外商投資企業(yè)法案例.doc

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案例5.1： 某境外公司（以下簡(jiǎn)稱“甲公司”）準(zhǔn)備向中國(guó)境內(nèi)投資，擬定了兩份投資計(jì)劃。 計(jì)劃一：并購(gòu)中國(guó)一家公司，設(shè)立中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)。向中國(guó)商務(wù)部提交的方案中，部分要點(diǎn)如下：①甲公司為一家上市公司，且在境外公開合法的證券交易市場(chǎng)掛牌交易；②甲公司擬以增發(fā)的股份作為支付手段并購(gòu)中國(guó)某國(guó)有企業(yè)的部分資產(chǎn)；③已聘請(qǐng)?jiān)诰惩庾?cè)登記的中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任中外雙方的“并購(gòu)顧問”。商務(wù)部另外了解到，半年前甲公司的副董事長(zhǎng)因內(nèi)幕交易，受到當(dāng)?shù)乇O(jiān)管機(jī)構(gòu)的處罰，并因此造成甲公司的股價(jià)大幅震蕩。商務(wù)部經(jīng)審核，認(rèn)為不符合外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的條件，不予批準(zhǔn)。 計(jì)劃二：與境內(nèi)乙公司共同出資設(shè)立中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，向我國(guó)商務(wù)部報(bào)送的協(xié)議的部分要點(diǎn)如下：①合營(yíng)各方投資總額900萬美元，成立合資企業(yè)的注冊(cè)資本為400萬美元。公司注冊(cè)資本中，外方投入60萬美元；②中方的出資一次繳清，外方的出資分期繳納。外方的第一期出資，自營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；③合營(yíng)企業(yè)設(shè)立董事會(huì)，不設(shè)股東會(huì)，董事每屆任期四年。 共同出資設(shè)立中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的協(xié)議經(jīng)對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門修改后，按法定程序設(shè)立了合營(yíng)企業(yè)。 合營(yíng)企業(yè)設(shè)立后，出現(xiàn)了以下問題： （1）外方合營(yíng)者未經(jīng)中方合營(yíng)者同意，決定將自己持有合營(yíng)企業(yè)的部分股份轉(zhuǎn)讓給丙公司。中方得知后，表示反對(duì)。 （2）中方認(rèn)為合營(yíng)企業(yè)應(yīng)設(shè)總會(huì)計(jì)師，但外方投資者不同意。 （3）該公司共有7名董事，經(jīng)外方A董事提議，召開臨時(shí)董事會(huì)，出席會(huì)議的董事有4名。董事會(huì)上外方投資者提出將合營(yíng)企業(yè)變更為中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的方案，方案要點(diǎn)是：變更后外方合作者在前4年先行收回投資，每年固定收回投資12萬美元；該部分支出列入合作企業(yè)的每年生產(chǎn)成本。并規(guī)定合作期滿后，合作企業(yè)的固定資產(chǎn)歸中方所有，但中方合作者要給予外方合作者15萬元的殘值補(bǔ)償。 問題：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，回答下列問題： （1）甲公司哪些方面不符合并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的條件？說明理由。 （2）合營(yíng)企業(yè)協(xié)議中有哪些內(nèi)容不合法？說明理由。 （3）外方合營(yíng)者向丙公司轉(zhuǎn)讓股份的行為是否符合法律規(guī)定？說明理由。 （4）外方投資者不同意設(shè)總會(huì)計(jì)師的觀點(diǎn)是否符合法律規(guī)定？說明理由。 （5）董事會(huì)的召開是否符合法律規(guī)定？說明理由。 （6）外方投資者提出的變更為中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的方案存在哪些不合法之處？說明理由。 答案: （1）①甲公司以增發(fā)的股份作為支付手段不符合并購(gòu)的條件。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者以股權(quán)作為支付手段并購(gòu)境內(nèi)公司，只能購(gòu)買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)的股份。資產(chǎn)并購(gòu)的，投資者應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資。 ②已聘請(qǐng)?jiān)诰惩庾?cè)登記的中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任中外雙方的“并購(gòu)顧問”不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，如果外國(guó)投資者以股權(quán)并購(gòu)境內(nèi)公司，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)?jiān)谥袊?guó)注冊(cè)登記的中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任顧問。 ③甲公司的副董事長(zhǎng)半年前因內(nèi)幕交易，受到當(dāng)?shù)乇O(jiān)管機(jī)構(gòu)的處罰不符合并購(gòu)的條件。根據(jù)規(guī)定，境外公司及其管理層最近3年應(yīng)當(dāng)未受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)的處罰。 ④甲公司的股價(jià)半年前大幅震蕩不符合并購(gòu)的條件。根據(jù)規(guī)定，境外公司的股權(quán)最近1年交易價(jià)格應(yīng)當(dāng)穩(wěn)定。 （2）合營(yíng)企業(yè)協(xié)議中，有以下內(nèi)容不合法： ①注冊(cè)資本占投資總額的比例不正確，注冊(cè)資本應(yīng)占投資總額的1/2以上，注冊(cè)資本不應(yīng)少于450萬美元。 ②注冊(cè)資本中外方出資的比例不合法，外方認(rèn)繳出資額只占注冊(cè)資本的15%（60400）；法律規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)中，外方的出資比例一般不應(yīng)低于注冊(cè)資本的25%。 ③外方第一期的出資時(shí)間錯(cuò)誤。分期出資的，合營(yíng)各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且自營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。 （3）外方合營(yíng)者向丙公司轉(zhuǎn)讓股份的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)一方向第三方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資的，須經(jīng)合營(yíng)他方同意，經(jīng)董事會(huì)會(huì)議通過，并報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。 （4）外方投資者不同意設(shè)總會(huì)計(jì)師的觀點(diǎn)不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)應(yīng)設(shè)總會(huì)計(jì)師，協(xié)助總經(jīng)理負(fù)責(zé)企業(yè)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作。 （5）董事會(huì)的召開不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)召開臨時(shí)董事會(huì)必須有1/3以上的董事提議，且應(yīng)有2/3以上的董事出席會(huì)議。 （6）外方投資者提出方案中，有以下內(nèi)容不合法： ①外方擬定每年先行收回投資的支出部分計(jì)入合作企業(yè)成本錯(cuò)誤。外方合作者只有在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)后，方能收回投資。合作企業(yè)的外方合作者只能用企業(yè)利潤(rùn)先行收回投資，而不能計(jì)入成本。 ②合作期滿固定資產(chǎn)的處理方式錯(cuò)誤。凡約定外方合作者在合作期內(nèi)先行收回投資的，合作期滿后，合作企業(yè)的固定資產(chǎn)應(yīng)無償歸中方投資者所有。 案例5.2： 2008年1月，國(guó)外甲公司擬購(gòu)買國(guó)內(nèi)乙國(guó)有企業(yè)的一座辦公大樓，合資興建一座大酒店，甲公司以該資產(chǎn)作為投資設(shè)立外商投資企業(yè)。雙方合同的主要內(nèi)容有：投資總額5000萬美元，其中注冊(cè)資本為1500萬美元。注冊(cè)資本分期繳納，除資產(chǎn)對(duì)價(jià)等額部分的以外的其他出資，各自應(yīng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起4個(gè)月內(nèi)繳清各自認(rèn)繳出資額的15％。雙方可在合營(yíng)企業(yè)成立后以合資企業(yè)的名義貸款200萬美元作為各自的出資。董事長(zhǎng)由外方委派，副董事長(zhǎng)可由外方委派，也可由中方委派，董事會(huì)成員為7人，有關(guān)注冊(cè)資本的增加需經(jīng)2/3以上董事同意才可通過。甲公司自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部買價(jià)。另外，雙方還簽訂了一份意向書，擬在酒店附近修建高爾夫球場(chǎng)。由于需要占用某鄉(xiāng)大量耕地，雙方一致同意按目前國(guó)內(nèi)最高標(biāo)準(zhǔn)加5%給予鄉(xiāng)政府經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。甲公司準(zhǔn)備于2008年3月1日向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送申請(qǐng)文件，乙企業(yè)則在2月25日向債權(quán)人發(fā)出通知并依法進(jìn)行了公告。 要求：根據(jù)以上事實(shí)，并結(jié)合法律規(guī)定，回答以下問題： （1）雙方簽訂的合同是否有不合法之處？并說明理由。 （2）甲公司支付買價(jià)的時(shí)間是否符合規(guī)定？并說明理由。 （3）雙方修建高爾夫球場(chǎng)的意向是否合法？并說明理由。 （4）乙企業(yè)發(fā)出通知和公告的時(shí)間是否符合規(guī)定？并說明理由。 答案: （1）雙方簽訂的合同內(nèi)容有以下幾點(diǎn)不合法： ①注冊(cè)資本在投資總額中的比例不符合法律規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，投資總額在3000萬美元以上的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的1/3。本題中，投資總額為5000萬美元，按照規(guī)定注冊(cè)資本應(yīng)不低于1666.67萬美元，而本題中注冊(cè)資本為1500萬美元，因此是不符合規(guī)定的。 ②出資期限不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對(duì)于資產(chǎn)對(duì)價(jià)等額部分以外的其余部分出資，合同、章程中規(guī)定一次繳清的，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清，合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15％，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。本題中，合營(yíng)雙方第一期出資應(yīng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清15％，而不是4個(gè)月內(nèi)。 ③出資方式不符合法律規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)任何一方不得用合營(yíng)企業(yè)的名義貸款作為出資。 ④組織機(jī)構(gòu)不符合法律規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)董事長(zhǎng)由一方擔(dān)任，則副董事長(zhǎng)應(yīng)由另一方委派，不能出現(xiàn)董事長(zhǎng)與副董事長(zhǎng)均為相同一方委派的情況。本題中，董事長(zhǎng)由外方委派，因而副董事長(zhǎng)就應(yīng)由中方委派，合同中約定的副董事長(zhǎng)可由外方也可由中方委派是錯(cuò)誤的。 ⑤合營(yíng)企業(yè)合同約定有關(guān)注冊(cè)資本的增加須經(jīng)2/3以上董事同意才可通過是錯(cuò)誤的。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的增加必須由出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過方可做出決議，本題中，該款所約定的有關(guān)注冊(cè)資本的增加須2/3董事同意才可通過是不符合規(guī)定的。 （2）甲公司支付購(gòu)買價(jià)款的時(shí)間符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國(guó)投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對(duì)價(jià)。對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對(duì)價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對(duì)價(jià)，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。本題中，甲公司自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部買價(jià)的期限是符合規(guī)定的。 （3）雙方修建高爾夫球場(chǎng)的意向因占用大量耕地不合法。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，危害國(guó)家安全或者損害社會(huì)公眾利益的；對(duì)環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源的；占用大量耕地，不利于保護(hù)、開發(fā)土地資源的；危害軍事設(shè)施安全和使用效能的；運(yùn)用我國(guó)特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的均屬于禁止類外商投資項(xiàng)目。 （4）乙企業(yè)發(fā)出通知和公告的時(shí)間不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在投資者向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送申請(qǐng)文件之前至少15日，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國(guó)發(fā)行的省級(jí)以上報(bào)紙上發(fā)布公告。本題中，甲公司準(zhǔn)備于2008年3月1日向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送申請(qǐng)文件，乙企業(yè)在15日之內(nèi)進(jìn)行了通知和公告，時(shí)間上是不符合規(guī)定的。 案例5.3： 2006年6月2日，英國(guó)的A公司和境內(nèi)的B公司達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，B公司將自己60%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給A公司，并依法變更為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)C公司（以下簡(jiǎn)稱“C公司”）。A、B公司簽訂的合營(yíng)合同、章程、協(xié)議的部分內(nèi)容如下： ⑴B公司的債權(quán)債務(wù)由C公司繼承。 ⑵A公司收購(gòu)B公司60%股權(quán)的價(jià)款為900萬美元。A公司應(yīng)當(dāng)自C公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付450萬美元，其余價(jià)款在2年內(nèi)付清。 ⑶C公司成立后，注冊(cè)資本由原來的1600萬美元增加至2200萬美元，增值部分雙方分期繳付，A公司應(yīng)當(dāng)自C公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳付第一期出資50萬美元。 ⑷C公司的投資總額為7000萬美元。 ⑸C公司采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)。 ⑹C公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)為咨詢。根據(jù)行業(yè)主管部門測(cè)算：A公司在中國(guó)咨詢行業(yè)的市場(chǎng)占有率已經(jīng)達(dá)到21%，本次并購(gòu)?fù)瓿珊?，A公司在中國(guó)市場(chǎng)占有率將達(dá)到30%。 要求：根據(jù)《外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》和外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定，分別回答以下問題： ⑴根據(jù)本題要點(diǎn)⑴所提示的內(nèi)容，指出B公司的債權(quán)債務(wù)由C公司繼承是否符合規(guī)定？并說明理由。 ⑵根據(jù)本題要點(diǎn)⑵所提示的內(nèi)容，指出A公司股權(quán)并購(gòu)價(jià)款的支付期限是否符合規(guī)定？并說明理由。 ⑶根據(jù)本題要點(diǎn)⑶所提示的內(nèi)容，指出A公司交付第一期出資的數(shù)額是否符合規(guī)定？并說明理由。 ⑷根據(jù)本題要點(diǎn)⑷所提示的內(nèi)容，指出C公司的投資總額是否符合規(guī)定？并說明理由。 ⑸根據(jù)本題要點(diǎn)⑸所提示的內(nèi)容，指出C公司的組織機(jī)構(gòu)是否符合規(guī)定？并說明理由。 ⑹根據(jù)本題要點(diǎn)⑹所提示的內(nèi)容，指出C公司在合營(yíng)合同中是否應(yīng)約定合營(yíng)期限？并說明理由。 ⑺根據(jù)A公司的市場(chǎng)占有率數(shù)據(jù)，A公司在并購(gòu)中應(yīng)履行何種義務(wù)？ 答案: ⑴B公司的債權(quán)債務(wù)由C公司繼承符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者股權(quán)并購(gòu)的，由并購(gòu)后的外商投資企業(yè)繼承被并購(gòu)境內(nèi)公司的債權(quán)債務(wù)。 ⑵A公司股權(quán)并購(gòu)價(jià)款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國(guó)投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款。對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款的60%以上，1年內(nèi)付清全部?jī)r(jià)款，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。 ⑶A公司繳付第一期出資的數(shù)額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者股權(quán)并購(gòu)、并購(gòu)后所設(shè)外商投資企業(yè)增資的，分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。在本題中，A公司第一期出資額應(yīng)不低于54萬美元（60060%15%）。 ⑷C公司的投資總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，注冊(cè)資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的3倍。 ⑸C公司的組織機(jī)構(gòu)不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)為董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，并且董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營(yíng)企業(yè)無需設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。 ⑹C公司在合營(yíng)合同中應(yīng)當(dāng)約定合營(yíng)期限。根據(jù)規(guī)定，服務(wù)性行業(yè)應(yīng)當(dāng)在合營(yíng)合同中約定經(jīng)營(yíng)期限。 ⑺A公司應(yīng)當(dāng)就該情形向國(guó)家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易管理部門和國(guó)家工商行政管理部門報(bào)告。 案例5.4： 中國(guó)億年紙業(yè)公司擬與加拿大公司共同組建合資企業(yè)，雙方達(dá)成以下主要意向： ⑴合資企業(yè)投資總額為400萬美元，注冊(cè)資本擬為200萬美元，其中外方出資120萬美元，占總股本的60%，中方出資80萬美元，占總股本的40%。 ⑵中方擬定以其經(jīng)依法評(píng)估和有關(guān)機(jī)關(guān)確認(rèn)的機(jī)器設(shè)備、廠房、辦公樓、有償獲得的土地使用權(quán)和資金出資（其中辦公樓已為下屬企業(yè)貸款而作抵押）。外方擬以機(jī)器設(shè)備和美元現(xiàn)金出資。 ⑶從合資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起，合營(yíng)雙方分別分兩期繳付出資，其中，中方第一期出資前述固定資產(chǎn)和土地使用權(quán)，折合為60萬美元，在3個(gè)月內(nèi)繳付，第二期出資為貨幣，為20萬美元，在6個(gè)月內(nèi)繳付；外方第一期出資為貨幣，為15萬美元，在3個(gè)月內(nèi)繳付，第二期出資為機(jī)器設(shè)備，折合為105萬美元，在6個(gè)月內(nèi)繳付。 ⑷外資企業(yè)合營(yíng)期限為20年，合營(yíng)期進(jìn)入第五年時(shí)，合營(yíng)各方可按各自出資比例減少30%的注冊(cè)資本。要求：根據(jù)上述各點(diǎn)，請(qǐng)分別回答以下問題： ⑴在合資企業(yè)投資總額和股權(quán)比例不變的前提下，注冊(cè)資本數(shù)額是否符合法律規(guī)定？按最低注冊(cè)資本要求，雙方應(yīng)作何調(diào)整？ ⑵合營(yíng)各方出資的資產(chǎn)種類是否有不符合法律規(guī)定之處？并說明理由。 ⑶合營(yíng)各方分期認(rèn)繳出資的安排是否妥當(dāng)？為什么？ ⑷合營(yíng)各方約定合營(yíng)期內(nèi)減少注冊(cè)資本30%的計(jì)劃是否合法？為什么？ 答案: ⑴在合營(yíng)企業(yè)投資總額和股權(quán)比例不變的前提下，注冊(cè)資本數(shù)額不符合法律規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的1/2；其中投資總額在420萬美元以下的，注冊(cè)資本不得低于210萬美元。在本題中，合營(yíng)企業(yè)的投資總額為400萬美元，其注冊(cè)資本不得低于210萬美元。按外方出資占總股本的60%計(jì)算，其出資額為126萬美元，按中方出資占總股本的40%計(jì)算，其出資額為84萬美元。 ⑵外方出資符合法律規(guī)定，中方以辦公樓出資不符合法律規(guī)定。根據(jù)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規(guī)定，合營(yíng)各方認(rèn)繳的出資，必須是合營(yíng)者自己所有的現(xiàn)金、自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)。在本題中，中方用以出資的辦公樓已經(jīng)為下屬企業(yè)的銀行貸款提供抵押擔(dān)保，因此不得用于中方的出資。 ⑶中方分期繳付出資的安排符合法律規(guī)定，外方分期繳付出資的安排不符合法律規(guī)定。根據(jù)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規(guī)定，合營(yíng)合同規(guī)定分期繳付出資的，合營(yíng)各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。在本題中，外方的第一期出資占其認(rèn)繳出資額的12.5%，低于15%的法定最低要求。 ⑷合營(yíng)各方約定合營(yíng)期內(nèi)減少注冊(cè)資本30%的計(jì)劃不符合法律規(guī)定。根據(jù)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)在合營(yíng)期限內(nèi)，經(jīng)批準(zhǔn)可以減少注冊(cè)資本。本題合營(yíng)各方約定合營(yíng)期內(nèi)減少注冊(cè)資本30%后，投資總額與注冊(cè)資本之間的比例不符合法律規(guī)定，所以合營(yíng)各方約定合營(yíng)期內(nèi)減少注冊(cè)資本30%的計(jì)劃不符合法律規(guī)定。 案例5.5： 2005年4月，國(guó)內(nèi)黃牛企業(yè)（簡(jiǎn)稱“黃牛企業(yè)”）與澳大利亞袋鼠公司（簡(jiǎn)稱“袋鼠公司”）依法經(jīng)批準(zhǔn)，在江西廬山設(shè)立了一家中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，該合作企業(yè)取得中國(guó)法人資格，組織形式為有限責(zé)任公司。經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的該合作企業(yè)章程載明了法定事項(xiàng)，其中包含了下列內(nèi)容： ⑴該合作企業(yè)名稱為黃鼠有限責(zé)任公司（簡(jiǎn)稱黃鼠公司）； ⑵該合作企業(yè)的投資總額為600萬元美元，注冊(cè)資本為440萬元美元，其中黃牛企業(yè)投資比例為60%，袋鼠公司投資比例為40%； ⑶黃牛企業(yè)出資264萬美元，用場(chǎng)地使用權(quán)、房屋及輔助設(shè)施折價(jià)出資，袋鼠公司出資176萬美元，除以機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)折合130萬美元出資之外，還由合作企業(yè)作擔(dān)保向中國(guó)的外資金融機(jī)構(gòu)貸款46萬美元作為其出資； ⑷黃鼠公司在合作企業(yè)正式投產(chǎn)之后的頭5年分別先行回收投資，每年先行回收投資的支出部分可計(jì)入合作企業(yè)當(dāng)年的成本；合作企業(yè)的稅后利潤(rùn)以黃牛企業(yè)和袋鼠公司分別按1：1的比例方式分配；在合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸黃牛企業(yè)所有，但黃牛企業(yè)應(yīng)按其殘余價(jià)值的30%給予袋鼠公司適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償； ⑸黃鼠公司設(shè)立董事會(huì)（由5位董事組成）決定企業(yè)的重大問題，不設(shè)股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)； ⑹黃鼠公司的總經(jīng)理由董事會(huì)決定任命或者聘請(qǐng)，總經(jīng)理負(fù)責(zé)企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)管理工作，對(duì)董事會(huì)全權(quán)負(fù)責(zé)，總經(jīng)理有權(quán)聘任或者解聘合作企業(yè)其他高級(jí)管理人員。　　2006年1月，袋鼠公司欲通過并購(gòu)境內(nèi)中盛企業(yè)20%的股權(quán)設(shè)立中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)飛碟有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“飛碟公司”）。飛碟公司注冊(cè)資本擬定為700萬美元，投資總額為1500萬美元。袋鼠公司以現(xiàn)金收購(gòu)，其中85%為美元現(xiàn)金，15%為從黃鼠公司取得的人民幣利潤(rùn)；袋鼠公司的出資分兩批繳清，第一期出資為15%的人民幣利潤(rùn)折合美元出資，自飛碟公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)交付，其余出資在1年內(nèi)付清。 2006年6月，袋鼠公司欲在深圳投資設(shè)立外資企業(yè)。該外資企業(yè)擬定的章程有關(guān)內(nèi)容如下：該外資企業(yè)為有限責(zé)任公司，企業(yè)設(shè)立董事會(huì)，董事會(huì)推選董事長(zhǎng)，為企業(yè)的法定代表人；企業(yè)禁止職工建立工會(huì)組織；根據(jù)國(guó)際通行的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度制定適合本企業(yè)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，以外幣作為記賬本位幣；每年按稅后利潤(rùn)的10%提取儲(chǔ)備基金，但累計(jì)提取金額達(dá)到注冊(cè)資本的25%時(shí)，可以不再提??；企業(yè)的年度會(huì)計(jì)報(bào)表聘請(qǐng)中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證出具報(bào)告，如企業(yè)清算時(shí)，清算會(huì)計(jì)報(bào)表聘請(qǐng)美國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)行驗(yàn)證出具報(bào)告。 問題： ⑴黃鼠公司章程中，指出不符合規(guī)定的內(nèi)容。請(qǐng)說明理由。 ⑵飛碟公司注冊(cè)資本與投資總額的比例是否符合規(guī)定？袋鼠公司的出資方式及出資的期限是否符合規(guī)定？為什么？ ⑶外資企業(yè)的章程中是否存在違反中國(guó)法律的規(guī)定？請(qǐng)指出。 答案: ⑴①袋鼠公司出資的貨幣出資不符合規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，任何一方不得用企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或其他財(cái)產(chǎn)，以及用自己以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的實(shí)物出資，也不得以企業(yè)或投資他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。 ②袋鼠公司先行回收投資的條件不符合規(guī)定。法律規(guī)定，外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的，中外合作者應(yīng)當(dāng)在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國(guó)合作者所有。因此，無需對(duì)企業(yè)固定資產(chǎn)的殘余價(jià)值給予袋鼠公司補(bǔ)償。 ⑵①飛碟公司注冊(cè)資本與投資總額的比例符合規(guī)定。法律規(guī)定，外國(guó)投資者股權(quán)并購(gòu)的，并購(gòu)后所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本在500萬美元至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的2.5倍。 ②袋鼠公司的出資方式也符合規(guī)定。法律允許外國(guó)投資者以其從中國(guó)境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤(rùn)出資，但應(yīng)當(dāng)注意還須經(jīng)外匯管理部門核準(zhǔn)。 ③袋鼠公司的出資的期限不符合規(guī)定。法律規(guī)定，外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國(guó)投資者出資比例低于25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。 ⑶外資企業(yè)的章程中存在違反中國(guó)法律規(guī)定之處有 ①禁止職工建立工會(huì)組織。法律規(guī)定，外資企業(yè)的職工有權(quán)建立工會(huì)組織，開展工會(huì)活動(dòng)。 ②關(guān)于財(cái)務(wù)制度的適用。外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)執(zhí)行國(guó)家統(tǒng)一的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，并根據(jù)中國(guó)有關(guān)法律和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度的規(guī)定，制定適合本企業(yè)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，并報(bào)當(dāng)?shù)刎?cái)政、稅務(wù)機(jī)關(guān)備案，其送報(bào)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表應(yīng)當(dāng)以人民幣為記賬本位幣。 ③儲(chǔ)備基金的計(jì)提比例符合規(guī)定；但是法律規(guī)定，累計(jì)提取金額達(dá)到注冊(cè)資本的50%時(shí)，可以不再提取。 ④企業(yè)的年度會(huì)計(jì)報(bào)表和清算會(huì)計(jì)報(bào)表，都應(yīng)經(jīng)中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證出具報(bào)告，并在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)送報(bào)財(cái)政、稅務(wù)機(jī)關(guān)，并報(bào)審批機(jī)關(guān)和工商行政管理機(jī)關(guān)備案。 人與人之間的距離雖然摸不著，看不見，但的的確確是一桿實(shí)實(shí)在在的秤。真與假，善與惡，美與丑，盡在秤桿上可以看出；人心的大小，胸懷的寬窄，撥一撥秤砣全然知曉。 　　人與人之間的距離，不可太近。 　　與人太近了，常?？慈瞬磺濉Ｒ粋€(gè)人既有優(yōu)點(diǎn)，也有缺點(diǎn)，所謂人無完人，金無赤足是也。初識(shí)時(shí)，走得太近就會(huì)模糊了不足，寵之；時(shí)間久了，原本的美麗之處也成了瑕疵，嫌之。 　　與人太近了，便隨手可得，有時(shí)得物，據(jù)為己有，太過貪財(cái)；有時(shí)得人，為己所用，也許貪色。貪財(cái)也好，貪色亦罷，都是一種貪心。 　　與人太近了，最可悲的就是會(huì)把自己丟在別人身上，找不到自己的影子，忘了回家的路。 　　這世上，根本沒有零距離的人際關(guān)系，因?yàn)槿丝偸怯幸环葑运降?，人與人之間太近的距離，易滋生事端，恩怨相隨。所以，人與人相處的太近了，便漸漸相遠(yuǎn)。 　　人與人之間的距離也不可太遠(yuǎn)。 　　太遠(yuǎn)了，就像放飛的風(fēng)箏，過高斷線。 　　太遠(yuǎn)了，就像南徙的大雁，失群哀鳴。 　　太遠(yuǎn)了，就像失聯(lián)的旅人，形單影只。 　　人與人之間的距離，有時(shí)，先遠(yuǎn)后近；有時(shí)，先近后遠(yuǎn)。這每次的變化之中，總是有一個(gè)難以忘記的故事或者一段難以割舍的情。 　　有時(shí)候，人與人之間的距離，忽然間近了，其實(shí)還是遠(yuǎn)；忽然間遠(yuǎn)了，肯定是傷了誰。 　　人與人之間的距離，如果是一份信箋，那是思念；如果是一個(gè)微笑，那是寬容；如果是一句問候，那是友誼；如果是一次付出，那是責(zé)任。這樣的距離，即便是遠(yuǎn)，但也很近。 　　最怕的，人與人之間的距離就是一句失真的讒言，一個(gè)不屑的眼神，一疊誘人的紙幣，或者是一條無法逾越的深谷。這樣的距離，即便是近，但也很遠(yuǎn)。 　　人與人之間最美的距離，就是不遠(yuǎn)不近，遠(yuǎn)中有近，近中有遠(yuǎn)，遠(yuǎn)而不離開，近而不相丟。 　　太遠(yuǎn)的距離，只需要一份寬容，就不會(huì)走得太遠(yuǎn)而行同陌人；太近的距離，只需要一份自尊，就不會(huì)走得太近而丟了自己。不遠(yuǎn)不近的距離，多像一朵艷麗的花，一首悅耳的歌，一首優(yōu)美的詩(shī)。 　　人生路上，每個(gè)人的相遇、相識(shí)，都是一份緣，我們都是相互之間不可或缺的伴。 人與人之間的距離雖然摸不著，看不見，但的的確確是一桿實(shí)實(shí)在在的秤。真與假，善與惡，美與丑，盡在秤桿上可以看出；人心的大小，胸懷的寬窄，撥一撥秤砣全然知曉。 　　人與人之間的距離，不可太近。 　　與人太近了，常?？慈瞬磺?。一個(gè)人既有優(yōu)點(diǎn)，也有缺點(diǎn)，所謂人無完人，金無赤足是也。初識(shí)時(shí)，走得太近就會(huì)模糊了不足，寵之；時(shí)間久了，原本的美麗之處也成了瑕疵，嫌之。 　　與人太近了，便隨手可得，有時(shí)得物，據(jù)為己有，太過貪財(cái)；有時(shí)得人，為己所用，也許貪色。貪財(cái)也好，貪色亦罷，都是一種貪心。 　　與人太近了，最可悲的就是會(huì)把自己丟在別人身上，找不到自己的影子，忘了回家的路。 　　這世上，根本沒有零距離的人際關(guān)系，因?yàn)槿丝偸怯幸环葑运降?，人與人之間太近的距離，易滋生事端，恩怨相隨。所以，人與人相處的太近了，便漸漸相遠(yuǎn)。 　　人與人之間的距離也不可太遠(yuǎn)。 　　太遠(yuǎn)了，就像放飛的風(fēng)箏，過高斷線。 　　太遠(yuǎn)了，就像南徙的大雁，失群哀鳴。 　　太遠(yuǎn)了，就像失聯(lián)的旅人，形單影只。 　　人與人之間的距離，有時(shí)，先遠(yuǎn)后近；有時(shí)，先近后遠(yuǎn)。這每次的變化之中，總是有一個(gè)難以忘記的故事或者一段難以割舍的情。 　　有時(shí)候，人與人之間的距離，忽然間近了，其實(shí)還是遠(yuǎn)；忽然間遠(yuǎn)了，肯定是傷了誰。 　　人與人之間的距離，如果是一份信箋，那是思念；如果是一個(gè)微笑，那是寬容；如果是一句問候，那是友誼；如果是一次付出，那是責(zé)任。這樣的距離，即便是遠(yuǎn)，但也很近。 　　最怕的，人與人之間的距離就是一句失真的讒言，一個(gè)不屑的眼神，一疊誘人的紙幣，或者是一條無法逾越的深谷。這樣的距離，即便是近，但也很遠(yuǎn)。 　　人與人之間最美的距離，就是不遠(yuǎn)不近，遠(yuǎn)中有近，近中有遠(yuǎn)，遠(yuǎn)而不離開，近而不相丟。 　　太遠(yuǎn)的距離，只需要一份寬容，就不會(huì)走得太遠(yuǎn)而行同陌人；太近的距離，只需要一份自尊，就不會(huì)走得太近而丟了自己。不遠(yuǎn)不近的距離，多像一朵艷麗的花，一首悅耳的歌，一首優(yōu)美的詩(shī)。 　　人生路上，每個(gè)人的相遇、相識(shí)，都是一份緣，我們都是相互之間不可或缺的伴。