企業(yè)法-外商投資法.ppt

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1 一 外商投資企業(yè)的概念和特征1 概念 外商投資企業(yè)是指外國公司 企業(yè) 其他經(jīng)濟組織或個人依照中華人民共和國的法律 在中國境內(nèi)以直接投資的方式參與或直接設立的各類企業(yè)的總稱 2 特征 1 企業(yè)資本部分或全部屬于外國投資者 2 企業(yè)依據(jù)中國法律 住所在中國境內(nèi) 第一節(jié)概述 外商投資企業(yè)法 2 二 外商投資企業(yè)法的基本原則 1 維護國家主權和經(jīng)濟利益原則主權原則運用于經(jīng)濟領域 是指一國境內(nèi)的自然人 法人及其他經(jīng)濟組織都要遵守所在國法律進行經(jīng)濟活動 服從所在國管轄 2 平等互利 保護外商投資者合法權益原則3 參照國際慣例原則 3 一 中外合資經(jīng)營企業(yè)概念1 概念 外國的公司 企業(yè) 其他經(jīng)濟組織和個人與中國的公司 企業(yè)或其他經(jīng)濟組織依照中華人民共和國法律規(guī)定 在中國境內(nèi)共同投資 共同經(jīng)營 共擔風險 共享利潤的企業(yè) 2 建立中外合資經(jīng)營企業(yè)的功能 1 對外資方 2 對東道國合營者 第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法 4 二 中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征1 中外雙方或多方共同為合營企業(yè)的設立人和股東2 中外合營者在企業(yè)的地位平等 權利義務一致3 合營者承擔有限責任4 企業(yè)無股東會 董事會是最高權力機構5 中方未用場地使用權做出資的 要繳納場地使用費6 直接經(jīng)營產(chǎn)品進出口業(yè)務的權利7 合營期限自定8 外方出資不低于25 5 三 中外合資經(jīng)營企業(yè)法 調整中外合資經(jīng)營企業(yè)在設立 變更 終止及經(jīng)營管理過程中發(fā)生的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱79年7月1日通過 90年4月4日修改 6 四 中外合資經(jīng)營企業(yè)的法律性質 1 中外合資經(jīng)營企業(yè)是一種股權式企業(yè)并非各方出資均分為等額股份 而是各方按照投資比例分享利潤分擔風險 行使企業(yè)經(jīng)營管理權2 具有中國法人資格 在中國設立 注冊地和住所在中國境內(nèi) 3 組織形式為有限責任公司 7 五 中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立 一 設立條件積極條件1 采用先進技術設備和科學管理方法 能增加產(chǎn)品品種 提高產(chǎn)量 節(jié)約能源和原材料 2 有利于技術改造 做到投資少 見效快 收益大 3 能擴大產(chǎn)品出口 增加外匯收入 4 能培訓技術人員和經(jīng)營管理人員 8 消極條件 1 有損中國主權的 2 違反中國法律的 3 不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的 4 協(xié)議 合同 章程顯失公平 有損合營一方利益的 9 二 設立程序 1 申請中國合營者向主管機關呈報擬與外國合營者設立合營企業(yè)的項目建議書和初步可行性研究報告 1 合營企業(yè)協(xié)議 合營各方對設立合營企業(yè)的某些要點和原則達成一致意見而設立的文件 2 合營企業(yè)合同 指合營各方為設立企業(yè)就相關權利義務關系達成一致意見而訂立的合同 3 合營企業(yè)章程 按照合同確立的原則 經(jīng)合營方一致同意 規(guī)定合營企業(yè)的宗旨 組織原則和經(jīng)營方法等事項的方法 10 2 審批 審批機關是國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門 審批期三個月 委托有關省 自治區(qū)直轄市政府或國務院有關部局審批的情形 1 投資總額在國務院規(guī)定的金額內(nèi) 中國合營者資金來源已落實 2 不需要國家增撥原材料 不影響燃料 動力 運輸 外貿(mào)出口配額等的全國平衡的 3 登記 審批后一個月 企業(yè)負責人到所在省級工商局辦理登記 11 六 中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構 一 權力機構董事會為最高權力機構 負責公司重大問題人數(shù)為3人以上 名額分配各方協(xié)商董事會每年至少召開一次 1 3以上董事提議可召開 2 3以上出席 二 經(jīng)理機構設總經(jīng)理一人 副總經(jīng)理若干人 其他若干人由董事會聘任 負責公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動 12 七 中外合資經(jīng)營企業(yè)的資本 一 資本構成注冊資本 借入資本 投資總額 一 注冊資本與投資總額的比例1 投資總額 是按照合同 章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模投入的基本建設資金和流動資金的總和 2 注冊資本 指為設立合營企業(yè)在登記機關登記的資本總額 13 二者比例1 總額300萬美元 含 以下 資本為70 以上 2 300萬 1000萬 含 50 以上 420萬美元以下的不低于210萬3 1000萬 3000萬 含 40 以上 1250萬以下的不低于500萬4 3000萬以上的 1 3以上 3600萬以下的不低于1200萬 14 二 合營各方出資比例外方不低于25 三 出資方式 可以貨幣 可以用建筑物 廠房 機器設備或其他物資 工業(yè)產(chǎn)權 專有技術 場地使用權等作價出資 15 四 出資期限 合同約定 一次性繳納的 執(zhí)照頒發(fā)后6個月內(nèi)繳清 分期的 第一期不低于15 簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清 一個月的催告期限 1 注冊資本 50萬以下 1年2 50萬 100萬1年半3 100 300萬2年4 300 1000萬3年5 1000萬以上審批機關審定收購國有產(chǎn)權的 3個月 需延長的6個月60 1年內(nèi)付清 16 五 注冊資本的變更與轉讓1 注冊資本不得減少 可增加 如因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模發(fā)生變化確需減少注冊資本的 應由董事會通過決議 報審批機構批準 履行通知和公告?zhèn)鶛嗳顺绦?登記2 向第三人轉讓 須經(jīng)合營他方同意 并報審批機關批準 3 合營他方有優(yōu)先購買權 17 八 合營企業(yè)的利潤分配提取儲備基金 職工獎勵及福利基金 企業(yè)發(fā)展基金 扣除后的余額 由董事會按注冊資本比例進行分配九 合營企業(yè)的合營期限 解散與清算 一 合營期限可約定也可不約定 服務性 土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營 資源勘探開發(fā) 國家規(guī)定限制投資的行業(yè)應約定 要延長的 期滿前6個月申請 審批機關1個月內(nèi)決定 18 二 解散事由1 合營期限屆滿 正常解散 2 企業(yè)發(fā)生嚴重虧損 無力繼續(xù)經(jīng)營 3 合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議 合同 章程規(guī)定的義務 致使合營企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營 4 因自然災害 戰(zhàn)爭等不可抗力 遭受嚴重虧損 無力繼續(xù)經(jīng)營的 5 合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的 同時又無發(fā)展前途 6 合同 章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn) 19 第三節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法 一 概念1 中外合作經(jīng)營企業(yè)指外國公司 企業(yè) 其他經(jīng)濟組織或個人與中國的公司 企業(yè)或其他經(jīng)濟組織依照中國法律 在中國境內(nèi)共同舉辦的 按合作合同的約定分配收益或產(chǎn)品 分擔風險和虧損的企業(yè) 20 2 性質 1 中外合資經(jīng)營企業(yè)在性質上是契約式合營企業(yè) 雙方合作者的權利與義務主要通過合同予以約定 2 有法人資格的為有限責任公司 3 無法人資格的為合伙企業(yè) 21 三 特征1 投資方有中方和外方2 合作經(jīng)營合同是企業(yè)成立的基本依據(jù)3 主體資格上既可以是法人也可以非法人4 外方可以先行回收投資 期滿時全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有5 管理體制既可以是董事會制 也可以是聯(lián)合管理委員會制6 利益的分配和虧損的負擔由雙方確定 22 4 中外合作經(jīng)營企業(yè)法的概念 廣義 調整中外合作經(jīng)營企業(yè)在設立 變更 終止及經(jīng)營管理過程中發(fā)生的經(jīng)濟關系 狹義 1988年 中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法 2000年 中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法 修訂本 23 二 中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立和法律地位 中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立條件1 產(chǎn)品出口或技術先進的生產(chǎn)性企業(yè) 24 合作企業(yè)的設立程序 申請 中方向對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門或國務院授權的部門和地方政府提出申請 審批 45天決定 登記 30天登記 30天辦理稅務登記 25 三 合同與章程1 合作企業(yè)合同 是指合作各方為設立合作企業(yè)就相互之間的權利 義務關系達成一致意見后形成的書面文件 2 合作企業(yè)章程 是指按照合作企業(yè)合同的約定 經(jīng)合作各方一致同意 約定合作企業(yè)的組織原則 經(jīng)營管理方法等事項的書面文件 3 合作企業(yè)協(xié)議 章程的內(nèi)容與合作企業(yè)合同不一致的 以合作企業(yè)合同為準 合作各方可以不訂立合作企業(yè)協(xié)議 26 合作企業(yè)合同應當載明下列事項 一 合作各方的名稱 注冊地 住所及法定代表人的姓名 職務 國籍除國合作者是自然人的 其姓名 國籍和住所 二 合作企業(yè)的名稱 住所 經(jīng)營范圍 三 合作企業(yè)的投資總額 注冊資本 合作各方投資或者提供合作條件的方式 期限 四 合作各方投資或者提供的合作條件的轉讓 五 合作各方收益或者產(chǎn)品的分配風險或者虧損的分擔 六 合作企業(yè)董事會或者聯(lián)合管理委員會的組成以及董事或者聯(lián)合管理委員會委員名額的分配 總經(jīng)理及其他高級管理人員的職責和聘任 解聘辦法 七 采用的主要生產(chǎn)設備 生產(chǎn)技術及其來源 八 產(chǎn)品在中國境內(nèi)銷售和境外銷售的安排 九 合作企業(yè)外匯收支的安排 十 合作企業(yè)的期限解散和清算 十一 合作備方其他義務以及違反合同的責任 二 財務 會計 審計的處理原則 十三 合作各方之間爭議的處理 十四 合作企業(yè)合同的修改程序 27 合作企業(yè)章程應當載明下列事項 一 合作企業(yè)名稱及住所 二 合作企業(yè)的經(jīng)營范圍和合作期限 三 合作各方的名稱 注冊地 住所及法定代表人的姓名 職務和國籍 外國合作者是自然人的 其姓名 國籍和住所 四 合作企業(yè)的投資總額 注冊資本 合作各方投資或者提供合作條件的方式 期限 五 合作各方收益或者產(chǎn)品的分配 風險或者虧損的分擔 六 合作企業(yè)董事會或者聯(lián)合管理委員會的組成 職權和議事規(guī)則 董事會董事或者聯(lián)合管理委員會委員的任期 董事長 副董事長或者聯(lián)合管理委員會主任 副主任的職責 28 七 經(jīng)營管理機構的設置 職權 辦事規(guī)則 總經(jīng)理及其他高級管理人員的職責和聘任 解聘辦法 八 有關職工招聘 培訓 勞動合同 工資 社會保險 福利 職業(yè)安全衛(wèi)生等勞動管理事項 九 合作企業(yè)財務會計和審計制度 十 合作企業(yè)解散和清算辦法 十一 合作企業(yè)章程的修改程序 29 四 合作企業(yè)的法律地位1 法人企業(yè) 不必采用股權式企業(yè)體制 可以按照投資額承擔責任 也可以約定投資的責任 分為三種情況 1 各方出資的有限責任公司 2 一方投資 另一方不投資 只提供勞務 土地等 不參與企業(yè)管理 不參與盈虧 只以合作條件分取固定的收益 3 一方資本絕對多數(shù) 另一方不行使企業(yè)管理權 雙方對企業(yè)承擔有限責任 30 2 非法人企業(yè) 1 雙方出資成立合伙性質的企業(yè) 2 中方企業(yè)吸收外資 不另外組建經(jīng)濟實體 通過合同約定各方的權利義務 各自的責任由雙方確定 31 三 企業(yè)的出資和組織機構 一 出資1 出資方式 現(xiàn)金 實物 工業(yè)產(chǎn)權 土地使用權 非專利技術和其他財產(chǎn)權利2 出資比例 合作各方出資不必折算成出資比例 這不是雙方分享利益分擔虧損的根據(jù) 但外方不得低于25 3 出資期限 可一次交清 也可分期繳納 4 資本變更 32 二 組織機構1 有法人資格的 設立董事會 沒法人資格的 設立聯(lián)合管理委員會 一方為董事長 主任的 他方為副董事長 副主任 人員的比例分配 可按投資比例或由雙方協(xié)商 三人以上 任期三年 會議每年至少一次 2 3以上出席2 可以任命或聘任總經(jīng)理負責日常的經(jīng)營管理工作3 日常管理可以委托一方或第三方負責 33 四 企業(yè)的盈余分配和資產(chǎn)歸屬 一 盈余分配由中外雙方協(xié)商確定 可以按比例分配 也可以不按投資比例 如果投資資產(chǎn)不作價 不記股 只能根據(jù)各方的投資條件約定 二 資產(chǎn)歸屬雙方可以約定期限屆滿 全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有 外方在經(jīng)營期限內(nèi)先行回收投資 34 五 外方先行回收投資的辦法1 在稅后利潤中多分配 逐年遞減2 經(jīng)財政稅務機關批準 外方在繳納所得稅前回收投資3 經(jīng)稅務機關批準從固定資產(chǎn)折舊費中回收4 盈利的時候才可以回收投資 虧損時 外方停止回收 35 六 合作企業(yè)的經(jīng)營期限 1 由中外雙方協(xié)商確定 在合同中訂明2 期限的長短與外方的投資規(guī)模 回收周期有關3 合作期限屆滿 外方投資未能回收的 可以適當延長4 延長的程序 36 合作企業(yè)期限屆滿 合作各方協(xié)商同意要求延長合作期限的 應當在期限屆滿的180天前向審查批準機關提出申請說明原合作企業(yè)合同執(zhí)行情況延長合作期限的原困同時報送合作各方就延長的期限內(nèi)各方的權利義務等事項所達成的協(xié)議 審查批準機關應當自接到申請之日起30天內(nèi)決定批準或者不批準 經(jīng)批準延長合作期限的合作企業(yè)憑批準文件向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)延長的期限從期限屆滿后的第一天起計算 合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資 并且投資已經(jīng)回收完畢的合作企業(yè)期限屆滿不再延長 但是 外國合作者增加投資的 經(jīng)合作各方協(xié)商同意 可以依照本條第二款的規(guī)定向審查批準機關申請延長合作期限 37 七 合作企業(yè)與合資企業(yè)的區(qū)別 組織形式不同 出資方式不同 法人型有限責任公司 法人型與合伙型 出資折算股金出資比例 無須折合股金計算比例 38 3 盈虧不同 投資回收方式不同 按出資比例 合同約定 期滿時回收 可以期滿前回收 39 財產(chǎn)歸屬不同 組織機構及經(jīng)營方式不同 期滿按比例分配 外方先回收的歸中方 董事會 董事會或聯(lián)合管理委員會 40 第四節(jié)外資企業(yè)法 一 外資企業(yè)和外資企業(yè)法的概念外資企業(yè)指依照中國法律 在中國境內(nèi)設立全部資本由外國投資者投資并擁有 由外國投資者獨立經(jīng)營管理 獨享利益和承擔風險 自負盈虧的企業(yè) 廣義 外資企業(yè)法指調整外資企業(yè)在設立 變更 終止及經(jīng)營管理過程中發(fā)生的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱 狹義 1986年 中華人民共和國外資企業(yè)法 2000年 修訂本 41 二 外資企業(yè)的特征1 企業(yè)的全部資本是由外國的投資者投資的 企業(yè)的利潤全歸外國投資者 風險和虧損也由外國投資者獨立承擔 2 外資企業(yè)是中國企業(yè)3 外資企業(yè)在中國應是一個經(jīng)濟實體或法律主體 其在中國的經(jīng)營活動以自己的名義進行 自主經(jīng)營 42 三 外資企業(yè)的組織形式與法律地位1 可以是法人企業(yè) 也可以是非法人企業(yè) 企業(yè)是法人的 外國投資者對企業(yè)的責任以其認繳的出資額為限 為其他形式的適用中國法律規(guī)定2 我國外資企業(yè)的基本組織形式為有限公司 組織機構上可以是法定代表人獨任領導制 也可以是董事會制 43 四 外資企業(yè)的設立 外資企業(yè)的設立條件1 鼓勵設立行業(yè) 產(chǎn)品出口或技術先進2 限制或禁止設立行業(yè) 涉及國家安全 損害環(huán)境 產(chǎn)品為法律所禁止的3 不予設立行業(yè) 44 外資企業(yè)的設立程序 提出報告 向企業(yè)所在地的縣級以上人民政府提出 申請由縣級以上人民政府提出3 審批國務院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門或省級人民政府90天4 登記30天 45 五 外資企業(yè)的資本及土地使用 一 資本1 外資企業(yè)的注冊資本 是企業(yè)在登記機關登記的 外國投資者認繳的全部資本額2 投資總額 開辦企業(yè)所需的資金總額3 二者比例參照合營企業(yè)的規(guī)定4 外國投資者以其注冊資本的企業(yè)的債務承擔責任 46 二 外國投資者的出資方式1 貨幣 外幣或在中國的外資企業(yè)里分得的人民幣利潤2 實物 本企業(yè)需要 作價不得高于國際市場同類價格3 工業(yè)產(chǎn)權 專有技術 不得高于1 5 三 外國投資者的出資期限分期繳付的 第一期在90天內(nèi)不低于15 其余部分在3年內(nèi)繳清 四 土地由縣級政府安排 47 六 對外資企業(yè)的監(jiān)管與保護 一 遵循的原則1 遵守中國法律法規(guī) 不得損害中國的社會公共利益2 保護外資企業(yè)和外國投資者的合法權益3 對外資企業(yè)不實行國有化和征收4 禁止向外資企業(yè)攤派 48 二 監(jiān)管內(nèi)容1 對其營銷活動的監(jiān)管外資企業(yè)有經(jīng)營自主權 所需可自行購買 產(chǎn)品自行銷售 可國內(nèi) 也可國外2 稅務監(jiān)管取消了外資企業(yè)在投資總額內(nèi)但非出資的進口自用設備和原材料的關稅和進口環(huán)節(jié)稅的優(yōu)惠 49 3 外匯管理外資企業(yè)開設外匯帳戶 必須在有外匯經(jīng)營業(yè)務的商業(yè)銀行開設 并由其監(jiān)督結匯 收匯和付匯業(yè)務4 財務會計管理5 勞動用工管理6 權益的保護 50 七 外資企業(yè)的經(jīng)營期限 終止 外資企業(yè)的經(jīng)營期限由外國投資者申報 期滿可以延長 外資企業(yè)的終止 經(jīng)營期限屆滿2 經(jīng)營不善 嚴重虧損 決定解散 因自然災害 戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失 破產(chǎn) 違反中國法律 危害社會公共利益被撤銷6 章程中的其他事由 51 案例一2000年8月某市一汽車制造廠欲引進國外先進技術生產(chǎn)轎車 經(jīng)與某國一家汽車公司協(xié)商 達成了建立中外合資經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議 該協(xié)議內(nèi)容主要包括 雙方投資總額為600萬美元 其中注冊資本為250萬美元 中方以貨幣 廠房 機器設備 土地使用權出資 出資額為180萬美元 外方以生產(chǎn)汽車的專利技術作價70萬美元作為出資 以中方名義向中國銀行貸款350萬美元 作為合營企業(yè)的流動資金 并約定由中方所在地的財政局作為擔保 在合營期間 經(jīng)雙方協(xié)商同意可以減少企業(yè)注冊資本 雙方同意發(fā)生糾紛選擇適用外國法律 審批機構指出了協(xié)議中存在的問題 經(jīng)修改后 簽發(fā)了批準證書 雙方辦理登記后 領取了營業(yè)執(zhí)照 52 合營企業(yè)成立后 中方在規(guī)定的期限內(nèi)繳清全部投資 但外方作為投資的專利技術因缺乏專利證書而被其本國海關扣留 后來外方重新向該國專利機構申請 領取了專利證書 海關才將該項專利技術放行 該合營企業(yè)經(jīng)營兩年后 經(jīng)董事會會議決定 從利潤中撥出10萬美元先行返還外方投資 該合營企業(yè)與國內(nèi)某公司簽訂購銷合同 合營企業(yè)供應該公司汽車 后因國內(nèi)某公司延期支付貨款而發(fā)生糾紛 合營企業(yè)于是向中國國際貿(mào)易仲裁委員會請求仲裁 問 1 該合營企業(yè)協(xié)議存在什么問題 2 外方作為出資的專利技術存在什么問題 3 能否先行返還外方投資 為什么 53 案例二我國某機械制造廠欲引進國外先進技術生產(chǎn)汽車 經(jīng)與某國一家汽車公司協(xié)商 達成合資經(jīng)營協(xié)議 該協(xié)議的主要內(nèi)容包括 投資總額為800萬美元 其中注冊資本為300萬美元 中方以貨幣 廠房 設備 土地使用權出資 出資額為200萬美元 外方以現(xiàn)金 機械設備和專利技術出資 出資額為150萬美元 其中現(xiàn)金70萬美元 機械設備30萬美元 系向某國租賃來的 專利技術50萬美元 已設定抵押權 以中方名義向銀行貸款450萬美元 作為合資企業(yè)的流動資金 此貸款由中方所在地的財政局提供擔保 在合營期間如雙方認為必要 可減少合營企業(yè)的注冊資本 在合同執(zhí)行中如果發(fā)生爭議 雙方同意選擇適用外方國家的法律解決 問 該合營企業(yè)合同存在什么問題 依據(jù)是什么