證券法第四章 證券交易(3)

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1、：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 .9ask. 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載 證券法第四章 證券交易(3) 　　第六節(jié) 證券交易的強制性規(guī)則 　　證券交易具有較強的技術性，若對證券交易缺乏嚴格和必要的監(jiān)管，證券市場就容易出現(xiàn)風險，投機因素會增強。為確保證券交易的有序進行，《證券法》對證券交易之證券種類、證券轉(zhuǎn)讓、竟價規(guī)則、交易方式、信用交易、客戶賬戶XX、非法持券及不正當交易等事項，作出若干強制性規(guī)定。這些規(guī)則屬于對證券交易相關事項的原則性規(guī)定，其具體含義在其他法律法規(guī)中也有所體現(xiàn);同時，這些規(guī)則是根據(jù)我國證券交易實踐概括出來的主要強制規(guī)則，但絕非證券交易強制規(guī)則的全部

2、內(nèi)容。 　　一、關于交易證券的合法性規(guī)則 　　根據(jù)《證券法》第30條規(guī)定，證券交易當事人依法買賣的證券，必須是依法發(fā)行并交付的證券，非依法發(fā)行的證券，不得買賣。這是關于證券合法性的原則規(guī)定，也是現(xiàn)行法律關于證券發(fā)行條件及程序規(guī)定的延伸。 　　作為證券交易場所交易的標的，證券顯然應當具有合法性。合法證券的識別標準有三個，即依法發(fā)行、實際交付及合法形式。(1)證券依法發(fā)行，是指符合《公司法》及其他法律、法規(guī)規(guī)定的證券發(fā)行條件，并經(jīng)國務院證券監(jiān)管部門核準和批準而發(fā)行的證券。證券發(fā)行人必須依照證券發(fā)行條件和程序提出發(fā)行申請，凡是違反發(fā)行條件及程序規(guī)定的證券，無論其名稱如何，均屬非法證券，不得作為

3、買賣標的。在此意義上，依法發(fā)行只是對證券發(fā)行規(guī)則的另外描述。(2)證券實際交付。證券交付是證券發(fā)行人將擬發(fā)行證券以紙面形式交付給投資者，或者將證券權利記載于投資者名下的行為。在我國，證券發(fā)行原本就有證券募集與證券交付雙重含義。在此意義上，依法發(fā)行或已發(fā)行證券，當然含有已交付投資者之意，不存在“依法發(fā)行”與“證券交付”并列情況。因此，唯有依法發(fā)行之證券，才可以進行買賣。(3)證券形式也必須符合法律規(guī)定?！蹲C券法》第34條規(guī)定，證券交易當事人買賣的證券可以采取紙面化形式或者國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他形式。違反上述規(guī)定的證券，不得進行交易。 　　二、關于證券轉(zhuǎn)讓的期限規(guī)定 　　《證券法》第

4、31條規(guī)定，依法發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，法律對其轉(zhuǎn)讓期限有限制性規(guī)定的，在限定的期限內(nèi)，不得買賣。此條款屬于對證券轉(zhuǎn)讓期限的限制性規(guī)定。結(jié)合相關法律法規(guī)，證券轉(zhuǎn)讓期限的限制主要包括： 　　1.發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓限制。根據(jù)《公司法》第147條第1款規(guī)定，發(fā)起人持有本公司股份，自公司成立起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。依照規(guī)定，公司發(fā)起人至少應持有公司擬發(fā)行股本的35%以上的股份。公司發(fā)起人不僅是公司主要股東或控股股東，也是公司經(jīng)營宗旨的設計者和執(zhí)行者，還是公司未來經(jīng)營業(yè)績的預測分析者。依照現(xiàn)行法律規(guī)定，公司發(fā)起人要對經(jīng)營預測不準確承擔一定責任。通過限制發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓的期限，可以將發(fā)起人利益與公司利益及

5、其他股東利益結(jié)為一體，并督促發(fā)起人認真、敬業(yè)和勤奮。 　　2.公司高級管理者股份的轉(zhuǎn)讓限制。在公司高級管理者的資格股份問題上，有兩種不同立法例。有的國家要求董事、監(jiān)事和經(jīng)理人員在任職期間必須擁有資格股份，該資格股份既可以是公司以庫存股優(yōu)惠提供給高級管理者，也可以是該等高級管理者自行購買取得的股份。這類立法希望通過建立資格股份制度，將高級管理者利益與公司利益聯(lián)系起來，形成“與榮共榮、與損共損”的利益機制。根據(jù)該種立法體系，高級管理者股份轉(zhuǎn)讓自然受到一定限制。我國現(xiàn)行法對資格股份問題未作規(guī)定，公司董事等高級管理人員并非以持有股份作為任職資格和條件。雖然許多公司高級管理者均持有本公司股份，但與其任

6、職資格無關。公司高級管理者是公司事務的實際掌管者，是公司重大事務的建議者、決定者和執(zhí)行者，常會先于普通投資者而了解公司狀況。如果任由公司高級管理者在任職期間隨意轉(zhuǎn)讓股份，就會增大高級管理者與公司之間的利益沖突;如果容忍公司高級管理者隨意轉(zhuǎn)讓股份，還會使其有機會利用公司信息引發(fā)內(nèi)幕交易。因此，對公司高級管理者轉(zhuǎn)讓股份加以適當限制，是妥當?shù)摹? 　　3.大股東買賣股票的限制?！蹲C券法》第41條規(guī)定，持有一個股份XX發(fā)行的股份百分之五的股東，應當在其持股數(shù)額達到該比例之日起三日內(nèi)向該公司報告，公司必須在接到報告之日起三日內(nèi)向國務院證券監(jiān)管管理機構(gòu)報告;屬于上市公司的，應當同時向證券交易所報告。該法第

7、42條規(guī)定，前條規(guī)定的股東，將其所持有的該公司的股票在買人后六個月內(nèi)賣出，或者在賣出后六個月內(nèi)又買人，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應當收回該股東所得收益。上述規(guī)定，構(gòu)成對大股東買賣股票的特殊限制?！蹲C券法》第41條通過重述公司收購規(guī)則，確立于：大股東含義，即持有本公司發(fā)行的股份百分之五的股東。結(jié)合“屬于上市公司的，應當同時向證券交易所報告”的規(guī)定，無論上市公司大股東和非上市公司的大股東，均應遵循《證券法》第42條關于股票買賣期限之限制規(guī)定?！蹲C券法》第42條系關于大股東義務的特別規(guī)定，即大股東在買進股票后 6個月內(nèi)，不得賣出該股票;同時，大股東賣出股票后6個月內(nèi)不得買進該股票。違反此項

8、規(guī)定而形成的投資收益屬于公司所有，依法理，此為股份公司形成權。 　　三、關于專業(yè)機構(gòu)及人員股票買賣的限制規(guī)則 　　《證券法》第39條就專業(yè)機構(gòu)及其人員買賣股票，作有限制性規(guī)定。根據(jù)《證券法》規(guī)定，專業(yè)機構(gòu)主要包括出具審計報告、資產(chǎn)評估報告及法律意見書等文件的會計師事務所、資產(chǎn)評估機構(gòu)和律師事務所。鑒于上述專業(yè)機構(gòu)及人員系內(nèi)幕信息知情人員，為了盡力排斥知曉股票信息的機構(gòu)和人員利用該信息買賣股票，損害投資者利益，在解釋專業(yè)機構(gòu)及其人員范圍時，應采擴大解釋原則，即凡是參與股票發(fā)行及準備活動的專業(yè)服務的機構(gòu)和人員，無論是否具有專業(yè)資格，均應受到本條款約束。 　　《證券法》僅禁止參與股票發(fā)行活動的

9、專業(yè)機構(gòu)及人員在法定期限內(nèi)買賣相關股票，而非絕對禁止其買賣參與發(fā)行的股票。證券信息具有時效性，當專業(yè)機構(gòu)及人員所掌握信息已喪失時效性時，其買賣證券無害于投資者利益。根據(jù)《證券法》規(guī)定，專業(yè)機構(gòu)及人員買賣股票禁止義務受兩種限制：(1)股票承銷期內(nèi)禁止義務。即在股票承銷期內(nèi)，專業(yè)機構(gòu)及人員不得買賣股票。依照現(xiàn)行法規(guī)，股票承銷期自股票公開發(fā)行之日起算，不得少于10日，不得超過90日。(2)在股票承銷期滿后6個月內(nèi)，不得買賣相關股票。 　　股份公司取得上市資格并掛牌上市后，依然需要會計師事務所等專業(yè)機構(gòu)的專業(yè)服務。專業(yè)機構(gòu)在工作中，還會獲得上市公司的相關信息。為了避免專業(yè)機構(gòu)及人員利用相關信息參與上

10、市公司股票買賣，也應加以適當限制。《證券法》第39條第2款規(guī)定，為上市公司出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的專業(yè)機構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。我們認為，該條款所稱“接受委托”不限于上市公司與專業(yè)機構(gòu)簽署專業(yè)服務協(xié)議，而是指專業(yè)性機構(gòu)實質(zhì)性介入股份公司相關事務。 　　四、關于現(xiàn)貨交易的規(guī)則 　　《證券法》第35條明確規(guī)定，“證券交易以現(xiàn)貨進行交易”。根據(jù)此條款，我國目前不允許進行期貨及期權等遠期信用交易。限制遠期信用交易，是與我國起步時期證券法制建設相適應的，將有助于維持我國證券市場的穩(wěn)定性。為了充分體現(xiàn)現(xiàn)貨交易原則，《證券法》第

11、36條還規(guī)定“證券公司不得從事向客戶融資或者融券的證券交易活動”。此兩條款在宗旨上是一致的。在實踐中，會遇到各種形式的“名為現(xiàn)貨交易、實為信用交易”的問題。我們認為，應按交易性質(zhì)判定是否屬于現(xiàn)貨交易或信用交易。如前所述，現(xiàn)貨交易與信用交易的主要區(qū)別，是證券成交與交割間隔時間的長短。在現(xiàn)貨交易中，證券成交與交割的間隔往往比較短暫。依證券交易所規(guī)則，現(xiàn)貨交易時間間隔通常不超過5個交易日。根據(jù)“T+1”交割規(guī)則，當日買進的股票，只能在下個營業(yè)日完成股票交割。信用交易意味著，證券成交與交割的時間間隔超過現(xiàn)貨交易的時間間隔，如超過5個營業(yè)日或1個營業(yè)日。 　　五、關于集中競價的規(guī)則 　　集中競價系針

12、對場內(nèi)交易而言，場外交易無須遵守集中競價規(guī)則。證券集中競價是指若干證券買方和若干證券賣方，依照證券交易所的交易價格確定規(guī)則，確定證券交易價格的方式。按照國內(nèi)做法，集中競價主要通過集合竟價和連續(xù)競價兩種方式完成。(1)所謂集合競價，是指在每一營業(yè)日正式開市前半小時開始，至正式開市前一瞬間，對于每一證券的買賣信息，由證券交易所電腦系統(tǒng)接受委托買賣指令但不成交;電腦系統(tǒng)根據(jù)輸入的所有買賣指令撮合而產(chǎn)生一開盤價，繼而將能夠成交的委托，依照所有買賣指令全部撮合成交的處理過程。因集合競價的目的在于確定某營業(yè)日的開盤價，故不等于集中競價。(2)在集中競價后，隨即進入連續(xù)竟價。即每筆買賣委托輸入電腦系統(tǒng)后，當

13、即判斷并進行不同處理，能成交者成交，不能成交者等待機會成交。連續(xù)競價，最能夠體現(xiàn)出價格優(yōu)先與時間優(yōu)先原則的價值。在競價成交原則上，采取價格優(yōu)先與時間優(yōu)先原則。所謂價格優(yōu)先，是指買進價格較高者，優(yōu)先于買進價格較低者獲得申報，市價買賣申報，優(yōu)先于限價買賣申報的規(guī)則。所謂時間優(yōu)先，是指同價位申報，依照申報時間順序決定優(yōu)先次序。在電腦申報競價時，按計算機接受的時間順序排列。 　　六、關于場內(nèi)交易的規(guī)則 　　《證券法》第33條規(guī)定，經(jīng)依法核準的上市交易的證券、公司債券及其他證券，應當在證券交易所掛牌交易。按照通常解釋，此屬于場內(nèi)交易的限制性規(guī)定。我國證券市場處于初期發(fā)展階段，強調(diào)場內(nèi)交易，對穩(wěn)定證券

14、交易市場秩序，盡快建立證券市場法律體系，增強證券交易安全與快捷，具有十分重要的意義。但是，場內(nèi)交易規(guī)則僅適用于上市證券，非上市證券則應在場外市場或按特殊交易規(guī)則進行交易?？梢?，《證券法》并未禁止非上市證券在其他場所進行轉(zhuǎn)讓。因此，將《證券法》第33條解釋為我國僅確立了證券場內(nèi)交易規(guī)則的觀點，是不符合現(xiàn)行法律規(guī)定的，在實踐中也是有害的。 　　七、禁止非法持券規(guī)則 　　為保護證券市場健康、穩(wěn)定地發(fā)展，《證券法》第37條規(guī)定，“證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機構(gòu)工作人員和法律、行政法規(guī)禁止參與股票交易的其他人員，在任期或者法定限期內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持

15、有、買賣股票，也不得收受他人贈送的股票”，“任何人在成為前款所列人員時，其原已持有的股票，必須依法轉(zhuǎn)讓”。依照上述規(guī)定，禁止持券規(guī)則包括以下內(nèi)容： 　　1.禁止持券人的范圍。根據(jù)規(guī)定，主要包括：(1)證券服務中介機構(gòu)的從業(yè)人員，包括證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)的從業(yè)人員;(2)證券監(jiān)管機構(gòu)的工作人員，包括證監(jiān)會和證券業(yè)協(xié)會的工作人員;(3)法定禁止持券人員，即依法禁止參與股票交易的其他人員。禁止持券義務人在任職期間或法定期限內(nèi)，不得直接或者間接地、以真實名義或者化名等方式持有或買賣證券。 　　2.禁止義務的期限。(1)法定期限?！蹲C券法》第39條分別規(guī)定了股票發(fā)行專業(yè)報告出具人員

16、的禁止持券期限以及為上市公司出具專業(yè)報告人員的禁止持券期限，此屬法定期限。對于證券投資咨詢機構(gòu)從業(yè)人員的禁止持券期間，《證券法》第159條明確禁止證券投資咨詢機構(gòu)從業(yè)人員“買賣本咨詢機構(gòu)提供服務的上市公司股票”。根據(jù)該條款字面含義，應屬永久性禁止義務，但實踐中，不宜作僵化解釋。若證券投資咨詢機構(gòu)提供的咨詢服務失去時效性時，似不應禁止其持有上市公司股票。(2)任職期間?，F(xiàn)行法律對任職期間的認定標準未作明確規(guī)定。在合理解釋的意義上，凡法律未作法定期限規(guī)定者，有關工作人員或從業(yè)人員在任職期間，均不得持有證券或進行證券買賣。 　　3.禁止之行為類型。(1)禁止直接持券。禁止義務人不得以自己名義直接持

17、有和買賣股票。無論禁止義務人購買或收受贈與方式獲得證券，還是其他方式獲得證券，均屬應被禁止之列。(2)禁止間接持券。間接持有和買賣證券的實際情況比較復雜，既有配偶或其他家庭成員以共同財產(chǎn)購買或持有證券，也存在禁止義務人以化名或借用他人名義持有或買賣證券的情況。(3)禁止合理持股狀況的非法延續(xù)。實踐中，禁止義務人所持股票系在任職前依合法方式獲得的。《證券法》為妥善處理歷史持股狀況，僅要求其依法轉(zhuǎn)讓原已持有的股票，以避免“合理持股狀況”的延續(xù)和濫用。 　　八、關于客戶賬戶XX規(guī)則 　　根據(jù)《證券法》第38條規(guī)定，證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)必須依法為客戶開立賬戶XX。證券交易所、證券

18、公司及證券登記結(jié)算機構(gòu)與證券投資者之間，或者具有代理關系，或者具有代保管關系。依此等關系所包含的誠信義務及法定義務內(nèi)容，與銀行向儲戶承擔XX義務相似，此類機構(gòu)也應承擔XX義務。但為防止投資者利用證券賬戶或資金賬戶從事XX行為，或者利用證券或資金賬戶逃避債務，人民法院、檢察機關和公安機關及證券監(jiān)管機構(gòu)依法行事職權時，證券交易所、證券公司及證券登記結(jié)算機構(gòu)有義務予以協(xié)助，不得以履行XX義務為借口，推卸依法承擔的協(xié)助義務。 　　九、合理收費規(guī)則 　　證券交易收費，是指具有收費權的機構(gòu)依照法律、行政法規(guī)及有關機構(gòu)依法制定的收費規(guī)則，向證券交易參與者收取費用。依照《證券法》規(guī)定，證券交易收費具有以下

19、特點：(1)收費行為發(fā)生在證券交易過程中，此與收取證券發(fā)行費用不同。在證券發(fā)行中，承銷商及其他中介機構(gòu)因向證券發(fā)行人提供專業(yè)服務，可依照服務協(xié)議和規(guī)定收取承銷費、審計費、評估費和律師費等;(2)證券交易收費屬于服務性收費，由具有收費權的機構(gòu)收取，而不屬于國家稅收;(3)證券收費項目依照法律或者行政法規(guī)確定，收費權人不得在規(guī)定收費項目外另設收費卵;(4)收費標準及收費辦法應當合理、公開，且應履行適當?shù)姆沙绦?(5)收費權人收取費用后，必須向繳費人提供有效的收費憑證。依照收費權人與繳費人之間的關系不同，收費項目及費率也有不同。目前主要收費項目包括上市費用、會員席位費、證券交易傭金和登記過戶費。證

20、券交易過程中還會發(fā)生各種成本費用、咨詢費、審計費、評估費及律師費等其他費用。(中國人民大學法學院·葉林) 　　第七節(jié) 持續(xù)性信息披露制度 　　一、持續(xù)性信息披露制度的概述 　　(一)持續(xù)性信息披露制度的法律地位 　　持續(xù)信息披露表現(xiàn)在兩個層面。在義務層面上，持續(xù)信息披露是上市公司應向社會公眾投資者承擔的信息披露義務，上市公司違反信息披露義務的，其上市資格可能被撤銷。在制度層面上，持續(xù)信息披露是以上市公司持續(xù)性信息披露義務為基礎而展開的一整套法律制度。在制度層面上，持續(xù)信息披露不僅涉及持續(xù)性信息披露義務概念，也涉及到持續(xù)性信息披露義務的履行以及違反信息披露義務的法律責任制度等一系列復雜問

21、題。 　　早期的證券市場是為了滿足企業(yè)融資需求而創(chuàng)造的資本市場，其市場功能是將更多投資者引人這一市場，以實現(xiàn)企業(yè)的籌資目的。公司管理者清醒地注意到，一個具有高度流通性的證券市場將會吸引眾多投資者躋身其中，龐大的投資者隊伍將為公司提供巨大的資本來源。在這種動力之下，證券交易獲得了巨大發(fā)展。但在關注證券市場融資功能的同時，人們忽視了證券市場的持續(xù)發(fā)展，忽視了投資者是證券市場的存在基礎，忽視了投資者利益與愿望應予尊重的內(nèi)容。有些公司甚至會以保護公司秘密為借口，保持凌駕于投資者利益之上的特殊地位。美國20世紀初的股災，昭示著傳統(tǒng)觀念的徹底破產(chǎn)，它打破了在企業(yè)和投資者利益之間尋求傳統(tǒng)平衡的觀念，提出了

22、現(xiàn)代證券市場持續(xù)發(fā)展的新觀念。證券市場若要保持其募集資本功能，必須向投資者提供安全、快捷和高效的流通機制，這是維護投資者市場地位的基本手段。 　　現(xiàn)代證券市場必須同時具備價格創(chuàng)造功能。證券價格始終與證券信息密切相連，充分披露證券信息將有助于實現(xiàn)公允的證券價格，并合理調(diào)整投資者收益與風險。但是，證券信息究竟屬于企業(yè)商業(yè)秘密而需XX，還是屬于投資者作出正確投資判斷的基礎而需要公開?各國證券交易所逐漸和最終地取得共識，即上市公司不是管理者的公司，而是全體股東的公司;上市公司作為股東創(chuàng)設出來的組織體，應最終反映股東利益;市場管理者的基本職責是迫使公司管理者公布與證券及投資價值有關的所有重要信息，以創(chuàng)

23、造一個公開、公正和公平的市場環(huán)境;如果公司管理者不愿意公開證券信息，其上市資格將被取消;如果公司管理者違反誠信原則，未盡審慎義務，采取虛假、誤導等手段欺騙投資者，將面臨嚴重的民事、行政，乃至刑事指控。 　　(二)持續(xù)性信息披露制度的特點 　　公司及管理者應承擔持續(xù)性信息披露義務，是一次制度變革和質(zhì)的飛躍，根據(jù)各國證券法發(fā)展趨勢，持續(xù)性信息披露制度呈現(xiàn)以下特點： 　　1.持續(xù)性信息披露義務是上市公司的法定義務。公司究竟是自愿還是被迫履行持續(xù)性信息披露義務，這在學術界曾有多種意見?，F(xiàn)代證券法理論普遍認為，持續(xù)信息披露是上市公司的法定義務，上市公司不履行持續(xù)性信息披露義務的，公司及其管理者應承

24、擔侵權民事責任。 　　2.應披露的信息范圍越來越廣。人們初步接受持續(xù)性信息披露制度后，公司應披露的信息范圍相對較窄。但隨著人類的進步和投資者地位的逐漸提高，特別是隨著證券市場管理的科學化，持續(xù)信息披露在內(nèi)容上不斷拓寬，深度不斷加強，已成為含義豐富、包容性極強的制度體系。 　　3.持續(xù)性信息披露逐漸成為獨立的系統(tǒng)性制度。公司、公司董事等高級管理者、公司控股股東等，都負擔著持續(xù)性信息披露義務，有義務真實、準確、完整和無誤導地披露一切與上市證券有關的信息，有責任抑制和避免一切影響投資者重大利益的欺詐或誤導行為、內(nèi)幕交易行為、損害小股東利益行為、同業(yè)競爭行為、關聯(lián)交易行為及其他利益沖突行為。任何違

25、反持續(xù)性信息披露義務的人，將受到嚴格處罰。 　　4.持續(xù)性信息披露制度逐漸精細化。證券法推崇公開、公正、公平與誠實信用原則，建立精細化的信息披露法規(guī)體系，目的在于實現(xiàn)證券法宗旨。各國證券法對信息披露的范圍、類型、方式、格式、時機、程度乃至用語的規(guī)范性，都作出要求。這對于展現(xiàn)證券法原則的完整內(nèi)涵，保證證券市場的健康發(fā)展，無疑具有積極意義。 　　(三)對我國現(xiàn)行法的基本評價 　　我國證券市場起步較晚，但在證券市場開放之初，立法者和市場監(jiān)管者就高度重視持續(xù)性信息披露制度的地位?！豆善睏l例》作為我國證券市場起步時期的重要行政法規(guī)，專章以11個條文對上市公司的信息披露問題作出規(guī)定。中國證監(jiān)會隨即發(fā)

26、布的《公開發(fā)行股票公司信息披露實施細則(試行)》，對上市公司持續(xù)性信息披露作出了更為細致的規(guī)定。在此后的兩年間，證監(jiān)會又發(fā)布了《年度報告的內(nèi)容與格式》及《中期報告的內(nèi)容與格式》以及其他相關規(guī)范性文件，用以規(guī)范信息披露行為。這些規(guī)范性文件及指導意見雖有缺點和不足，全文共31條的《實施細則》并非立法巨著，信息披露的內(nèi)容與格式也不是盡善盡美，但對我國證券市場來說，這些規(guī)范性文件奠定了我國持續(xù)性信息披露制度的基礎。 　　從我國上市公司信息披露的實際狀況來看，依然存在相當多的問題，主要包括：(1)信息披露的非主動性，即上市公司將信息披露看作累贅和額外負擔，而未將其視為法律義務;(2)信息披露的隨意性或

27、不規(guī)范性，即上市公司在信息披露方式、內(nèi)容和時機選擇上具有較強的隨意性;(3)信息披露的滯后性和不連續(xù)性，僅憑已披露的信息，投資者尚難對上市公司真實狀況形成全面認識;(4)信息披露的虛假性，由于會計制度不完善、中介機構(gòu)執(zhí)業(yè)質(zhì)量低下和信息披露制度不健全，往往導致信息披露的虛假成分。我國現(xiàn)行的個別信息披露規(guī)范缺乏科學性和XX性，在吸收國外普遍做法的同時，疏忽了我國企業(yè)因傳統(tǒng)體制而引發(fā)的問題，沒有確認關聯(lián)交易和同業(yè)競爭等重要的信息披露規(guī)則。同時，部分信息披露規(guī)則未得到有效的推行和實施。有學者在總結(jié)我國持續(xù)性信息披露現(xiàn)狀時指出，若將資本市場分為強式有效市場、半強式有效市場、弱式有效市場和無效市場的話，我

28、國證券市場處于“勉強型弱式有效市場”。更有學者提出這個市場正在經(jīng)歷由“無效市場”向“弱式有效市場”的過渡時期。 總的來說，信息披露不充分是我國證券市場的重要問題之一。 　　《證券法》作為我國調(diào)整證券市場關系的基本法，僅有214個條文，雖然無法全部囊括持續(xù)性信息披露制度的全部內(nèi)容，但也取得兩方面主要成績。一方面，《證券法》以概括性立法語言，重述了以往法規(guī)涉及的持續(xù)性信息披露制度。它確立了持續(xù)性信息披露制度的證券法地位，延續(xù)了成功經(jīng)驗，將信息披露方式劃分為中期報告、年度報告、臨時報告及其他公告，明確違反信息披露義務的法律責任，消除了依賴行政法規(guī)追究XX者民事責任的法律障礙。另方面，《證券法》對以

29、往法規(guī)也作出了修改和補充。它將公司股票和債券的持續(xù)性信息披露視為相關聯(lián)的整體，奠定了公司債券發(fā)行人履行信息披露義務的法律基礎，消除了從前無法可依的局面，保護了債券投資者利益。它在公司收購制度中規(guī)定了上市公司收酶公咨規(guī)則，使立法體例上更顯合理與科學?？梢哉f，我國已初步形成了由(證券法》以及相關法律、法規(guī)、規(guī)范性文件共同構(gòu)成的法律實體。 　　當然，《證券法》絕非盡善盡美。如該法在“持續(xù)信息公開”的標題下，規(guī)定了證券發(fā)行之信息披露。 嚴格地說，上市公司的持續(xù)性信息披露責任并不限于、甚至不是對上市前招股說明書和上市公告書的披露，這一責任更偏重于對公司上市后有關信息的定期披露和即時披露。 　　二、信

30、息披露的范圍和形式 　　(一)概述 　　在國外成熟的證券市場中，上市公司持續(xù)性信息披露制度是證券法律制度的重要組成部分。根據(jù)該制度，公司上市后，即負有公開、公平、及時向社會公眾披露一切有關公司和所發(fā)行證券的重要信息的持續(xù)性責任。在持續(xù)性信息披露義務問題上，國外證券法對上市公司進行信息披露的形式與內(nèi)容，均有嚴格和明確的要求。多數(shù)國家都要求上市公司按期公布定期報告，及時公布臨時報告，并根據(jù)監(jiān)管機構(gòu)或證券交易所的要求，以指定形式披露其他有關信息。根據(jù)國際上通行做法，持續(xù)性信息披露主要采取定期報告和臨時報告兩種方式。 　　我國學者也日益關心持續(xù)性信息披露問題。我們認為，在健全持續(xù)性信息披露制度過

31、程中，要同時注意信息披露文件格式和應披露信息的范圍。信息披露文件格式應盡力簡單明了，增強所披露信息的易解性及傳播能力，避免投資者掌握上的過度困難。在信息披露的范圍上，要盡力容納各類相關信息的地位，推動信息披露的完整性，盡力避免各種重大遺漏。凡是與上市公司或上市證券有關的重要信息，均屬持續(xù)性信息披露制度所規(guī)范的內(nèi)容。應披露的信息不僅包括公司內(nèi)部股權結(jié)構(gòu)和比例的變化、經(jīng)營狀況及財務狀況的變化、影響上市公司資產(chǎn)及營業(yè)的重大事件、影響上市證券投資價值的事實和信息等，還應包括法律雖未列舉其名稱或范疇，但足以或可能影響上市公司及上市證券的其他任何信息。 　　(二)定期報告 　　1.定期報告的含義 　

32、　定期報告是上市公司在法定期限內(nèi)制作完畢并公告的公司文件，分為年度報告和中期報告。定期報告有以下特點：(1)公告定期報告是所有上市公司承擔的法定義務。無論上市公司規(guī)模和經(jīng)營狀況如何，也無論是股票發(fā)行公司或公司債券發(fā)行公司，均應制作和發(fā)布定期報告。(2)定期報告標準化信息披露文件。定期報告內(nèi)容及具體項目分類均應按照標準化格式加以記載，標準化格式中未列明但屑應公告者，也應在定期報告中作出記載和披露。(3)定期報告的制作和披露必須符合法律規(guī)定的時間。未經(jīng)監(jiān)管機構(gòu)特別批準，不得延期完成或公布定期報告，監(jiān)管機構(gòu)和證券交易所對于無故遲延公告定期報告的上市公司，可對其予以警告或譴責。(4)編制、制作和公告定

33、期報告必須履行法定程序。根據(jù)定期報告的性質(zhì)及重要程度，有的定期報告僅需履行公司批準程序，有的則需附加獨立審計機構(gòu)的審計意見。 　　編制和公告定期報告應具連續(xù)性。即前次定期報告應與本次定期報告之間存在合理連接，具有可比性。如上一年度報告的期末數(shù)應與本次年度報告的期初數(shù)一致，并應就當年年初數(shù)與年末數(shù)間的差異作出全面解釋和說明。 　　2.中期報告 　　中期報告是持續(xù)性信息披露的重要表現(xiàn)形式，它揭示了上市公司某一會計年度前六個月的營業(yè)與財務狀況，并向投資者提供預測該營業(yè)年度業(yè)績及狀況的中期資料，以確保上市公司信息披露的最新性。 　　根據(jù)《證券法》第60條規(guī)定，中期報告應記載事項包括：(1)公司

34、財務會計報告和經(jīng)營情況;(2)涉及公司的重大訴訟事項;(3)已發(fā)行的股票、公司債券變動情況;(4)提交股東大會審計的重要事項;(5)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。證監(jiān)會曾于1994年發(fā)布《中期報告的內(nèi)容與格式(試行)》，對中期報告應記載事項、格式及公告規(guī)則作出具體要求。 　　公告中期報告應遵循以下規(guī)則：(1)上市公司及公司債券發(fā)行公司應在每一會計年度的上半年結(jié)束之日起二個月內(nèi)，向證監(jiān)會和證券交易所提交中期報告，并應同時進行公告;(2)上市公司應分別向證監(jiān)會和證券交易所各報送10份中期報告進行備案;(3)上市公司全體董事必須保證中期報告所提供的信息的真實、準確、完整和公正，并就其保證承

35、擔連帶責任;(4)已在境內(nèi)和境外兩個以上證券市場發(fā)行股票并上市公司，在編制境內(nèi)和境外的中期報告時，應盡量做到內(nèi)容一致。 　　3.年度報告 　　年度報告是在每個會計年度結(jié)束時，由上市公司在每個會計年度結(jié)束時，依法制作并提交的、反映公司本會計年度基本經(jīng)營狀況、財務狀況等重大信息的法律文件。年度報告是最重要的定期報告，是股東與經(jīng)營者交流的最有效工具。與中期報告相比，其內(nèi)容、格式和披露規(guī)則更為嚴格、細致。 　　根據(jù)《證券法》第61條規(guī)定，年度報告應記載以下內(nèi)容：(1)公司概況;(2)公司財務會計報告和經(jīng)營情況;(3)董事、監(jiān)事、經(jīng)理及有關高級管理人員簡介及其持股情況;(4)已發(fā)行的股票、公司債券

36、情況，包括持有本公司股份最多的前十名股東和持股數(shù)量;(5)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。證監(jiān)會1994年發(fā)布的《年度報告的內(nèi)容與格式(試行)》，并規(guī)定凡在我國境內(nèi)公開發(fā)行股票的股份XX，應當按照該準則的規(guī)定編制年度報告。 　　年度報告的披露，除應符合前述中期報告的有關規(guī)則外，還應遵循以下規(guī)則：(1)期限規(guī)則。—上市公司應當在每一會計年度結(jié)束之日起四個月內(nèi)，向證監(jiān)會及證券交易所提交制作完成的年度報告。如果確實無法在該期限內(nèi)編制完成年度報告，應當在報送最后期限到期前至少15個工作日，向證券交易所提出延期申請并報證監(jiān)會備案。(2)審計規(guī)則。上市公司年度報告必須附有適格會計師事務所的審計報告

37、，未經(jīng)審計的年度報告，視為未編制完成。 　　(三)臨時報告 　　1.臨時報告的含義 　　臨時報告也稱“重大事件臨時報告”，是指上市公司就發(fā)生可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響，而投資者尚未得知的重大事件，為說明事件實質(zhì)而出具的臨時性報告。 　　根據(jù)《證券法》第62條規(guī)定，臨時報告作為信息披露的重要形式之一，具有以下特點：(1)編制和公布臨時報告的義務人，唯有上市公司，公司債券發(fā)行人只需公告定期報告，無須公布臨時報告。(2)編制和公布臨時報告須依事件之重大程度而定。認定是否屬于重大事件，要綜合考慮三個因素：第一，是否構(gòu)成對股票價格的某種影響;第二，投資者是否已知曉;第三，是否構(gòu)成對股

38、票價格的較大影響。(3)臨時報告以說明事件實質(zhì)為核心。上市公司應關心所發(fā)行股票的市場價格變化以及與此有關的各方面因素，以確保及時說明事件實質(zhì)。如果上市公司無法知曉導致股票價格劇烈或不正常波動的具體原因，上市公司則負有提示性義務，但提示性義務不屬于臨時報告。 　　2.重大事件的基本類型 　　重大事件的認定標準具有一定彈性。為便于確定上市公司是否履行了信息披露義務，《證券法》將重大事件的常見形態(tài)列舉如下：(1)公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化;(2)公司的重大投資行為和重大的購置財產(chǎn)的決定;(3)公司訂立重要合同，而該合同可能對公司的資產(chǎn)、負債、效益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響;(4)公司發(fā)生重大

39、債務和未能清償?shù)狡趥鶆盏倪`約情況;(5)公司發(fā)生重大虧損或者遭受超過凈資產(chǎn)百分之十以上的重大損失;(6)公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化;(7)公司的董事長，三分之一以上的董事，或者經(jīng)理發(fā)生變動;(8)持有公司百分之五以上股份的股東，其持有股份情況發(fā)生較大變化;(9)公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定;(10)涉及公司的重大訴訟，法院依法撤銷股東大會、董事會決議;(11)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他事項。除上述列舉者外，其他可能對公司股票價格產(chǎn)生重大影響的事件，也應視為重大事件。 　　三、信息披露的方式及規(guī)則 　　根據(jù)持續(xù)性信息披露規(guī)則，上市公司應當以合理和適當?shù)姆绞?，及時、公平地

40、向社會公眾提供與公司營業(yè)、財務及股票價格有關的信息，確保投資者平等地享受該等信息利益。在此意義上，公平和便利構(gòu)成了信息披露規(guī)則的重要基礎。所謂公平，是指任何與公司營業(yè)、財務及股票價格有關的信息，應將投資者作為整體作出披露，不得將相關信息僅披露給部分投資者。所謂便利，即要采取投資者慣常接受的信息披露方式，在確保投資者獲得信息的基礎上，最大限度地降低信息披露成本。 　　(一)信息披露的方式 　　依照現(xiàn)行法規(guī)，信息披露方式主要有： 　　1.報刊登載。報刊登載是目前使用最普遍投資者最容易接受的信息披露方式?！蹲C券法》第64條規(guī)定，依照法律、行政法規(guī)規(guī)定必須作出的公告，應當在國家有關部門規(guī)定的報刊

41、上或者在專項出版的公報上刊登。據(jù)此，上市公司應在法定期限內(nèi)，將應披露的中期報告、年度報告及臨時報告等刊登在規(guī)定的報刊或公報上。上市公司與證券交易所的上市協(xié)議中，一般都包含選定或指定刊載報刊的規(guī)定，若無特殊理由，上市公司不得隨意改變。凡發(fā)行社會公眾股和外資股的上市公司，其信息披露應同時對境內(nèi)外投資者進行，信息披露文件譯成外文的，應將其刊登在證監(jiān)會指定的外文刊物上。 　　2.備置文件。備置文件系將制作完成并進行報刊登載的披露文件，存放于公司所在地和證券交易所，以備公眾查閱的信息披露方式。根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，上市公司履行信息披露義務過程中，不能只采取備置文件方式進行披露，所有備置文件必須同時以報刊登載方

42、式進行披露。這主要是考慮到股東及社會公眾投資者居住分散，無法前往公司住所地和證券交易所查閱所披露的文件?，F(xiàn)行法律對股東及社會公眾是否有權復制備置文件問題，未作具體規(guī)定。 　　3.文件備案。根據(jù)以往信息披露規(guī)則，對報刊登載披露的信息，上市公司應將披露文件或其副本報證監(jiān)會和證券交易所備案。嚴格地說，由于證監(jiān)會或證券交易所備案文件不易為股東及社會公眾投資者查閱，也不應認定其為信息披露方式，尤其不應將此等公開信息方式作為獨立采用的信息披露方式。隨著證監(jiān)會投資者服務網(wǎng)絡系統(tǒng)的建設和啟用，不排除備案文件作為附屬性信息披露方式。 　　4.答復詢問。依照證監(jiān)會《公開發(fā)行股票公司信息披露實施細則》的規(guī)定，上

43、市公司應指定專人負責信息披露事務，包括與證監(jiān)會、證券交易所、有關證券公司、新聞機構(gòu)等的聯(lián)系，并回答社會公眾提出的問題。但站在平等保護投資者利益的角度，答復詢問的內(nèi)容不宜超過報刊登載的信息范圍。 　　(二)信息披露的規(guī)則 　　1.公告前XX義務。根據(jù)《證券法》規(guī)定，證券監(jiān)督管理機構(gòu)、證券交易所、承銷的證券公司及有關人員，對公司依照法律、行政法規(guī)規(guī)定必須作出的公告，在公告前不得泄露其內(nèi)容。 　　2.接受證監(jiān)會監(jiān)督。國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)對上市公司年度報告、中期報告、臨時報告及公告情況進行監(jiān)督，對上市公司分派或者配售新股的情況進行監(jiān)督。 　　3.民事責任規(guī)則。發(fā)行人公布年度報告、中期報告、臨

44、時報告存在虛假記載、誤導性陳述或有重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人應承擔賠償責任。(中國人民大學法學院·葉林) several group number, then with b ± a, =c,c is is methyl b two vertical box between of accurate size. Per-2~3 measurement, such as proceeds of c values are equal and equal to the design value, then the vertical installation accurate. For example a, b, and c valueswhile on horizontal vertical errors for measurement, General in iron angle code bit at measurement level points grid errors, specific method is from baseline to methyl vertical box center line distance for a,, to b vertical box distance for b, list can measured