十八條合同無效或者被撤銷

39、后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 第五十九條當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人。,,1.雙方返還因該行為所取得之財(cái)產(chǎn)，如無返還必要或返還可能則折價(jià)補(bǔ)償 2.單方返還因該行為所取得之財(cái)產(chǎn) （1）本就只有一方取得財(cái)產(chǎn) （2）該行為違反國(guó)家利益或社會(huì)公共利益，而僅有一方行為人具主觀故意 3.賠償損失，過錯(cuò)方承擔(dān)賠償義務(wù)，雙方都有過錯(cuò)則各自承擔(dān)自有責(zé)任 4.追繳雙方因該行為所取得之財(cái)產(chǎn),二、民事行為的變更與撤銷,（

40、一）可變更或可撤銷民事行為的種類 1.因受欺詐而為的不損害國(guó)家利益的民事行為 欺詐，指一方當(dāng)事人故意采用虛構(gòu)事實(shí)或掩蓋真實(shí)事實(shí)之手段，誘使對(duì)方陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)并因此而進(jìn)行民事活動(dòng)。,欺詐的民事行為構(gòu)成要件,（1）一方有欺詐之故意； （2）欺詐方實(shí)施了欺詐行為 （3）對(duì)方受欺詐而陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí) （4）被欺詐人基于錯(cuò)誤判斷而為意思表示,,民通意見第條 一方當(dāng)事人故意告知對(duì)方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。,,消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第四十九條 經(jīng)營(yíng)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償 ，其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購(gòu)買商品的價(jià)

41、款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍。,最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋（2003年6月1日起施行）,第九條 出賣人訂立商品房買賣合同時(shí)，具有下列情形之一，導(dǎo)致合同無效或者被撤銷、解除的，買受人可以請(qǐng)求返還已付購(gòu)房款及利息、賠償損失，并可以請(qǐng)求出賣人承擔(dān)不超過已付購(gòu)房款一倍的賠償責(zé)任：（一）故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實(shí)或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明；（二）故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實(shí)；（三）故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補(bǔ)償安置房屋的事實(shí)。,,第三條 商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請(qǐng)，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明

42、和允諾具體確定，并對(duì)商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。,2.因脅迫而為的民事行為,（1）概念：一方當(dāng)事人以現(xiàn)實(shí)的危害行為或以將要實(shí)施的危害行為為要挾，迫使對(duì)方陷入恐慌并違背其意愿而為之民事行為。,（2）條件,A.有脅迫行為； B.有脅迫故意； C.受脅迫方因該脅迫行為而陷入恐慌； D.受脅迫方因恐慌而違心做出意思表示,,民通意見第條 以給公民及其親友的生命健康、榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損失或者以給法人的榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對(duì)方作出違背真實(shí)的意思表示的，可以認(rèn)

43、定為脅迫行為。,2010年司法考試卷三第5題,5.某校長(zhǎng)甲欲將一套住房以50萬元出售。某報(bào)記者乙找到甲，出價(jià)40萬元，甲拒絕。乙對(duì)甲說：“我有你貪污的材料，不答應(yīng)我就舉報(bào)你?！奔仔乓詾檎妫?0萬元將該房賣與乙。乙實(shí)際并無甲貪污的材料。關(guān)于該房屋買賣合同的效力，下列哪一說法是正確的？,,A.存在欺詐行為，屬可撤銷合同 B.存在脅迫行為，屬可撤銷合同 C.存在乘人之危的行為，屬可撤銷合同 D.存在重大誤解，屬可撤銷合同,,答案：B,（3）脅迫行為的違法性表現(xiàn),A.手段違法，如揚(yáng)言傷人身體或揭人隱私 B.目的違法，如以揭發(fā)犯罪為要挾要求分得贓物 C.手段與目的相結(jié)合而違法，如以揭發(fā)犯罪為要挾要求對(duì)

44、方進(jìn)行某種贈(zèng)與,3.重大誤解的民事行為,（1）概念：行為人基于對(duì)行為的性質(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而為意思表示并給自身造成較大損失的民事行為。,（2）條件,A.意思表示內(nèi)容上存在錯(cuò)誤，且該錯(cuò)誤不是外力影響之結(jié)果而源于表意人自身無意之疏忽。 B.該錯(cuò)誤表示是基于對(duì)行為性質(zhì)的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)、對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的根本性錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，對(duì)標(biāo)的物的根本性錯(cuò)誤認(rèn)識(shí) C.該錯(cuò)誤表示給表意人帶來較大的損失,,民通意見第條 行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。,思考題：,請(qǐng)判斷以下行為是否

45、屬于重大誤解之民事行為 1.不知女友已與他人結(jié)婚而購(gòu)買訂婚鉆戒 2.誤以為自己手機(jī)遺失而重新購(gòu)買一部 3.誤認(rèn)主債務(wù)人之信用而為保證 4.欲贈(zèng)A畫，誤說為B畫 5.承攬粉刷他人圍墻，因估算面積錯(cuò)誤而報(bào)價(jià)偏低 6.誤以為某地將被拆遷而以較高價(jià)格購(gòu)買該地的房屋,,動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤 內(nèi)容錯(cuò)誤（重大誤解） 錯(cuò)誤的意思表示 表示錯(cuò)誤 傳達(dá)錯(cuò)誤 動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤的意思表示一般不能影響民事行為效力，但有例外，如臺(tái)灣地區(qū)法規(guī)定“當(dāng)事人之資格，或物之性質(zhì)，若交易上認(rèn)為重要者，其錯(cuò)誤，視為意思表示內(nèi)容之錯(cuò)誤”（第88條第二款）（德國(guó)法第119條第二款也有類似規(guī)定）,,表示錯(cuò)誤，指行為人為意

46、思表示時(shí)因無意識(shí)或不經(jīng)心而致誤言、誤記等行為，如將10公斤記為10斤，將商品價(jià)格標(biāo)簽標(biāo)錯(cuò)等。 傳達(dá)錯(cuò)誤，包括誤傳與誤達(dá)，前者指?jìng)鬟_(dá)人向相對(duì)人錯(cuò)誤的傳達(dá)了表意人之意思，后者指?jìng)鬟_(dá)人將表意人的意思表示傳達(dá)給了錯(cuò)誤的相對(duì)人，前者表意人享有撤銷權(quán)并對(duì)善意相對(duì)人承擔(dān)因誤傳所致?lián)p失的賠償責(zé)任，后者則不對(duì)相對(duì)人發(fā)生效力。,4.顯失公平的民事行為,（1）定義：一方當(dāng)事人利用其優(yōu)勢(shì)地位或利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)而實(shí)施的，違背對(duì)方真實(shí)意愿且雙方權(quán)利義務(wù)明顯不對(duì)等的民事行為。,（2）條件,A.雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)明顯不對(duì)等 B.系一方當(dāng)事人利用其優(yōu)勢(shì)地位或利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)而造成 C.利益受損方并非自愿 D.顯失公平的民事行為

47、均為有償民事行為,,民通意見第條 一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢(shì)或者利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方的權(quán)利義務(wù)明顯違反公平、等價(jià)有償原則的，可以認(rèn)定為顯失公平。,2011年司法考試卷三第1題,甲公司在城市公園旁開發(fā)預(yù)售期房，乙、丙等近百人一次性支付了購(gòu)房款，總額近8000萬元。但甲公司遲遲未開工，按期交房無望。乙、丙等購(gòu)房人多次集體去甲公司交涉無果，險(xiǎn)些引發(fā)群體性事件。面對(duì)瘋漲房?jī)r(jià)，乙、丙等購(gòu)房人為另行購(gòu)房，無奈與甲公司簽訂退款協(xié)議書，承諾放棄數(shù)額巨大利息、違約金的支付要求，領(lǐng)回原購(gòu)房款。經(jīng)咨詢，乙、丙等購(gòu)房人起訴甲公司。下列哪一說法準(zhǔn)確體現(xiàn)了公平正義的有關(guān)要求？,,A.退款協(xié)議書雖是當(dāng)事人真實(shí)意思表示，但為兼

48、顧情理，法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)購(gòu)房人的要求變更該協(xié)議，由甲公司支付利息和違約金 B.退款協(xié)議書是甲公司脅迫乙、丙等人訂立的，為確保合法合理，法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)購(gòu)房人的要求宣告該協(xié)議無效，由甲公司支付利息和違約金,,C.退款協(xié)議書的訂立顯失公平，為保護(hù)購(gòu)房人的利益，法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)購(gòu)房人的要求撤銷該協(xié)議，由甲公司支付利息和違約金 D.退款協(xié)議書損害社會(huì)公共利益，為確保利益均衡，法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)購(gòu)房人的要求撤銷該協(xié)議，由甲公司支付利息和違約金,,答案：C,5.乘人之危的民事行為,（1）定義：一方當(dāng)事人乘對(duì)方處于危難而提出苛刻條件并迫使對(duì)方接受的民事行為。,（2）條件,A.一方當(dāng)事人陷于危難境地 B.對(duì)方利用此情況而提出苛

49、刻條件 C.受難方因危難而被迫接受其條件 D.雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系不對(duì)等 有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)稱為“因乘人之危而顯失公平的民事行為”,,民通意見第條 一方當(dāng)事人乘對(duì)方處于危難之機(jī)，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對(duì)方作出不真實(shí)的意思表示，嚴(yán)重?fù)p害對(duì)方利益的，可以認(rèn)定為乘人之危。,,注意：民法通則第五十八條第三款規(guī)定，“一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的”民事行為無效 合同法第五十四條最后一款則規(guī)定“一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。”,原告：王麗，C市紡織廠工人被告：于凡，個(gè)體出租車司機(jī),

50、1996年3月10日清晨，急于到醫(yī)院分娩的王麗在丈夫與婆婆攙扶下準(zhǔn)備打的，由于時(shí)間尚早，出租車甚少。10分鐘后，于凡駕車經(jīng)過并停下，了解情況后稱：該車為新車，搭乘孕婦會(huì)弄臟車座，且三人同乘會(huì)增加燃油量（該車系按規(guī)定可乘載4人的中型面包車），如果要乘坐，需要支付平日車費(fèi)的6倍。王的丈夫及婆婆考慮到天色尚早，搭車不易且王的情況緊急便同意了于的要求，支付6倍車費(fèi)送至醫(yī)院。事后，王麗向法院提起訴訟,（二）效力,一方當(dāng)事人享有撤銷權(quán)或變更權(quán) 行使撤銷權(quán)=民事行為無效之后果 放棄行使或超過法定期限不行使行為確定有效,（三）撤銷權(quán),1.定義：當(dāng)事人就其單方意思表示而消滅民事行為之效力的權(quán)利，屬形成權(quán) 2.內(nèi)

51、容 （1）主體 （2）行使方式 民通意見第條 對(duì)于重大誤解或者顯失公平的民事行為，當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以變更；當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷的，人民法院可以酌情予以變更或者撤銷。,（3）權(quán)利的消滅,A.權(quán)利實(shí)現(xiàn)須向法院或者仲裁機(jī)構(gòu)做出撤銷民事行為的意思表示 B.權(quán)利拋棄 合同法第五十五條第二款具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。,C.逾期不行使權(quán)利,民法通則第73條第二款 可變更或者可撤銷的民事行為，自行為成立時(shí)起超過一年當(dāng)事人才請(qǐng)求變更或撤銷的，人民法院不予保護(hù)。 合同法第五十五條第一款“具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，”撤

52、銷權(quán)消滅。,三、民事行為的效力待定,（一）概念 1.定義 效力待定民事行為，指其有效與否尚處于不確定狀態(tài)，還有待依法享有追認(rèn)權(quán)的第三人加以確定的行為。,2.特征,（1）效力待定民事行為的效力狀態(tài)既非有效也非無效，而是一種懸而未決的不確定狀態(tài)。 （2）效力待定民事行為效力的最終確定，取決于依法享有形成權(quán)的第三人的行為。該第三人同意，則該行為自始生效，反之，則自始無效。,（二）種類,1.無權(quán)處分行為，無處分權(quán)的當(dāng)事人以自己名義擅自處分他人權(quán)利的行為。 合同法第五十一條無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 2.無權(quán)代理行為，行為人無代理權(quán)、超越代

53、理權(quán)或在代理權(quán)終止后，以他人名義實(shí)施的代理行為,,3.債務(wù)承擔(dān)行為 合同法第八十四條債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。 債權(quán)人同意包括事前同意與事后追認(rèn)兩種形式，如未經(jīng)同意產(chǎn)生兩方面效果： 4.限制民事行為能力人實(shí)施的超越其行為能力范圍的民事行為,（三）效力待定民事行為的追認(rèn),1.追認(rèn)權(quán)人（同意權(quán)人） 無權(quán)處分行為真權(quán)利人 無權(quán)代理行為被代理人 債務(wù)承擔(dān)行為債權(quán)人 限制民事行為能力人實(shí)施的超越其行為能力范圍的民事行為限制民事行為能力人的法定代理人,2.追認(rèn)的性質(zhì),（1）追認(rèn)是權(quán)利人行使其形成權(quán)之行為 （2）追認(rèn)是有相對(duì)人的單方民事法律行為,3.追認(rèn)的方式,（1）同

54、意行為效力與否的意思表示必須向該效力待定行為的相對(duì)人做出。 （2）如相對(duì)人進(jìn)行了催告，則追認(rèn)權(quán)人的意思表示必須在法定的催告期間內(nèi)以明示的方式向相對(duì)人做出，過期不為追認(rèn)的意思表示，視為拒絕追認(rèn)。,4.法律效果,（1）追認(rèn)自始有效 （2）拒絕追認(rèn) A.自始無效 B.其他效果 a.無權(quán)處分行為中，處分行為對(duì)無權(quán)處分人及其善意相對(duì)人有效 b.無權(quán)代理行為中，無權(quán)代理人與善意相對(duì)人間之行為應(yīng)作為非代理行為而有效 c.債務(wù)移轉(zhuǎn)行為中，債務(wù)人與合同相對(duì)人間仍可認(rèn)定該債務(wù)移轉(zhuǎn)行為有效）,（四）相對(duì)人的催告權(quán)與撤銷權(quán),1.相對(duì)人的催告權(quán) 合同法第四十七條第二款 相對(duì)人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代

55、理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。（對(duì)限制民事行為人之行為） 合同法第四十八條第二款 相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。（對(duì)無權(quán)代理）,2.相對(duì)人的撤銷權(quán),合同法第四十七條第二款 合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。（對(duì)限制民事行為人之行為） 合同法第四十八條第二款 合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。（對(duì)無權(quán)代理）,2010年司法考試試卷三第2題,2.甲十七歲，以個(gè)人積蓄1,000元在慈善拍賣會(huì)拍得明星乙表演用過的道具，市價(jià)約100元。事后，甲覺得道具價(jià)值與其價(jià)格很不相稱，頗為后悔。關(guān)于這一買賣，下列哪一說法是正確的？,,A.買賣顯失公平，甲有權(quán)要求撤銷 B.買賣存在重大誤解，甲有權(quán)要求撤銷 C.買賣無效，甲為限制行為能力人 D.買賣有效,,答案：D,