商法第三第十九章破產(chǎn)法概述

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1、商商 法法COMMERCIAL LAW第十九章破產(chǎn)法概述n破產(chǎn)是債務人出現(xiàn)財務危機時，對債務人采取的破產(chǎn)預防和破產(chǎn)清算等相關法律制度的統(tǒng)稱?，F(xiàn)代意義上的破產(chǎn)不僅擯棄了對債務人的貶斥內(nèi)涵，而且越來越注重諸如破產(chǎn)重整、破產(chǎn)和解、個人債務重組甚至其他非司法或者準司法性質(zhì)的破產(chǎn)預防制度的構(gòu)建。破產(chǎn)法是對債權債務關系的終極性調(diào)整措施，原則上不改變破產(chǎn)程序開始之前既定的權利義務屬性，因而具有突出的程序法性質(zhì)，但在破產(chǎn)程序?qū)γ袷略V訟程序的準用中，又保留了自己特有的程序規(guī)范。各國破產(chǎn)立法由于基本國情與立法傳統(tǒng)的差異，因而相互間形成了一定的制度差異。本章概述n章節(jié)目錄章節(jié)目錄n第一節(jié)第一節(jié) 破產(chǎn)的概念與破產(chǎn)法律

2、制度的構(gòu)成破產(chǎn)的概念與破產(chǎn)法律制度的構(gòu)成n第二節(jié)第二節(jié) 破產(chǎn)法的概念與立法體例破產(chǎn)法的概念與立法體例n第三節(jié)第三節(jié) 破產(chǎn)法的立法目的與破產(chǎn)程序的啟動機破產(chǎn)法的立法目的與破產(chǎn)程序的啟動機制制n第四節(jié)第四節(jié) 企業(yè)破產(chǎn)法（試行）企業(yè)破產(chǎn)法（試行）與新與新企業(yè)破企業(yè)破產(chǎn)法產(chǎn)法的制定頒布的制定頒布商商 法法COMMERCIAL LAW第一節(jié)第一節(jié)破產(chǎn)的概念與破產(chǎn)法律制度的構(gòu)成n本節(jié)內(nèi)容概要n本節(jié)從立法和學理層面討論了破產(chǎn)的法律概念、特征及制度演變，分析了破產(chǎn)法律制度的構(gòu)成及主要內(nèi)容。n本節(jié)知識點n01.破產(chǎn)的概念及其演變n02.破產(chǎn)法律制度的構(gòu)成n本節(jié)關鍵詞n破產(chǎn)；破產(chǎn)法律制度一、破產(chǎn)的概念及其演變一、

3、破產(chǎn)的概念及其演變n（一）（一）破產(chǎn)的概念破產(chǎn)的概念n（二）（二）破產(chǎn)的價值取向破產(chǎn)的價值取向二、破產(chǎn)法律制度的構(gòu)成二、破產(chǎn)法律制度的構(gòu)成n（一）破產(chǎn)和解程序（一）破產(chǎn)和解程序1.1.破產(chǎn)和解的概念破產(chǎn)和解的概念2.2.破產(chǎn)和解程序貫徹的基本思路破產(chǎn)和解程序貫徹的基本思路3.3.我國新我國新企業(yè)破產(chǎn)法企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定的規(guī)定n（二）破產(chǎn)重整程序（二）破產(chǎn)重整程序1.1.破產(chǎn)重整的概念破產(chǎn)重整的概念2.2.重整制度的產(chǎn)生重整制度的產(chǎn)生3.3.破產(chǎn)重整程序的特點破產(chǎn)重整程序的特點4.4.破產(chǎn)重整程序與破產(chǎn)和解程序的差異破產(chǎn)重整程序與破產(chǎn)和解程序的差異n（三）破產(chǎn)清算程序（三）破產(chǎn)清算程序1.1.破產(chǎn)

4、清算制度的概念破產(chǎn)清算制度的概念2.2.破產(chǎn)清算程序的特征破產(chǎn)清算程序的特征第二節(jié)第二節(jié)破產(chǎn)法的概念與立法體制n本節(jié)內(nèi)容概要n本節(jié)考察了破產(chǎn)法的概念和立法體例，分析了學界和立法中關于破產(chǎn)法的主要觀點和實踐做法。n本節(jié)知識點n01.破產(chǎn)法的概念n02.破產(chǎn)法的立法體例n本節(jié)關鍵詞n破產(chǎn)法；立法體例一、破產(chǎn)法的概念一、破產(chǎn)法的概念n（一）破產(chǎn)法的概念（一）破產(chǎn)法的概念1.1.破產(chǎn)法的概念破產(chǎn)法的概念2.2.破產(chǎn)法特殊的程序規(guī)定破產(chǎn)法特殊的程序規(guī)定n（二）破產(chǎn)法的立法體例（二）破產(chǎn)法的立法體例1.1.商人破產(chǎn)主義、一般破產(chǎn)主義、折衷主義商人破產(chǎn)主義、一般破產(chǎn)主義、折衷主義2.2.職權主義、申請主義與

5、折衷主義職權主義、申請主義與折衷主義3.3.固定主義與膨脹主義固定主義與膨脹主義4.4.免責主義與不免責主義免責主義與不免責主義5.5.各國破產(chǎn)立法演變和發(fā)展的各國破產(chǎn)立法演變和發(fā)展的共同共同趨向趨向二、破產(chǎn)法的立法體例二、破產(chǎn)法的立法體例n（一）（一）破產(chǎn)法的概念破產(chǎn)法的概念n（二）破產(chǎn)法的立法模式（二）破產(chǎn)法的立法模式1.1.各國破產(chǎn)法典立法體例各國破產(chǎn)法典立法體例2.2.破產(chǎn)程序的性質(zhì)破產(chǎn)程序的性質(zhì)3.3.破產(chǎn)立法理論評介破產(chǎn)立法理論評介4.4.我國破產(chǎn)立法體例我國破產(chǎn)立法體例5.5.破產(chǎn)立法模式的發(fā)展共同趨勢破產(chǎn)立法模式的發(fā)展共同趨勢商商 法法COMMERCIAL LAW第三節(jié)第三節(jié)

6、破產(chǎn)法的立法目的與破產(chǎn)程序的啟動機制n本節(jié)內(nèi)容概要n本節(jié)從破產(chǎn)法對債權人、債務人及社會經(jīng)濟的角度探討了破產(chǎn)法的立法目的，從理論和立法角度分析了破產(chǎn)程序的啟動機制，分析了不同主體在其中的定位。n本節(jié)知識點n01.破產(chǎn)法的立法目的n02.破產(chǎn)程序的啟動機制n本節(jié)關鍵詞n立法目的；破產(chǎn)程序一、破產(chǎn)法的立法目的一、破產(chǎn)法的立法目的n（一）債權人利益的終極保護n（二）債務人的必要挽救與救濟n（三）健康的財務危機處理機制和有序的市場主體退出機制二、破產(chǎn)程序的啟動機制二、破產(chǎn)程序的啟動機制n（一）（一）債權人提出破產(chǎn)申請的動因債權人提出破產(chǎn)申請的動因n（二）（二）破產(chǎn)法保護的利益破產(chǎn)法保護的利益1.1.債權

7、人利益保護債權人利益保護2.2.債務人利益保護債務人利益保護3.3.社會利益保護社會利益保護商商 法法COMMERCIAL LAW第四節(jié)第四節(jié)企業(yè)破產(chǎn)法(試行)與新企業(yè)破產(chǎn)法的制定頒布n本節(jié)內(nèi)容概要本節(jié)內(nèi)容概要n本節(jié)介紹了我國破產(chǎn)法制定的原因、立法進程、本節(jié)介紹了我國破產(chǎn)法制定的原因、立法進程、制度框架和存在的問題及不足，進而分析了重新制度框架和存在的問題及不足，進而分析了重新制定破產(chǎn)法的意義及期望。制定破產(chǎn)法的意義及期望。n本節(jié)知識點本節(jié)知識點n01.01.企業(yè)破產(chǎn)法企業(yè)破產(chǎn)法(試行試行)n0202.企業(yè)企業(yè)破產(chǎn)法破產(chǎn)法的重新制定的重新制定n0303.企業(yè)破產(chǎn)法企業(yè)破產(chǎn)法的新突破的新突破n本

8、節(jié)關鍵詞本節(jié)關鍵詞n企業(yè)破產(chǎn)法（試行）企業(yè)破產(chǎn)法（試行）一、一、企業(yè)破產(chǎn)法企業(yè)破產(chǎn)法(試行試行)n（一）（一）企業(yè)破產(chǎn)法（試行）企業(yè)破產(chǎn)法（試行）的特點的特點n（二）（二）企業(yè)破產(chǎn)法（試行）企業(yè)破產(chǎn)法（試行）的的缺陷缺陷二、二、企業(yè)破產(chǎn)法企業(yè)破產(chǎn)法的的 重新制定和頒行重新制定和頒行n（一）（一）新新企業(yè)破產(chǎn)法企業(yè)破產(chǎn)法的立法理念的立法理念n（二）（二）新新企業(yè)破產(chǎn)法企業(yè)破產(chǎn)法的立法突破的立法突破三、三、企業(yè)破產(chǎn)法企業(yè)破產(chǎn)法的新突破的新突破n（1）賦予非法人組織以破產(chǎn)能力。n（2）設定了獨立的破產(chǎn)清算、破產(chǎn)重整、破產(chǎn)和解程序。n（3）確立了（破產(chǎn)）管理人在破產(chǎn)程序中的中心地位。規(guī)定了管理人的任職

9、資格和條件。n（4）對銀行、非銀行金融機構(gòu)、保險公司等采取分離立法的模式。n（5）對破產(chǎn)企業(yè)所欠職工的工資及其他依照新企業(yè)破產(chǎn)法應當享有優(yōu)先權的相關費用及補償金，實行“新舊劃段”的處理方法。n（6）允許范圍內(nèi)的國有企業(yè)破產(chǎn)在一定期限內(nèi)繼續(xù)實行特殊的處理方法。n破產(chǎn)是與債務人不能清償?shù)狡趥鶆盏呢攧绽Ь诚嚓P聯(lián)的一個概念。法律意義上的破產(chǎn)是指當債務人即將出現(xiàn)破產(chǎn)原因或者已經(jīng)出現(xiàn)破產(chǎn)原因時，對債務人實施的挽救性程序以及就債務人的總財產(chǎn)實行的概括性清算程序的統(tǒng)稱。n破產(chǎn)的概念狹義和廣義兩種含義。狹義上的破產(chǎn)是指破產(chǎn)清算，是當債務人不能清償?shù)狡趥鶆詹⑶屹Y不抵債時，為滿足債權人正當合理的清償要求，在法院的指

10、揮和監(jiān)督之下，就債務人的總財產(chǎn)實行的以分配為目的的清算程序；廣義上的破產(chǎn)是指由破產(chǎn)清算程序與破產(chǎn)和解、破產(chǎn)整頓等預防性程序共同構(gòu)成的一個統(tǒng)一的破產(chǎn)法律制度體系。n破產(chǎn)的概念經(jīng)歷了一個由狹義向廣義演變的過程。早期的破產(chǎn)概念主要是在清算意義上使用的，著眼于窮盡債務人的一切償債手段最大限度地滿足債權人的償債需求，并對債務人采取比較明顯的懲戒主義立法態(tài)度?，F(xiàn)代社會視破產(chǎn)為一種正常的經(jīng)濟和社會現(xiàn)象，破產(chǎn)法律規(guī)范不僅調(diào)整債權人與債務人之間的權利義務關系，而且著眼于調(diào)整債權人相互之間乃至債權人、債務人與社會其他利害關系人之間的社會關系，破產(chǎn)預防和破產(chǎn)挽救的觀念深入人心，甚至一定程度上把自然人破產(chǎn)所推行的破產(chǎn)

11、免責制度和自由財產(chǎn)制度看作為社會福利的一部分。n其一，破產(chǎn)日漸摒棄了對破產(chǎn)債務人的貶斥內(nèi)涵，不僅不在貶義上加以使用，甚至將越來越多的對債務人同情、救濟和正當利益的保護添加進不斷修改的破產(chǎn)法之中。n其二，各國在完善破產(chǎn)清算制度的同時，對企業(yè)普遍構(gòu)建了相對完備的破產(chǎn)預防程序，甚至對自然人的破產(chǎn)也設定了專門的預防性的債務調(diào)整制度（如美國、我國的香港等），這標志著破產(chǎn)法已進入了一個新的發(fā)展階段，甚至可以說，某種程度上滲入了社會法屬性。n破產(chǎn)和解，是指法院受理破產(chǎn)案件后作出破產(chǎn)宣告之前，為預防和避免債務人宣告破產(chǎn)起見，由債務人和債權人會議，按照多數(shù)決規(guī)則達成的中止破產(chǎn)程序進行的協(xié)議以及圍繞該協(xié)議的履行而

12、設置的一項制度。n首先，和解協(xié)議的內(nèi)容注重于債權人的讓步，是通過債權人的讓步來緩解債務人的債務壓力，因而，它主要用于化解因債務人的外部原因引起的債務困難和財務壓力，比如季節(jié)性的經(jīng)營蕭條等。n其次，破產(chǎn)和解本質(zhì)上屬于當事人自愿協(xié)議的范疇，應當充分體現(xiàn)當事人的自由意志，因而，和解協(xié)議可以約定一些債權人讓步后對債務人經(jīng)營方面適度干預和監(jiān)控的內(nèi)容。同時，破產(chǎn)和解又是一種強制和解，和解協(xié)議的通過不需要經(jīng)過全體債權人的一致同意。n再次，破產(chǎn)和解屬于法院內(nèi)的和解，因而，在尊重當事人意愿的基礎上，應當允許法院對協(xié)議的達成甚至履行實施必要的引導和干預，以克服私法外和解中存在的種種缺陷。n最后，破產(chǎn)和解既然具有破

13、產(chǎn)預防的屬性，其程序開始的條件就應當比破產(chǎn)清算的條件寬松。n根據(jù)我國新企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，債務人可以直接向人民法院申請和解；也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，向人民法院申請和解。債務人申請和解，應當提出和解協(xié)議草案。n人民法院經(jīng)審查認為和解申請符合法定條件的，應當裁定和解，予以公告，并召集債權人會議討論和解協(xié)議草案。債權人會議通過和解協(xié)議的決議，應由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權額應占無財產(chǎn)擔保債權總額的2/3以上。n債權人會議通過和解協(xié)議的，須由人民法院裁定認可，終止和解程序，并予以公告。經(jīng)人民法院裁定認可的和解協(xié)議，對債務人和全體和解債權人均有約束力

14、。和解債權人未依照本法規(guī)定申報債權的，在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權利；在和解協(xié)議執(zhí)行完畢后，可以按照和解協(xié)議規(guī)定的清償條件行使權利。n和解協(xié)議草案經(jīng)債權人會議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認可的，人民法院應當裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。n債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行已經(jīng)生效的和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權人請求，應當裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。人民法院裁定終止和解協(xié)議執(zhí)行的，和解債權人在和解協(xié)議中作出的債權調(diào)整的承諾失去效力。和解債權人因執(zhí)行和解協(xié)議所受的清償仍然有效，和解債權未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權。n企業(yè)破產(chǎn)法同時規(guī)定，按照和解協(xié)議減免的

15、債務，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起，債務人不再承擔清償責任。n破產(chǎn)重整是指對具有重整原因或者破產(chǎn)原因而又具有再建希望的債務人企業(yè)，經(jīng)由利害關系人的申請，在法院的主持和利害關系人的參與下，進行營業(yè)的重組和債務上的整理，以使其擺脫財務困境，恢復營業(yè)能力的破產(chǎn)預防程序。n重整制度產(chǎn)生的根本動因，在于破產(chǎn)清算制度的內(nèi)在缺陷使之無法滿足現(xiàn)代社會經(jīng)濟發(fā)展的需求。破產(chǎn)重整程序賴以建立的理論依據(jù)在于，并非所有在自由競爭中遭遇財務困境的債務人企業(yè)都應當退出市場而歸于清算。對于那些有市場潛力和挽救價值的企業(yè)，立法應當給他們提供喘息和復蘇的機會。何況現(xiàn)代社會中企業(yè)的專有技術、人力資源、商譽乃至于已經(jīng)成形的購銷網(wǎng)絡和商業(yè)合

16、作關系等，較之于企業(yè)的有形資產(chǎn)對企業(yè)的經(jīng)營越發(fā)顯得重要，而這些企業(yè)經(jīng)營必不可少的要素，如果企業(yè)進入破產(chǎn)清算程序中實際上幾乎無法得以變現(xiàn)。重整程序不僅可以實現(xiàn)企業(yè)維持的目標，而且可以滿足社會對就業(yè)的需求。（1）重整申請既可由債務人或債權人提出，也可由債務人（持有一定比例以上）的股東提出。（2）重整程序可以靈活運用多種措施來達到克服債務人財務困難、留存?zhèn)鶆杖藸I業(yè)的目的。（3）重整計劃可以由債務人提出，也可以由破產(chǎn)管理人或者債權人提出（我國立法未規(guī)定債權人提出重整計劃的內(nèi)容），但均需經(jīng)過各利害關系人分組表決通過，并經(jīng)法院裁定認可，法院在特定情況下可以強制認可未經(jīng)表決通過的重整計劃。（4）重整計劃一旦

17、生效，對所有的利害關系人都有法律拘束力。（5）債務人的營業(yè)應當繼續(xù)進行，有的國家規(guī)定企業(yè)仍由原經(jīng)營者負責經(jīng)營，也有的國家規(guī)定由重整執(zhí)行人負責經(jīng)營，還有的國家規(guī)定由原經(jīng)營者負責經(jīng)營，重整管理人負責監(jiān)督。我國的重整計劃由債務人負責執(zhí)行。n重整程序與破產(chǎn)和解程序同為破產(chǎn)預防程序，甚至在采用的方法中存在重合（比如重整中不排除和解中屢屢采用的債務減免和展期清償），但兩種程序仍存在一定的差異使得和解程序保留了自己獨立存在的空間和可能性。這種差異包括：（1）程序運作的成本不同，相應地適用的范圍也存在差異。破產(chǎn)重整的程序成本通常要大于和解，因而主要為一些規(guī)模較大的企業(yè)選擇使用。（2）程序參與的主體范圍不同。重

18、整程序不僅有債權人和債務人的參與，股東在程序中也有很重要的作用；而在和解程序中，股東對和解的達成并沒有發(fā)言和表決的權利。重整程序中的自治機關是由債權人、股東等組成的關系人小組或者關系人委員會；和解程序中的自治機關是由全體債權人組成的債權人會議。（3）司法干預的程度不同。在和解程序中，法院不能強制批準和解協(xié)議，但在重整程序中卻有權基于社會利益本位的立場強行批準重整計劃。n此外，在擔保物權的地位、申請人范圍、所采取的措施等方面，兩種制度也存在一些差異。n破產(chǎn)清算制度是指債務人達到破產(chǎn)宣告的界限后，依法宣告其破產(chǎn)，并對其總財產(chǎn)進行變價，而后在債權人之間進行分配的程序制度。破產(chǎn)清算的最終后果是，債務人

19、為企業(yè)或公司的，其法律人格歸于消滅，如果企業(yè)財產(chǎn)及其營業(yè)不能整體進行轉(zhuǎn)讓，則企業(yè)組織體隨之解散；債務人為自然人的，清算程序終結(jié)后的剩余債務通常會獲得免責。破產(chǎn)清算程序的特征：（1）它是債權實現(xiàn)的一種特殊形式。破產(chǎn)是債權實現(xiàn)和債權消滅的一種終極途徑。因而，與諸如抵銷、提存、混同、免除、清償?shù)葌钠渌麥绶绞讲煌氖牵飘a(chǎn)以債務人的全部財產(chǎn)作為償債對象，并多以營業(yè)體的解散，抑或如果破產(chǎn)人是自然人的話，以自然人一個“經(jīng)濟生命周期”或消費周期的終結(jié)作為償債的結(jié)果代價。（2）它是在特定情況下所運用的償債程序。因為破產(chǎn)是以終止債務人的經(jīng)濟生命即終止債務人的營業(yè)資格為代價，故立法有必要設定嚴格的適用該程序的

20、前提條件，也即必須有破產(chǎn)原因的客觀存在。（3）破產(chǎn)清算制度的基本功能和主要目的，在于公平地清償破產(chǎn)人所欠債權人的債務，同時對債務人提供一定的救濟。（4）它是在法院的指揮和監(jiān)督之下，在特定機構(gòu)或人員的參與和輔助下實施的一種債務清理程序。破產(chǎn)是關系到債權能否公平實現(xiàn)和債務人“生死存亡”之大事，因而，破產(chǎn)宣告只能由法院作出方為有效，整個破產(chǎn)程序也須在法院的指揮和監(jiān)督之下進行。脫離司法裁判程序的債務整理程序除非能夠體現(xiàn)作為私權主體的各利害關系人的利益，否則不能產(chǎn)生相應的法律效力；再者，由于破產(chǎn)案件的處理過程耗時費資，加之大量的非法律事務摻雜期間，案件的處理需要諸如破產(chǎn)管理人等機構(gòu)或人員的參與。（5）破

21、產(chǎn)程序具有總括強制執(zhí)行程序的特征?？偫▓?zhí)行又稱概括執(zhí)行，系將債權人的總債權就債務人的全部財產(chǎn)實施全盤的、統(tǒng)一的執(zhí)行，實際上是對債務人全部財產(chǎn)和全部債務的一次性清算。其與個別民事執(zhí)行的差異表現(xiàn)在：程序開始的前提不同。前者以債務人存在破產(chǎn)原因為前提，后者則以債務人對個別債務的不及時清償為條件。執(zhí)行的財產(chǎn)對象的范圍大小不同。前者以債務人的全部財產(chǎn)為執(zhí)行對象，后者往往以債務人的部分財產(chǎn)或特定財產(chǎn)為執(zhí)行標的。提出執(zhí)行申請的主體不同。破產(chǎn)程序中，債權人和債務人均可提出申請，而個別執(zhí)行程序的開始只能由債權人申請，債務人無申請權可言，相應地，個別執(zhí)行程序中參與執(zhí)行或分配的債權人未必是所有的債權人；執(zhí)行的后果存

22、在差異。前者執(zhí)行程序終結(jié)后未能滿足的債權往往視為消滅，后者并不具有剩余債務免責的效果。n破產(chǎn)法是關于債務人出現(xiàn)破產(chǎn)原因時，宣告其破產(chǎn)并對債務人的全部財產(chǎn)進行清算或者為避免債務人進入破產(chǎn)清算程序所建立起來的破產(chǎn)預防法律制度的總稱。n破產(chǎn)程序具有清算和執(zhí)行兩種要素，個中或許伴隨有大量的債權確定也即訴訟內(nèi)容，但不以債權確定為主，因而，破產(chǎn)程序?qū)崉t為兼有訴訟、執(zhí)行和清算三種要素的特殊程序。n破產(chǎn)案件的審理程序，企業(yè)破產(chǎn)法沒有特殊規(guī)定的，通常適用民事訴訟法的相關規(guī)定。由于破產(chǎn)案件畢竟不同于一般的民商事案件，在準用或者適用民事訴訟程序時無疑應當有所選擇。一般認為，在判決程序中的準用事項主要包括：管轄權的移

23、送，法院工作人員的回避、撤換，當事人能力，訴訟能力，訴訟代理，程序費用，在日期確定上法院的指導，文書的作成，記錄的閱讀，證明以及調(diào)查證據(jù)的方式，關于上訴的規(guī)定等。n企業(yè)破產(chǎn)法會保留以下特殊的程序規(guī)定：（1）破產(chǎn)程序的裁判不經(jīng)過口頭辯論也可以成立。（2）對破產(chǎn)程序進行裁判時，法院可以基于職權進行必要的調(diào)查。（3）有關破產(chǎn)程序的裁判，除另有規(guī)定外，利害關系人可以提出即時上訴。（4）破產(chǎn)法上的公告，除公告宣示之外，仍須送達等；（5）對破產(chǎn)宣告的即時上訴不產(chǎn)生停止執(zhí)行的效力等。n這是就破產(chǎn)法適用的主體范圍所作的劃分。n商人破產(chǎn)主義是指破產(chǎn)法只適用于商人，非商人并不適用。采此模式的國家，多不以破產(chǎn)法為獨

24、立之法典，而將破產(chǎn)制度規(guī)定于商法典之中。n一般破產(chǎn)主義是指破產(chǎn)法無論對商人和非商人均得適用。此立法例多以破產(chǎn)法為獨立之法典。n所謂折衷主義是指商人與非商人均得適用破產(chǎn)法，但商人之破產(chǎn)程序有別于非商人的破產(chǎn)程序。n這是依破產(chǎn)程序啟動方式的不同所作的分類。n職權主義是指破產(chǎn)程序的開始得由法院依職權進行，無需當事人提出申請。n申請主義系指破產(chǎn)程序的開始須由當事人提出申請，法院始得作出破產(chǎn)宣告。n折衷主義是指原則上破產(chǎn)程序須依當事人之申請開始，但在特殊情況下（比如個別訴訟中的債務人存在破產(chǎn)原因時）法院得依職權做出破產(chǎn)宣告。n早期破產(chǎn)立法視破產(chǎn)為犯罪，故多采職權主義，晚近立法觀念視破產(chǎn)為私權關系的特別處

25、置，國家并無干預的必要，遂逐漸改而采用申請主義和折衷主義。n這是對自然人破產(chǎn)時破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍所作的劃分。n固定主義是指破產(chǎn)財產(chǎn)的構(gòu)成僅以破產(chǎn)宣告時債務人所擁有的財產(chǎn)為限，破產(chǎn)宣告后債務人取得的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)而劃歸自由財產(chǎn)或豁免財產(chǎn)。n膨脹主義系指破產(chǎn)財產(chǎn)的構(gòu)成不以破產(chǎn)宣告當時破產(chǎn)人的財產(chǎn)為限，凡于破產(chǎn)程序終結(jié)前歸屬于破產(chǎn)人的所有財產(chǎn)均屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。n這是就自然人破產(chǎn)人于破產(chǎn)終結(jié)后對剩余債務的清償責任所作之分類。n免責主義是指破產(chǎn)程序終結(jié)時留有剩余債務的，如合于一定要件，即免除債務人的清償責任。n不免責主義是指破產(chǎn)程序終結(jié)后所殘留之債務不因破產(chǎn)程序的終結(jié)而消滅，債務人對剩余債務仍負有清償責任

26、。（1）由有罪破產(chǎn)（視破產(chǎn)為犯罪）轉(zhuǎn)向無罪破產(chǎn)。（2）由商人破產(chǎn)主義趨向于一般破產(chǎn)主義。（3）由偏重保護債權人利益轉(zhuǎn)向兼顧債權人、債務人及其他利害關系人利益。（4）由偏重債務人財產(chǎn)之破產(chǎn)清算趨向于崇尚和解、整頓等破產(chǎn)預防制度。n給債權人利益以平等的和最大限度的保護乃為破產(chǎn)法得以產(chǎn)生的首要目的，它是從立法的角度超越個別債權人利益的局限，通過排除個別債權人的強制執(zhí)行而為全體債權人提供一體的合理保護的程序制度，同時也是破產(chǎn)程序不同于個別強制執(zhí)行程序的主要功能所在。n破產(chǎn)程序較之于個別執(zhí)行程序的不同功能還體現(xiàn)在對債務人的挽救和救濟方面。具體表現(xiàn)在：（1）債務人不能清償?shù)狡趥鶆諘r，債務人自己可自愿提出破

27、產(chǎn)申請，從個別訴訟和執(zhí)行的繁瑣中解脫出來，免去債務實現(xiàn)方面相應的時間和費用。（2）在破產(chǎn)程序進行過程中，債務人還可與債權人達成和解，從中享受到部分債務的免除、分期或延期償還債務進而避免最終破產(chǎn)清算的好處。（3）破產(chǎn)重整程序可以在債務人企業(yè)出現(xiàn)不能清償?shù)奈ｋU之時就及早開始挽救程序，并且允許債務人出現(xiàn)經(jīng)營或者財務危機之時就主動尋求破產(chǎn)保護和挽救，避免“病入膏肓”之后破產(chǎn)清算程序的被迫運用。n就社會經(jīng)濟而言，完備的破產(chǎn)預防制度可以對出現(xiàn)“病變”的企業(yè)及早進行診斷和治療，為社會留存盡可能多的生產(chǎn)單位，同時為社會成員留存盡可能多的就業(yè)崗位；破產(chǎn)清算程序，可以通過對破產(chǎn)債務及時、合理的清理，消除破產(chǎn)狀態(tài)下

28、債務的惡性膨脹，避免連鎖破產(chǎn)，使社會經(jīng)濟不至因某些企業(yè)主體的消滅而停止或中斷循環(huán)；破產(chǎn)法通過對經(jīng)營水平低下企業(yè)的淘汰，有助于合理調(diào)整產(chǎn)業(yè)和產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置和合理利用，使企業(yè)在符合整個社會經(jīng)濟合理發(fā)展的基礎上，實現(xiàn)更高層次的競爭，進而促進整個社會生產(chǎn)力水平的提高；破產(chǎn)法還可以通過對破產(chǎn)企業(yè)的處理，敦促社會一般企業(yè)增強危機意識，改善經(jīng)營狀況，避免和減少破產(chǎn)現(xiàn)象的發(fā)生。1.當債權人認為債務人有財產(chǎn)可供還債，而自己無力挖掘出債務人的財產(chǎn)所在時，可通過破產(chǎn)程序，強制債務人交出自己的全部財產(chǎn)用作還債，破產(chǎn)程序中的債務人如果繼續(xù)隱匿財產(chǎn)或者在破產(chǎn)程序開始前后無償轉(zhuǎn)讓、低價處分財產(chǎn)的，不僅其處分財

29、產(chǎn)的行為可通過破產(chǎn)撤銷權等制度使其歸于無效或撤銷，而且有可能產(chǎn)生債務人的負責人或者準債務人個人的刑事責任。2.破產(chǎn)程序不僅可以最大程度地獲取債務人的可分配財產(chǎn)，而且可以通過破產(chǎn)犯罪制度增大債務人獲得刑事責任的幾率。因為有些債權人寧愿使自己的債務遭受風險或者損失（債務人構(gòu)成破產(chǎn)犯罪時，債務人即便喪失了破產(chǎn)免責的好處，但對債權人來說，未必能夠增加債權的受償額，由于破產(chǎn)程序中的程序花費較之于一般強制執(zhí)行程序要多得多，這相對于債務人有限的財產(chǎn)來說，不啻為債權人以犧牲自己的財產(chǎn)利益為代價獲取債務人的人格貶損）。n實際上，破產(chǎn)法所謂保護債權人的合法權益，主要是基于債權債務關系所具有的平等性特征，從破產(chǎn)案件

30、的處理結(jié)果及分配比例的角度，體現(xiàn)出對全體債權人利益的平等保護，這樣的破產(chǎn)分配結(jié)果，僅僅對于那些沒有機會搶先對債務人實施個別強制執(zhí)行的債權人是有利的。n就債務人而言，個人債務人自愿提出破產(chǎn)申請原因在于獲得破產(chǎn)免責的益處，使自己對所負債務的無限責任在自己的“有生之年”轉(zhuǎn)化為有限責任；甚至在有些國家和地區(qū)可以獲得破產(chǎn)法上的債務重組安排、部分甩掉破產(chǎn)清算程序可能帶來的人格貶損和其他消極后果；同時通過破產(chǎn)法上的自由財產(chǎn)制度可以保留自己作為一個消費者甚至一個現(xiàn)代社會的勞動者必不可少的生活和工作費用及用品。n企業(yè)主動提出破產(chǎn)申請，可以利用破產(chǎn)預防程序，在獲得債務的期限猶豫或者分期清償?shù)确矫嬉嫣幍耐瑫r，能夠避

31、免破產(chǎn)清算，對于董事等負責人，則可免去公司無力清償時冒險繼續(xù)從事經(jīng)營可能帶來的個人對債務增加的法律責任，因為，破產(chǎn)程序之內(nèi)對債務進行調(diào)整的和解協(xié)議或者重整方案的通過都無需獲得全體債權人的一致贊成。n政府與社會期望通過破產(chǎn)案件的處理獲得諸如淘汰落后企業(yè)、提高整個社會的經(jīng)營水平、維持社會信用的良性循環(huán)等目標，只需要通過破產(chǎn)制度的合理設計，搭上了債權人或者債務人提出強制申請或者自愿申請的便車也就水到渠成了。n隨著我國經(jīng)濟體制改革的不斷深入以及對市場經(jīng)濟體制改革目標的確立，現(xiàn)行破產(chǎn)法中的內(nèi)容已不能完全滿足經(jīng)濟體制改革和經(jīng)濟發(fā)展的需要，并日漸暴露出其諸多缺陷，主要包括：（1）受計劃經(jīng)濟觀念和體制的影響，

32、現(xiàn)行立法存在立法理念和目標方面的偏差，在制度設計方面也顯得不成熟。（2）立法內(nèi)容過于簡單、粗糙，諸多制度存在疏漏，法律規(guī)范缺少可操作性。（3）對國外已有的成功的立法經(jīng)驗與制度借鑒不足。（4）適用對象范圍上存在較大的局限性。（5）與其他法律之間的相互協(xié)調(diào)并不到位。n2007年6月1日生效實施的企業(yè)破產(chǎn)法是在對我國破產(chǎn)法作出新的定位的基礎上，對企業(yè)破產(chǎn)法（試行）將近20年的實施效果進行全面的回顧和檢討，分析立法的利弊得失，并參考世界范圍內(nèi)自20世紀80年代就開始的破產(chǎn)法改革大勢，結(jié)合十余年來已經(jīng)發(fā)生巨大變革的我國社會情勢以及與市場經(jīng)濟相適應的企業(yè)運行機制和各類民商事主體的財產(chǎn)結(jié)構(gòu)，圓滿完成的新一輪的破產(chǎn)法改革。它既吸收了我國相對成熟的破產(chǎn)法理論研究成果和國外比較成熟的立法經(jīng)驗，又映射了社會發(fā)展所蘊含的時代特質(zhì)。n從企業(yè)破產(chǎn)法的立法結(jié)構(gòu)和內(nèi)容看，此次立法至少在以下方面實現(xiàn)了重要的突破：1.賦予非法人組織以破產(chǎn)能力。2.設定了獨立的破產(chǎn)清算、破產(chǎn)重整、破產(chǎn)和解程序。3.確立了（破產(chǎn)）管理人在破產(chǎn)程序中的中心地位。4.對銀行、非銀行金融機構(gòu)、保險公司等采取分離立法的模式。5.對破產(chǎn)企業(yè)所欠職工的工資及其他依照新企業(yè)破產(chǎn)法應當享有優(yōu)先權的相關費用及補償金，實行“新舊劃段”的處理方法。6.允許范圍內(nèi)的國有企業(yè)破產(chǎn)在一定期限內(nèi)繼續(xù)實行特殊的處理方法。