一級建造師法規(guī)習(xí)題集 考前必備
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1、全國一級建造師執(zhí)業(yè)資格考試用書(第三版) 《建設(shè)工程法律法規(guī)選編》 網(wǎng)上增值服務(wù)(1) 案例1 建筑公司甲與建筑公司乙組成了一個聯(lián)合體去投標(biāo),他們在共同投標(biāo)協(xié)議中約定如果在施工的過程中出現(xiàn)質(zhì)量問題而遭遇建設(shè)單位的索賠,各自承擔(dān)索賠額的50%。后來在施工的過程中果然由于建筑公司甲的施工技術(shù)問題出現(xiàn)了質(zhì)量問題并因此遭到了建設(shè)單位的索賠,索賠額是10萬元。但是,建設(shè)單位卻僅僅要求建筑公司乙賠付索賠款。建筑公司乙拒絕了建設(shè)單位的請求,其理由有兩點: 1.質(zhì)量事故的出現(xiàn)是建筑公司甲的技術(shù)原因,應(yīng)該由建筑公司甲承擔(dān)責(zé)任。 2.共同投標(biāo)協(xié)議中約定了各自承擔(dān)50%的責(zé)任,即使不由建筑公司甲獨自承擔(dān)
2、,起碼建筑公司甲也應(yīng)該承擔(dān)50%的比例,不應(yīng)該由自己拿出這筆錢。 你認(rèn)為建筑公司乙的理由成立嗎? 分析:理由不成立。 依據(jù)《建筑法》,聯(lián)合體中共同承包的各方對承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。也就是說,建設(shè)單位可以要求建筑公司甲承擔(dān)賠償責(zé)任,也可以要求建筑公司乙承擔(dān)賠償責(zé)任。已經(jīng)承擔(dān)責(zé)任的一方,可以就超出自己應(yīng)該承擔(dān)的部分向?qū)Ψ阶穬?,但是不可以拒絕先行賠付。 案例2 公司甲作為專業(yè)分包商承攬了某辦公樓的裝飾工程的施工任務(wù),并將其中的勞務(wù)分包任務(wù)分包給了具有相應(yīng)資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)乙。2006年7月2日,乙完成了合同約定的任務(wù)。但是公司甲卻拒絕支付工程款,其理由是: 1.所有的勞務(wù)都分包
3、給了乙,屬于轉(zhuǎn)包,該合同無效; 2.公司甲是分包商,又將勞務(wù)作業(yè)繼續(xù)分包,違反了《建筑法》,該合同無效。 你認(rèn)為公司甲的觀點正確嗎? 分析:公司甲的觀點是錯誤的。公司甲混淆了兩組概念: 1.分包與轉(zhuǎn)包 盡管所有的勞務(wù)作業(yè)都由乙完成,但是由于勞務(wù)作業(yè)并不是公司甲所承攬的所有工程,因而不能認(rèn)為是轉(zhuǎn)包。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第七條規(guī)定:“具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同,當(dāng)事人以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律規(guī)定為由請求確認(rèn)無效的,不予支持。” 2.分包與再分包 《建筑法》第二十九條規(guī)定:“禁止分包單位將其承包的工程再分
4、包?!边@里不允許再分包的工程是分包單位的主營業(yè)務(wù)。對于公司甲而言,勞務(wù)作業(yè)部分并不屬于其主營業(yè)務(wù)范圍,因此是可以分包的。《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第五條規(guī)定:“獲得施工總承包資質(zhì)的企業(yè),可以對工程實行施工總承包或者對主體工程實行施工承包。承擔(dān)施工總承包的企業(yè)可以對所承接的工程全部自行施工,也可以將非主體工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應(yīng)專業(yè)承包資質(zhì)或者勞務(wù)分包資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)。獲得專業(yè)承包資質(zhì)的企業(yè),可以承接施工總承包企業(yè)分包的專業(yè)工程或者建設(shè)單位按照規(guī)定發(fā)包的專業(yè)工程。專業(yè)承包企業(yè)可以對所承接的工程全部自行施工,也可以將勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應(yīng)勞務(wù)分包資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)。” 但是,這里需要指
5、出的是,如果勞務(wù)分包人將所承攬的勞務(wù)分包任務(wù)又分包,就屬于違法行為了。因為勞務(wù)作業(yè)屬于勞務(wù)分包人的主營業(yè)務(wù)?!斗课萁ㄖ褪姓A(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第九條規(guī)定:“勞務(wù)作業(yè)分包由勞務(wù)作業(yè)發(fā)包人與勞務(wù)作業(yè)承包人通過勞務(wù)合同約定。勞務(wù)作業(yè)承包人必須自行完成所承包的任務(wù)?!? 與上面的分析相對應(yīng),2003年建設(shè)部、國家工商行政管理總局關(guān)于印發(fā)《建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同(示范文本)》、《建設(shè)工程施工勞務(wù)分包合同(示范文本)》分別擬定了相應(yīng)的條款: 《建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同(示范文本)》12.2款:分包人經(jīng)承包人同意可以將勞務(wù)作業(yè)再分包給具有相應(yīng)勞務(wù)分包資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)。 《建設(shè)工程施工勞務(wù)
6、分包合同(示范文本)》28.1款:勞務(wù)分包人不得將本合同項下的勞務(wù)作業(yè)轉(zhuǎn)包或再分包給他人。否則,勞務(wù)分包人將依法承擔(dān)責(zé)任。 案例3 監(jiān)理公司甲近年所承攬的監(jiān)理業(yè)務(wù)很飽滿,為了解決本單位人力不足的問題,2006年9月,監(jiān)理公司甲從監(jiān)理公司乙處聘用了5個監(jiān)理工程師。這5個監(jiān)理工程師于2006年10月進入某施工項目開始監(jiān)理工作。建設(shè)單位認(rèn)為該行為屬于轉(zhuǎn)讓了工程監(jiān)理業(yè)務(wù),你認(rèn)為該觀點正確嗎? 分析:不正確。 轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)的主體是不同的監(jiān)理單位之間。也就是說,一個工程監(jiān)理單位將所承攬的工程監(jiān)理任務(wù)轉(zhuǎn)讓給了另一個工程監(jiān)理單位。本案例不屬于這種情況。本案例屬于監(jiān)理公司甲的內(nèi)部人員招聘活動,不
7、屬于轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。 當(dāng)然,新的監(jiān)理工程師進入施工現(xiàn)場實施監(jiān)理,意味著監(jiān)理單位在投標(biāo)時所承諾的監(jiān)理人員發(fā)生了變化,需要征得建設(shè)單位的同意。 案例4 2006年6月8日,招標(biāo)人發(fā)出招標(biāo)文件。招標(biāo)文件中規(guī)定了提交投標(biāo)文件截止的日期為2006年6月25日。某投標(biāo)人認(rèn)為這個時間規(guī)定違反了《招標(biāo)投標(biāo)法》。因為《招標(biāo)投標(biāo)法》第二十四條規(guī)定:“招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定投標(biāo)人編制投標(biāo)文件所需要的合理時間;但是,依法必須進行招標(biāo)的項目,自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起至投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截止之日止,最短不得少于二十日?!蹦阍趺凑J(rèn)為? 分析:是否違法應(yīng)根據(jù)具體項目來確定。 必須招標(biāo)的項目,根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》應(yīng)該符合
8、兩個條件:既要屬于必須招標(biāo)的項目范圍,也要符合相應(yīng)的規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)。如果不同時符合這兩個條件,就不是必須招標(biāo)的項目。 不是必須招標(biāo)的項目也可以招標(biāo),但是就不受《招標(biāo)投標(biāo)法》第二十四條的“不得少于20日”的限制了,而僅僅滿足“投標(biāo)人編制投標(biāo)文件所需要的合理時間”就可以了。 所以,如果這個案例中的項目不屬于必須招標(biāo)的項目,招標(biāo)人的行為就不違法。相反,就是違法的。 案例5 某項目的開標(biāo)時間為2006年9月9日上午9:00。但是,某建筑公司的投標(biāo)文件卻于2006年9月9日10:00送達。招標(biāo)人拒絕接收該標(biāo)書,理由是該標(biāo)書送達的時間超過了投標(biāo)有效期。你認(rèn)為該理由成立嗎? 分析:不成立。 招標(biāo)人
9、對投標(biāo)有效期的認(rèn)識存在誤區(qū)。他認(rèn)為投標(biāo)有效期是一個時間段,在此時間段內(nèi)所投的標(biāo)書是有效的,超過了這個時間段所投的標(biāo)書是無效的。這種理解是錯誤的。 投標(biāo)有效期內(nèi),投標(biāo)人有義務(wù)保證其所投的投標(biāo)文件持續(xù)有效,投標(biāo)有效期起始于開標(biāo)的時間,也即從投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截止之日起計算。也就是說投標(biāo)有效期開始后,投標(biāo)人所投的標(biāo)書就不再被接收了。 此案例中招標(biāo)人不再接收投標(biāo)文件的做法是正確的,但是提出的理由是錯誤的。 案例6 某建筑公司是某施工項目的投標(biāo)人,其投標(biāo)時沒有提交投標(biāo)保證金。評標(biāo)委員會以此為理由確認(rèn)其所投的標(biāo)書為廢標(biāo)。你認(rèn)為這樣的確認(rèn)結(jié)果合法嗎? 分析:是否合法要根據(jù)具體情況。 因為提交
10、投標(biāo)保證金并不是法律上的強制性規(guī)定,招標(biāo)人可以不要求投標(biāo)人提交?!墩袠?biāo)投標(biāo)法》中并沒有關(guān)于提交投標(biāo)保證金的規(guī)定。《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第三十七條規(guī)定:“招標(biāo)人可以在招標(biāo)文件中要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金。”也并沒有對提交投標(biāo)保證金作出強制性規(guī)定。因此,如果招標(biāo)文件中沒有這個要求,就不能以投標(biāo)人沒有提交投標(biāo)保證金為由確認(rèn)其標(biāo)書為廢標(biāo)。 案例7 某招標(biāo)項目于2006年8月8日開標(biāo),主持人不是招標(biāo)人,而是招標(biāo)代理機構(gòu)的人員。某投標(biāo)人以此為由拒絕評標(biāo)結(jié)果。這個投標(biāo)人的理由應(yīng)予支持嗎? 分析:不應(yīng)予支持。 盡管《招標(biāo)投標(biāo)法》第三十五條規(guī)定:“開標(biāo)由招標(biāo)人主持”,但是由招標(biāo)代理機構(gòu)主持也
11、是合法的。因為招標(biāo)代理機構(gòu)是招標(biāo)人的委托代理人。當(dāng)然,如果在委托書中沒有授權(quán)其主持開標(biāo),那么招標(biāo)代理機構(gòu)的主持就是非法的了。 案例8 某建筑公司所投的投標(biāo)文件只有單位的蓋章而沒有法人代表的簽字,被評標(biāo)委員會確定為廢標(biāo)。評標(biāo)委員會的理由是:招標(biāo)文件上明確規(guī)定必須既要有單位的蓋章也要有法人代表的簽字,否則就是廢標(biāo)。 某建筑公司認(rèn)為評標(biāo)委員會的處理是不當(dāng)?shù)?,與《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》關(guān)于廢標(biāo)的規(guī)定不符。根據(jù)《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》,只要有單位的蓋章就不是廢標(biāo)。你認(rèn)為評標(biāo)委員會這樣處理是否正確? 分析:評標(biāo)委員會的處理是正確的。 《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第五十條規(guī)
12、定:“投標(biāo)文件有下列情形之一的,由評標(biāo)委員會初審后按廢標(biāo)處理: (1)無單位蓋章并無法定代表人或法定代表人授權(quán)的代理人簽字或蓋章的; ……” 通過分析上面這個條款可以得出將被作為廢標(biāo)的條件是:投標(biāo)文件上既沒有單位的蓋章,也沒有法定代表人或法定代表人授權(quán)的代理人簽字或蓋章。也就是說,簽字或蓋章的欄目是空白的。由此,也可以從反面得出結(jié)論,以下的情形不能被認(rèn)定為廢標(biāo): 1.只有單位蓋章而沒有法人代表或法人代表授權(quán)的代理人的蓋章; 2.只有單位蓋章而沒有法人代表或法人代表授權(quán)的代理人的簽字; 3.只有法人代表或法人代表授權(quán)的代理人的蓋章,而沒有單位蓋章; 4.只有法人代表或法人代表授權(quán)
13、的代理人的簽字,而沒有單位蓋章。 但是,《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第五十條規(guī)定:同時也規(guī)定:“投標(biāo)文件有下列情形之一的,由評標(biāo)委員會初審后按廢標(biāo)處理: (2)未按規(guī)定的格式填寫,內(nèi)容不全或關(guān)鍵字跡模糊、無法辨認(rèn)的; ……” 本案例中的招標(biāo)文件中如果規(guī)定了必須要既有單位的蓋章也要有法定代表人的簽字或蓋章,就屬于對投標(biāo)文件格式的要求,如果投標(biāo)文件僅有單位的蓋章而沒有法定代表人的簽字或蓋章,就是“未按規(guī)定的格式填寫”,將被作為廢標(biāo)。而如果招標(biāo)文件中沒有這個規(guī)定,就不以缺少單位蓋章或者法定代表人簽字或者蓋章將投標(biāo)文件認(rèn)定為廢標(biāo)。 案例9 某招標(biāo)項目的招標(biāo)文件中規(guī)定了投標(biāo)有效期截止
14、于2006年9月1日。招標(biāo)人于2006年8月15日確定了中標(biāo)人。你認(rèn)為確定中標(biāo)人的時間是否違法? 分析:違法。 《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第五十六條規(guī)定:“評標(biāo)委員會提出書面評標(biāo)報告后,招標(biāo)人一般應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)確定中標(biāo)人,但最遲應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)有效期結(jié)束日三十個工作日前確定?!? 此條規(guī)定中的“投標(biāo)有效期結(jié)束日三十個工作日前”的含義是“投標(biāo)有效期結(jié)束日前三十個工作日以前的時間”,而不是“投標(biāo)有效期結(jié)束日以前的三十個工作日至投標(biāo)有效期截止的時間”。因為如果是后者,就沒有必要強調(diào)“三十個工作日”,只需要強調(diào)“投標(biāo)有效期結(jié)束日前”就可以了。 就上面的案例而言,招標(biāo)人應(yīng)該不遲于2006年8月2日
15、確定中標(biāo)人。 案例10 張某是某路橋公司新聘用的試驗人員。2006年7月8日,張某檢測土壤含水量的時候,不小心將所使用的一瓶酒精碰翻,地上的酒精與土樣中燃燒的酒精很快相連并燃燒起來。這次火災(zāi)將實驗室的部分設(shè)備燒毀,張某本人也在救火的過程中被輕度燒傷。事后,某路橋公司要求張某為此事故負(fù)全部責(zé)任。張某以某路橋公司沒有告知作業(yè)場所和工作崗位存在危險為由,要求某路橋公司承擔(dān)部分責(zé)任。但是某路橋公司認(rèn)為張某在進入新崗位之前并沒有詢問現(xiàn)場是否存在危險因素,已經(jīng)放棄了知情權(quán),自己就不需要為沒有告知作業(yè)場所和工作崗位存在危險因素而承擔(dān)責(zé)任了。你認(rèn)為某路橋公司的觀點正確嗎? 分析:某路橋公司的觀點是錯
16、誤的。 詢問現(xiàn)場是否存在安全隱患是從業(yè)人員的權(quán)利,這個權(quán)利可以放棄。但是告知作業(yè)場所和工作崗位存在的危險因素則是施工單位的義務(wù),這個義務(wù)并不以從業(yè)人員是否已經(jīng)詢問為前提。即使沒有詢問,施工單位也必須要告知存在的危險因素。本案例中,施工單位沒有盡到告知的義務(wù),需要對此事故承擔(dān)部分責(zé)任。 案例11 農(nóng)民工張某是項目經(jīng)理部新聘用的員工,其職責(zé)是負(fù)責(zé)運輸拌制水泥混凝土的材料。一天,項目經(jīng)理要求張某將一些不合格的石料摻進合格的石料之中。張某拒絕這個要求。項目經(jīng)理以張某沒有按照勞務(wù)合同履行義務(wù)為由要求張某承擔(dān)違約責(zé)任。你認(rèn)為項目經(jīng)理的理由成立嗎? 分析:項目經(jīng)理的理由不成立。 拒絕權(quán)是法律賦
17、予公民的權(quán)利,如果合同約定了張某不享有拒絕權(quán),則合同將由于違法而無效。因此張某不需要承擔(dān)違約責(zé)任。 案例12 某施工現(xiàn)場發(fā)生了安全生產(chǎn)事故,堆放石料的料堆坍塌,將一些正在現(xiàn)場工作的工人掩埋,最終導(dǎo)致了三名工人死亡。工人張某在現(xiàn)場目睹了整個事故的全過程,于是立即向本單位負(fù)責(zé)人報告。由于張某看到的是掩埋了五名工人,他就推測這五名工人均已經(jīng)死亡。于是向本單位負(fù)責(zé)人報告說五名工人遇難。此數(shù)字與實際數(shù)字不符,你認(rèn)為該工人是否違法? 分析:不違法。 依據(jù)《安全生產(chǎn)法》,事故現(xiàn)場有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)立即報告本單位負(fù)責(zé)人,但并不要求如實報告。因為在進行報告的時候,報告人未必能準(zhǔn)確知道傷亡人數(shù)。所以,即使報
18、告數(shù)據(jù)與實際數(shù)據(jù)不符,也并不違法。 但是,如果報告人不及時報告,就會涉嫌違法。因為可能由于其報告得不及時而使得救援遲緩,傷亡擴大。 案例13 某建筑公司首次進入某省施工,為了“干一個工程,豎一塊豐碑”,創(chuàng)造良好的社會效益,項目經(jīng)理李某決定暗自修改水泥混凝土的配合比,使得修改后的混凝土強度遠高于原配合比的混凝土強度。項目經(jīng)理部也愿意承擔(dān)所增加的費用。 你認(rèn)為這個決定可取嗎? 分析:不可取 根據(jù)《建筑工程質(zhì)量管理條例》,施工單位不得擅自修改工程設(shè)計。上述做法結(jié)果不僅是違約,要承擔(dān)違約責(zé)任,而且也是違法,將受到行政處罰。 案例14 一、基本案情 遠方建筑公司(施工單位)與長
19、城開發(fā)公司(建設(shè)單位)簽訂了一個施工承包合同,由遠方建筑公司承建一個20層的辦公樓。合同中約定開工日期為2006年4月8日,竣工日期為2007年8月8日。每月26日,按照當(dāng)月所完成的工程量,長城開發(fā)公司向遠方建筑公司支付工程進度款。 二、案例評析 這個法律關(guān)系的構(gòu)成要素如下: 1.主體:遠方建筑公司、長城開發(fā)公司。 2.客體:辦公樓、工程款。 3.內(nèi)容: (1)遠方建筑公司按期開工、按期竣工并提交合格工程; (2)長城開發(fā)公司按合同約定支付工程進度款。 案例15 某質(zhì)量監(jiān)督站派出的監(jiān)督人員到施工現(xiàn)場進行檢查,發(fā)現(xiàn)工程進度相對于合同中約定的進度嚴(yán)重滯后。于是,質(zhì)量監(jiān)督站的監(jiān)
20、督人員對施工單位和監(jiān)理單位提出了批評,并擬對其進行行政處罰。你認(rèn)為質(zhì)量監(jiān)督站的決定正確嗎? 分析:不正確。 首先,政府監(jiān)督的依據(jù)是法律、法規(guī)和強制性標(biāo)準(zhǔn),不包括合同。所以,進度不符合合同要求不屬于監(jiān)督范圍之內(nèi)。 其次,既是應(yīng)該予以行政處罰,也不是由監(jiān)督人員直接處罰,而是由其報告委托部門后實施。 案例16 某施工現(xiàn)場為了防止建筑材料丟失,將一名更夫的宿舍設(shè)在有倉庫的建筑物內(nèi)。你認(rèn)為這種做法是否違法? 分析:不違法。 《消防法》規(guī)定,在設(shè)有車間或者倉庫的建筑物內(nèi),不得設(shè)置員工集體宿舍。只有一名更夫的宿舍不屬于集體宿舍,因此不違法。 案例17 由于實驗任務(wù)繁重,某路橋公司招
21、聘了兩個15周歲的男孩幫助施工單位的實驗人員做實驗。你認(rèn)為施工單位的行為是否合法? 分析:不合法。 依據(jù)《勞動法》,施工單位可以聘用未成年工,未成年工指的是年滿16周歲未滿18周歲的勞動者。但是卻不可以聘用不足16周歲的勞動者,后者我們俗稱為“童工”。 案例18 一、基本案情 有兩個某項目被直接發(fā)包,理由是一個項目涉及國家安全,另一個項目屬于以工代賑,需要使用農(nóng)民工的。你認(rèn)為這個理由充分嗎? 二、案例評析 對于涉及國家安全的項目,分為兩種情況:不適宜招標(biāo)的和適宜招標(biāo)但不適宜公開招標(biāo)的。前者經(jīng)批準(zhǔn)可以不招標(biāo)而直接發(fā)包,后者則經(jīng)批準(zhǔn)后需要邀請招標(biāo)。所以,僅僅以涉及國家安全為由就不
22、招標(biāo)是不合適的。 對于以工代賑,需要使用農(nóng)民工的項目,經(jīng)批準(zhǔn)可以不招標(biāo)。這個理由是充分的。 案例19 甲物資貿(mào)易公司向乙施工企業(yè)發(fā)出要約,要出售安全防護用具。要約中條款齊全,乙在要約規(guī)定期限內(nèi)表示接受,同時提出,甲發(fā)貨時應(yīng)出具生產(chǎn)許可證及產(chǎn)品合格證。請問,乙在表示接受的同時,又提出的出具生產(chǎn)許可證及產(chǎn)品合格證是實質(zhì)性變更還是非實質(zhì)性變更? 分析:是非實質(zhì)性變更。 乙在表示接受同時,雖然提出了附生產(chǎn)許可證及產(chǎn)品合格證,但并未變更合同的實質(zhì)性內(nèi)容,未增加甲的負(fù)擔(dān),也是《建設(shè)工程安全管理條例》規(guī)定安全防護用品出售單位的法定義務(wù)。當(dāng)然,甲必須及時表示反對,否則以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。 案
23、例20 甲為建筑企業(yè),乙為建材公司,甲、乙并無商業(yè)往來。一日乙發(fā)給甲供貨要約函,函尾特別強調(diào):“若貴方收到我函后1個月內(nèi)未予答復(fù),即視為貴方同意我方要約。”甲收到后未予理睬。1個月后,乙見甲無動靜,即發(fā)貨到甲處,甲拒收,遂發(fā)生糾紛,問該合同是否成立? 分析:合同不能成立,因為甲沒有承諾,不符合承諾的條件。甲乙地位平等,不允許乙把自己意志強加給甲。 所謂以行為承諾,如果要約人對承諾方式?jīng)]有特定要求,承諾可以明確表示,也可由受要約人的行為來推斷。所謂的行為通常是指履行的行為,比如預(yù)付價款、裝運貨物或在工地上開始工作等。如甲寫信向乙借款,乙未寫回信但直接將借款寄來。 緘默是不作任何表示,即不
24、行為,與默示不同。默示不是明示但仍然是表示的一種方法,而緘默與不行為是沒有任何表示,所以不構(gòu)成承諾。但是,如果當(dāng)事人約定或者按照當(dāng)事人之間的習(xí)慣做法,承諾以緘默與不行為來表示,則緘默與不行為又成為一種表達承諾的方式。但是,如果沒有事先的約定,也沒有習(xí)慣做法,而僅僅由要約人在要約中規(guī)定如果不答復(fù)就視為承諾是不行的。 全國一級建造師執(zhí)業(yè)資格考試用書(第三版) 《建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識》 2011年網(wǎng)上增值服務(wù)(2) 1Z
25、301000 建設(shè)工程基本法律知識 1Z301010 建設(shè)工程法律體系 1Z301011 法律體系的基本框架 1Z301012 法的形式和效力層級 一、法的形式 二、法的效力層級 重點解析: 理解法律體系的基本框架,注意法的形式的具體分類,以及法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方法規(guī)的相對效力、法的效力層級。 1Z301013 建設(shè)法律、行政法規(guī)和相關(guān)法律的關(guān)系 二、建設(shè)法律、行政法規(guī)與行政法的關(guān)系 三、建設(shè)法律、行政法規(guī)與民法商法的關(guān)系 四、建設(shè)法律、行政法規(guī)與社會法的關(guān)系 重點解析: 理解建設(shè)法律、行政法規(guī)和相關(guān)法律的關(guān)系 1Z301020
26、建設(shè)工程法人制度 1Z301021 法人應(yīng)具備的條件 一、法人應(yīng)當(dāng)具備的條件 二、法人的分類 重點解析: 理解法人的法律定義和應(yīng)具備條件及其分類。 1Z301022 法人在建設(shè)工程中的地位和作用 1Z301023 企業(yè)法人與項目經(jīng)理部的法律關(guān)系 二、項目經(jīng)理是企業(yè)法人授權(quán)在建設(shè)工程施工項目上的管理者 重點解析: 此部分為新增內(nèi)容,重點掌握企業(yè)法人與項目經(jīng)理部的法律關(guān)系。 1Z301030 建設(shè)工程代理制度 1Z301031 代理的法律特征和主要種類 一、 代理的法律特征 二、代理的主要種類 重點解析: 理解代理的基本法律概念和主要種類,掌握代理的
27、法律特征:(一)代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為;(二)代理人應(yīng)該以被代理人的名義實施代理行為;(三)代理行為必須是具有法律意義的行為;(四)代理行為的法律后果歸屬于被代理人。其中應(yīng)注意第二條與我國的外貿(mào)代理加以區(qū)分,外貿(mào)代理是以代理人的名義實施代理行為。 1Z301032 建設(shè)工程代理行為的設(shè)立和終止 重點解析: 熟悉建設(shè)工程代理行為的設(shè)立和終止。此處原為2010年代理制度中的第五點,2011年將其單列應(yīng)引起適當(dāng)注意。 1Z301033 代理人和被代理人的權(quán)利、義務(wù)及法律責(zé)任 三、代理人與被代理人的責(zé)任承擔(dān) (一)授權(quán)不明確的責(zé)任承擔(dān) 重點解析: 連帶責(zé)任是個非常重要
28、的概念。歷次考試中都有涉及,后文有詳細解釋。教材本章節(jié)中連續(xù)出現(xiàn)了多次連帶責(zé)任,應(yīng)該對各種需要承擔(dān)連帶責(zé)任的情形認(rèn)真把握。 一、代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實施代理行為 二、轉(zhuǎn)托他人代理應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意 三、無權(quán)代理與表見代理 (一)無權(quán)代理 (二)表見代理 重點、難點解析: 表見代理既是重點,也是難點。 表見代理是指行為人雖無權(quán)代理,但由于行為人的某些行為,造成了足以使善意第三人相信其有代理權(quán)的表象,而與善意第三人進行的、由本人承擔(dān)法律后果的代理行為?!逗贤ā芬?guī)定,行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代
29、理權(quán)的,該代理行為有效。 1、表見代理具有以下構(gòu)成要件:(1)須存在足以使相對人相信行為人具有代理權(quán)的事實或理由。這是構(gòu)成表見代理的客觀要件(2)須本人存在過失。其過失表現(xiàn)為本人表達了足以使第三人相信有授權(quán)意思的表示,或者實施了足以使第三人相信有授權(quán)意義的行為,發(fā)生了外表授權(quán)的事實。(3)須相對人為善意。這是構(gòu)成表見代理的主觀要件。表見代理除需符合代理的一般條件,還需具備以下特別構(gòu)成要件: 表見代理對本人產(chǎn)生有權(quán)代理的效力,即在相對人與本人之間產(chǎn)生民事法律關(guān)系。本人受表見代理人與相對人之間實施的法律行為的約束,享有該行為設(shè)定的權(quán)利和履行該行為約定的義務(wù)。本人不能以無權(quán)代理為抗辯。本人在承擔(dān)
30、表見代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后,可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。 2、表見代理具有以下特點: (1)表見代理在性質(zhì)上屬于無權(quán)代理,但善意相對人有理由相信行為人有代理權(quán)。 (2)表見代理雖屬無權(quán)代理,但其后果卻是代理行為有效。 四、不當(dāng)或違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 重點解析: 掌握不當(dāng)或違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任:(一)委托書授權(quán)不明應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 (二)損害被代理人利益應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任(三)第三人故意行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任(四)違法代理行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。其中應(yīng)注意一、三、四點。 共0條評論... 1Z301040 建設(shè)工程物權(quán)制度 1Z301041 物權(quán)的法律特
31、征和主要種類 一、物權(quán)的法律特征 《物權(quán)法》規(guī)定,本法所稱物權(quán),是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利,包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。 重點解析: 理解物權(quán)的基本法律概念。 1Z301042 土地所有權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)和地役權(quán) 重點解析: 了解土地所有權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)和地役權(quán),其中掌握建設(shè)用地使用權(quán)和地役權(quán)相關(guān)概念、設(shè)立和權(quán)力的變動。其中建設(shè)用地使用權(quán)、地役權(quán)為新增內(nèi)容。 地役權(quán):其一,地役權(quán)是按照當(dāng)事人的約定設(shè)立的用益物權(quán)。其二,地役權(quán)是存在于他人不動產(chǎn)上的用益物權(quán)。其三,地役權(quán)是為了需役地的便利而設(shè)立的用益物權(quán)。 1Z301043 物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓
32、、消滅和保護 重點解析: 理解不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓、消滅;動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓以及物權(quán)的保護。此處為新增內(nèi)容,應(yīng)該注意理解。 1Z301050 建設(shè)工程債權(quán)制度 1Z301051 債的基本法律概念 1Z301053 熟悉建設(shè)工程債的常見種類 一、債的概念 重點解析: 理解債的基本法律概念 1Z301052 建設(shè)工程債的發(fā)生根據(jù) 重點解析: 理解建設(shè)工程債的發(fā)生根據(jù) 四、不當(dāng)?shù)美? 重點解析: 1、不當(dāng)?shù)美?,可能表現(xiàn)為得利人財產(chǎn)的增加,致使他人不應(yīng)減少的財產(chǎn)減少了;也可能表現(xiàn)為得利人應(yīng)支付的費用沒有支付,致使他人應(yīng)當(dāng)增加的財產(chǎn)沒有增加。通俗一點講,就是“
33、損人利己”。 2、不當(dāng)?shù)美坏┌l(fā)生,不當(dāng)?shù)美素?fù)有返還的義務(wù)。 1Z301053 建設(shè)工程債的常見種類 重點解析: 掌握建設(shè)工程債的常見種類包括:施工合同債、買賣合同債、侵權(quán)之債。 1Z301060 建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)制度 1Z301061 知識產(chǎn)權(quán)的法律特征 重點解析: 了解知識產(chǎn)權(quán)的基本法律概念 1Z301062 建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)的常見種類 重點解析: 熟悉建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)的常見種類. 專利權(quán)的客體曾經(jīng)出現(xiàn)在試題之中,應(yīng)該正確理解: 1.專利權(quán)的客體包括:發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計。至于其具體的含義以及如何申請等都不需考慮。 2.此處的數(shù)據(jù)應(yīng)該
34、記憶。 此外,需了解建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)的常見種類,其中商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)的主體,應(yīng)予以關(guān)注。 1Z301063 建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)的保護 1Z301064 建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律責(zé)任 1Z301070 建設(shè)工程擔(dān)保制度 1Z301071 擔(dān)保與擔(dān)保合同的規(guī)定 重點解析: 正確理解擔(dān)保的概念,熟悉擔(dān)保合同的主體、內(nèi)容。 1Z301072 建設(shè)工程保證擔(dān)保的方式和責(zé)任 (三)保證人的資格條件 重點解析: 應(yīng)當(dāng)重點掌握《擔(dān)保法》規(guī)定的這三大類不得為擔(dān)保人的情形。 (四)保證方式 1.一般保證 2、連帶責(zé)任保證 重點、難點解析: 理解兩種保證方式的概念以及兩者的區(qū)
35、別—先訴抗辯權(quán)。另外需記憶一般保證的保證人未約定保證期間的,保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月,連帶責(zé)任的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的,債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。 一般保證人享有先訴抗辯權(quán),風(fēng)險相對較小。也就是說,在一般保證下,保證人承擔(dān)保證責(zé)任需要滿足一系列的前提條件: 1、主合同糾紛經(jīng)審判或仲裁,也就是說經(jīng)判決或仲裁,債務(wù)人的確應(yīng)該向債權(quán)人償還債務(wù),并且應(yīng)該償還多少也已經(jīng)明確。 2、已經(jīng)先由債務(wù)人還債(例如已經(jīng)對債務(wù)人的財產(chǎn)強制執(zhí)行)。 3、經(jīng)對債務(wù)人的財產(chǎn)強制執(zhí)行后,仍不能完全償還債務(wù)。 1Z301073 抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)、定
36、金的規(guī)定 1Z301080 建設(shè)工程保險制度 1Z301081 保險與保險索賠的規(guī)定 1Z301082 建設(shè)工程保險的主要種類和投保權(quán)益 (三)建設(shè)工程一切險的除外責(zé)任 重點解析: 熟悉建設(shè)工程一切險的種類,主要包括:建筑工程一切險(及第三者責(zé)任險)、安裝工程一切險(及第三者責(zé)任險)、機器損壞險、機動車輛險、建筑職工意外傷害險、勘察設(shè)計責(zé)任保險、工程監(jiān)理責(zé)任保險等。熟悉除外責(zé)任的范圍。 (二)安裝工程一切險中的除外責(zé)任 重點解析: 理解、熟悉除外責(zé)任的范圍。 其除外責(zé)任與建筑工程一切險的第(2)、(5)、(6)、(7)、(8)、(9)、(10)相同,不同之處主要是:(
37、1)因設(shè)計錯誤、鑄造或原材料缺陷或工藝不善引起的保險財產(chǎn)本身的損失以及為換置、修理或矯正這些缺點錯誤所支付的費用;(2)由于超負(fù)荷、超電壓、碰線、電弧、漏電、短路、大氣放電及其他電氣原因造成電氣設(shè)備或電氣用具本身的損失;(3)施工用機具、設(shè)備、機械裝置失靈造成的本身損失;注意不同中的第一和第三點。此外,還需注意帶有數(shù)據(jù)信息的知識點,可能為考點。 1Z301090建設(shè)工程法律責(zé)任制度 1Z301091 法律責(zé)任的基本種類和特征 1Z301092 建設(shè)工程民事責(zé)任的種類及承擔(dān)方式 重點解析: 熟悉建設(shè)工程民事責(zé)任的種類及承擔(dān)方式。 1Z301093 建設(shè)工程行政責(zé)任的種類及承擔(dān)方式
38、重點解析: 熟悉建設(shè)工程行政責(zé)任的種類及承擔(dān)方式 1Z301094 建設(shè)工程刑事責(zé)任的種類及承擔(dān)方式 二、刑罰種類 (一)主刑 (二)附加刑 重點解析: 掌握主刑和附加刑的種類,理解各種刑罰的具體規(guī)定。 1Z302000 施工許可法律制度 1Z302010 建設(shè)工程施工許可制度 1Z302011 熟悉施工許可證和開工報告的適用范圍 我國目前對建設(shè)工程開工條件的審批,存在著頒發(fā)“施工許可證”和批準(zhǔn)“開工報告”兩種形式。多數(shù)工程是辦理施工許可證,部分工程則為批準(zhǔn)開工報告。 一、施工許可證的適用范圍 (一)需要辦理施工許可證的建設(shè)工程 《建筑法》規(guī)定,建筑工程開
39、工前,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證。 建設(shè)部《建筑工程施工許可管理辦法》進一步規(guī)定,在中華人民共和國境內(nèi)從事各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造、裝修裝飾和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝,以及城鎮(zhèn)市政基礎(chǔ)設(shè)施工程的施工,建設(shè)單位在開工前應(yīng)當(dāng)依照本辦法的規(guī)定,向工程所在地的縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證。 (二)不需要辦理施工許可證的建設(shè)工程 1.限額以下的小型工程 2.搶險救災(zāi)等工程 (三)不重復(fù)辦理施工許可證的建設(shè)工程 (四)另行規(guī)定的建設(shè)工程 二、實行開工報告制度的建設(shè)工程 重點解析: 1、
40、應(yīng)該正確理解施工許可證的適用范圍,特別是對于不需要辦理施工許可的建設(shè)工程、不重復(fù)辦理施工許可證的建設(shè)工程、另行規(guī)定的建設(shè)工程等的特殊規(guī)定。 2、理解建設(shè)監(jiān)理中的開工報告工作與國務(wù)院規(guī)定的開工報告制度的幾點差別 1Z302012 熟悉申請主體和法定批準(zhǔn)條件 一、施工許可證的申請主體 《建筑法》規(guī)定,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證。 二、施工許可證的法定批準(zhǔn)條件 《建筑法》規(guī)定,申請領(lǐng)取施工許可證,應(yīng)當(dāng)具備下列條件:(1)已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù);(2)在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程,已經(jīng)取得規(guī)劃許可證;(3)需要拆遷的,其拆
41、遷進度符合施工要求;(4)已經(jīng)確定建筑施工企業(yè);(5)有滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料;(6)有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施;(7)建設(shè)資金已經(jīng)落實;(8)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。 重、難點解析 本部分是重點也是難點,學(xué)習(xí)過程中應(yīng)關(guān)注以下幾個方面: 1、注意施工許可證的申請主體是建設(shè)單位, 2、掌握施工許可證的法定批準(zhǔn)條件,其中8個方面必須同時具備,缺一不可。 3、需要指出的是在申領(lǐng)施工許可證時,除具備《建筑法》中的8條外,對法律中規(guī)定的特定工程還必須增加特定的審核項。如:在《建筑工程施工許可管理辦法》中規(guī)定:對于應(yīng)該委托監(jiān)理的工程應(yīng)該已委托監(jiān)理;《消防法》中規(guī)定:對于應(yīng)當(dāng)
42、進行消防設(shè)計審核的工程,未經(jīng)審核或?qū)徍瞬缓细穸疾话l(fā)給施工許可證,取得施工許可證的工程在抽查中不合格必須停止施工。此處考生需要區(qū)分。 1Z302013 熟悉延期開工、核驗和重新辦理批準(zhǔn)的規(guī)定 一、申請延期的規(guī)定 《建筑法》規(guī)定,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取施工許可證之日起3個月內(nèi)開工。因故不能按期開工的,應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機關(guān)申請延期;延期以兩次為限,每次不超過3個月。既不開工又不申請延期或者超過延期時限的,施工許可證自行廢止。 難點解析: 對于施工許可證的申請延期的規(guī)定是歷屆考試??嫉闹R點之一,在學(xué)習(xí)時應(yīng)注意以下幾點: 1、 領(lǐng)取施工許可證后多長時間內(nèi)開工——3個月 2、 向誰申請延期——發(fā)
43、證機關(guān) 3、 施工許可證可延期幾次——2次 4、 施工許可證每次延期時間為多長時間——不超過3個月 5、 施工許可證自行廢止的條件——既不開工又不申請延期或者超過延期時限的 即:領(lǐng)取施工許可證后9個月內(nèi)必須開工,否則施工許可證將自行廢止。 二、核驗施工許可證的規(guī)定 《建筑法》規(guī)定,在建的建筑工程因故中止施工的,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自中止施工之日起1個月內(nèi),向發(fā)證機關(guān)報告,并按照規(guī)定做好建筑工程的維護管理工作。建筑工程恢復(fù)施工時,應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機關(guān)報告;中止施工滿1年的工程恢復(fù)施工前,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報發(fā)證機關(guān)核驗施工許可證。 所謂中止施工,是指建設(shè)工程開工后,在施工過程中因特殊情況的發(fā)生而中途
44、停止施工的一種行為。中止施工的原因很復(fù)雜,如地震、洪水等不可抗力,以及宏觀調(diào)控壓縮基建規(guī)模、停建緩建建設(shè)工程等。 重點解析: 此處考點在考試中常常出現(xiàn)。需要注意幾點: 1.誰去報告:建設(shè)單位。 2.什么時間內(nèi)去報告:一個月內(nèi)。 3.向誰報告:發(fā)證機關(guān),而不是主管單位。 4.需要核驗施工許可證的時限:中止施工滿一年。之所要核驗施工許可證,就是由于中止施工的時間比較長,很多情況都在發(fā)生變化,需要看一看當(dāng)初申請施工許可證的條件如今是否還具備。 5、正確理解新增內(nèi)容中止施工的概念。 1Z302014 掌握違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 辦理施工許可證或開工報告違法行為應(yīng)承擔(dān)的主要法律責(zé)任
45、如下: 一、未經(jīng)許可擅自開工應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 二、規(guī)避辦理施工許可證應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 三、騙取和偽造施工許可證應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 四、對違法行為的罰款額度 重點解析: 本部分為新增內(nèi)容,重點掌握各種不同違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任,注意對于違法行為的罰款額度。 1Z302020 施工企業(yè)從業(yè)資格制度 1Z302021 熟悉企業(yè)資質(zhì)的法定條件和等級 一、施工企業(yè)資質(zhì)的法定條件 (一)有符合規(guī)定的注冊資本 (二)有符合規(guī)定的專業(yè)技術(shù)人員 (三)有符合規(guī)定的技術(shù)裝備 (四)有符合規(guī)定的已完成工程業(yè)績 二、施工企業(yè)的資質(zhì)序列、類別和等級 三、施工企業(yè)的資質(zhì)許可 四
46、、施工企業(yè)資質(zhì)證書的申請、延續(xù)和變更 五、外商投資建筑業(yè)企業(yè)的規(guī)定 重點解析: 本部分內(nèi)容在2010版教材的基礎(chǔ)上有所擴充,在學(xué)習(xí)中應(yīng)該注意。 1、掌握施工企業(yè)資質(zhì)的法定條件和資質(zhì)等級、類別等的相關(guān)規(guī)定。 2、熟悉施工企業(yè)資質(zhì)證書的申請、延續(xù)和變更,施工企業(yè)的許可權(quán)限等方面的規(guī)定。 3、了解外商投資建筑業(yè)企業(yè)的規(guī)定。 1Z302022 掌握禁止無資質(zhì)或越級承攬工程的規(guī)定 一、禁止無資質(zhì)承攬工程 二、禁止越級承攬工程 重點解析: 近年來,無資質(zhì)、越級承攬較為普遍,本部分內(nèi)容應(yīng)該重點掌握《建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》以及《房屋建筑和市政工
47、程施工分包管理辦法》中對于無資質(zhì)、越級承攬工程的相關(guān)規(guī)定,特別關(guān)注無資質(zhì)承攬合同的有效性問題和實際施工人合法權(quán)益的保護問題。正確理解《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件施工法律問題的解釋》第26條中實際施工人的概念,有助于本部分的學(xué)習(xí)。 1Z302023 掌握禁止以他企業(yè)或他企業(yè)以本企業(yè)名義承攬工程的規(guī)定 重點解析: 掛靠承攬工程現(xiàn)象十分普遍,在考試中可能會較多的涉及,其中重點掌握《建筑法》與《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》中對于掛靠承攬工程的相關(guān)規(guī)定。 1Z302024 掌握違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 施工企業(yè)資質(zhì)違法行為應(yīng)承擔(dān)的主要法律責(zé)任如下: 一、企業(yè)申請辦理資質(zhì)違法
48、行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 二、無資質(zhì)承攬工程應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 三、超越資質(zhì)等級承攬工程應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 四、允許其他單位或者個人以本單位名義承攬工程應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 五、將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位(即違法分包)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 六、以欺騙手段取得資質(zhì)證書承攬工程應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 重點解析: 本部分應(yīng)重點理解、熟悉各類施工企業(yè)資質(zhì)違法行為所承擔(dān)的法律責(zé)任,注意對于違法行為的罰款額度。 1Z302030 建造師執(zhí)業(yè)資格制度 1Z302031 熟悉建設(shè)工程專業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格的準(zhǔn)入管理 1Z302032 掌握建造師考試和注冊的規(guī)定 一、建造師的考試 二、建
49、造師的注冊 三、建造師執(zhí)業(yè)資格的考核認(rèn)定 重點解析: 本部分重點掌握建造師考試和注冊的相關(guān)規(guī)定,關(guān)注新增內(nèi)容建造師執(zhí)業(yè)資格的考核認(rèn)定 1Z302033 掌握建造師的受聘單位和執(zhí)業(yè)崗位范圍 一、建造師的受聘單位 二、建造師執(zhí)業(yè)崗位范圍 重點解析: 本部分重點掌握建造師受聘單位和執(zhí)業(yè)崗位范圍方面的相關(guān)規(guī)定,特別理解新增內(nèi)容:建造師執(zhí)業(yè)崗位的范圍。 1Z302034 掌握建造師執(zhí)業(yè)的工程規(guī)模標(biāo)準(zhǔn) 重點解析: 此部分內(nèi)容是新增內(nèi)容,應(yīng)著重熟悉建造師執(zhí)業(yè)的工程規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)及工程規(guī)模的劃分標(biāo)準(zhǔn)。 1Z302035 掌握建造師的基本權(quán)利和義務(wù) 一、建造師的基本權(quán)利 《注冊建造師
50、管理規(guī)定》注冊建造師享有下列權(quán)利:(1)使用注冊建造師名稱;(2)在規(guī)定范圍內(nèi)從事執(zhí)業(yè)活動;(3)在本人執(zhí)業(yè)活動中形成的文件上簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章;(4)保管和使用本人注冊證書、執(zhí)業(yè)印章;(5)對本人執(zhí)業(yè)活動進行解釋和辯護;(6)接受繼續(xù)教育;(7)獲得相應(yīng)的勞動報酬;(8)對侵犯本人權(quán)利的行為進行申述。 重點解析: 建造師的基本權(quán)利是作為建造師應(yīng)該熟知的內(nèi)容之一,應(yīng)該正確理解和熟悉此基本8項權(quán)利,因為建造師的對于工程質(zhì)量、安全等多方面負(fù)責(zé)主要體現(xiàn)在各種施工管理文件的簽章行為上,因此應(yīng)該重點關(guān)注8項基本權(quán)利中的第3條建造師的簽章行為和第4條保管、使用本人注冊證書、執(zhí)業(yè)印章。 二、建造師的基
51、本義務(wù) 《注冊建造師管理規(guī)定》進一步規(guī)定,注冊建造師應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù):(1)遵守法律、法規(guī)和有關(guān)管理規(guī)定,恪守職業(yè)道德;(2)執(zhí)行技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范和規(guī)程;(3)保證執(zhí)業(yè)成果的質(zhì)量,并承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任;(4)接受繼續(xù)教育,努力提高執(zhí)業(yè)水準(zhǔn);(5)保守在執(zhí)業(yè)中知悉的國家秘密和他人的商業(yè)、技術(shù)等秘密;(6)與當(dāng)事人有利害關(guān)系的,應(yīng)當(dāng)主動回避;(7)協(xié)助注冊管理機關(guān)完成相關(guān)工作。 重點解析: 建造師的基本義務(wù)也是作為建造師應(yīng)該熟知的內(nèi)容之一,其牽涉到建造師的職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)水平和保密等多個方面,應(yīng)該正確理解和熟悉。特別是建造師在工程項目建設(shè)過程權(quán)利較大,更是涉及到工程項目的核心層面,因此7項基本義務(wù)中應(yīng)
52、特別關(guān)注第1條、第2條、第3條、第5條及第6條的內(nèi)容。 三、注冊建造師的繼續(xù)教育 四、注冊機關(guān)的監(jiān)督管理 重點解析: 注冊建造師的繼續(xù)教育和注冊機關(guān)的監(jiān)督管理是新增內(nèi)容,應(yīng)該重點關(guān)注。 1Z302036 掌握違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 建造師及建造師工作中違法行為應(yīng)承擔(dān)的主要法律責(zé)任如下: 一、建造師注冊違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 二、建造師繼續(xù)教育違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 三、無證或未辦理變更注冊執(zhí)業(yè)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 四、建造師執(zhí)業(yè)活動中違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 五、未提供注冊建造師信用檔案信息應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 六、政府主管部門及其工作人員違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任
53、 七、注冊執(zhí)業(yè)人員因過錯造成質(zhì)量事故應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 重點解析: 本部分是新增內(nèi)容,應(yīng)重點理解、熟悉各類建造師工作中違法行為所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任,注意對于違法行為的罰款額度。 1Z303010 建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)制度 1Z303010 建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)制度 1Z303011 熟悉建設(shè)工程必須招標(biāo)的范圍、規(guī)模和招標(biāo)方式 一、建設(shè)工程必須招標(biāo)的范圍 二、建設(shè)工程必須招標(biāo)的規(guī)模標(biāo)準(zhǔn) 重點解析: 熟悉必須進行招標(biāo)的項目種類及其范圍。 三、可以不進行招標(biāo)的建設(shè)工程項目 (1)涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災(zāi)而不適宜招標(biāo)的; (2)屬于利用扶貧資金實行以工代賑需要使用農(nóng)
54、民工的; (3)施工主要技術(shù)采用特定的專利或者專有技術(shù)的; (4)施工企業(yè)自建自用的工程,且該施工企業(yè)資質(zhì)等級符合工程要求的; (5)在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程,原中標(biāo)人仍具備承包能力的; (6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 四、建設(shè)工程招標(biāo)方式 (二)邀請招標(biāo) (1)項目技術(shù)復(fù)雜或有特殊要求,只有少量幾家潛在投標(biāo)人可供選擇的; (2)受自然地域環(huán)境限制的; (3)涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災(zāi),適宜招標(biāo)但不宜公開招標(biāo)的; (4)擬公開招標(biāo)的費用與項目的價值相比,不值得的; (5)法律、法規(guī)規(guī)定不宜公開招標(biāo)的。 重點解析: 可以不進行招標(biāo)的項目需
55、要考生很好掌握。曾出現(xiàn)在試題中。這幾個類型需要注意與可以邀請招標(biāo)的項目類型區(qū)別開來??梢圆徽袠?biāo)的項目類型與可以邀請招標(biāo)的項目類型有一項比較相似: 可以不招標(biāo)的項目,涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災(zāi)而不適宜招標(biāo)的。 可以邀請招標(biāo)的項目,涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災(zāi),適宜招標(biāo)但不宜公開招標(biāo)的。 對于“涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災(zāi)”的項目,適宜招標(biāo)而不適宜公開招標(biāo)的。比如,對于一些涉及國家安全、國家秘密的項目需要高度保密,自然不能公開招標(biāo),這時就只能邀請招標(biāo)了 1Z303012 熟悉招標(biāo)基本程序和禁止肢解發(fā)包的規(guī)定 一、招標(biāo)基本程序 (一)落實招標(biāo)條件 《工程建設(shè)項目施
56、工招標(biāo)投標(biāo)辦法》進一步規(guī)定,依法必須招標(biāo)的工程建設(shè)項目,應(yīng)當(dāng)具備下列條件才能進行施工招標(biāo): (1)招標(biāo)人已經(jīng)依法成立; (2)初步設(shè)計及概算應(yīng)當(dāng)履行審批手續(xù)的,已經(jīng)批準(zhǔn); (3)招標(biāo)范圍、招標(biāo)方式和招標(biāo)組織形式等應(yīng)當(dāng)履行核準(zhǔn)手續(xù)的,已經(jīng)核準(zhǔn); (4)有相應(yīng)資金或資金來源已經(jīng)落實; (5)有招標(biāo)所需的設(shè)計圖紙及技術(shù)資料。 (五)資格審查 資格審查應(yīng)主要審查潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人是否符合下列條件: (1)具有獨立訂立合同的權(quán)利; (2)具有履行合同的能力,包括專業(yè)、技術(shù)資格和能力,資金、設(shè)備和其他物質(zhì)設(shè)施狀況,管理能力,經(jīng)驗、信譽和相應(yīng)的從業(yè)人員; (3)沒有處于被責(zé)令停業(yè),投標(biāo)
57、資格被取消,財產(chǎn)被接管、凍結(jié),破產(chǎn)狀態(tài); (4)在最近3年內(nèi)沒有騙取中標(biāo)和嚴(yán)重違約及重大工程質(zhì)量問題; (5)法律行政法規(guī)規(guī)定的其他資格條件。 (三)編制招標(biāo)文件 《招標(biāo)投標(biāo)法》還規(guī)定,招標(biāo)文件不得要求或者標(biāo)明特定的生產(chǎn)供應(yīng)者以及含有傾向或者排斥潛在投標(biāo)人的其他內(nèi)容。招標(biāo)人對已發(fā)出的招標(biāo)文件進行必要的澄清或者修改的,應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件截止時間至少15日前,以書面形式通知所有招標(biāo)文件收受人。該澄清或者修改的內(nèi)容為招標(biāo)文件的組成部分。 (七)評標(biāo) 依法必須進行招標(biāo)的項目,其評標(biāo)委員會由招標(biāo)人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家組成,成員人數(shù)為5人以上單數(shù),其中技術(shù)、經(jīng)濟等方面
58、的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二。與投標(biāo)人有利害關(guān)系的人不得進入相關(guān)項目的評標(biāo)委員會;已經(jīng)進入的應(yīng)當(dāng)更換。評標(biāo)委員會成員的名單在中標(biāo)結(jié)果確定前應(yīng)當(dāng)保密。 重點解析: 1、依法進行招標(biāo)的工程建設(shè)項目,應(yīng)當(dāng)具備什么條件才能進行施工招標(biāo),要清楚這五點內(nèi)容,以及招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備的條件。 2、注意資格審查時,投標(biāo)人具有獨立訂立合同的權(quán)利,且具有履行合同的能力。 3、對于編制招標(biāo)文件,注意兩點:(1)需要修改澄清的招標(biāo)文件應(yīng)提交的時間;(2)以書面的形式。 4、評標(biāo)委員會成員的組成:(1)5人以上單數(shù);(2)技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二。 二、禁止肢解發(fā)包的規(guī)定 肢解
59、發(fā)包是指建設(shè)單位將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分,發(fā)包給不同的承包單位的行為。 《建筑法》規(guī)定,提倡對建筑工程實行總承包,禁止將建筑工程肢解發(fā)包。 重點解析: 建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購一并發(fā)包給一個工程總承包單位,也可以將建筑工程的勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購的一項或者多項發(fā)包給一個工程總承包單位;但是,不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位。 1Z303013 掌握投標(biāo)文件的法定要求和投標(biāo)保證金 一、投標(biāo)文件 (一)投標(biāo)文件的內(nèi)容要求 《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》規(guī)定,投標(biāo)文件一般包括下列內(nèi)
60、容:(1)投標(biāo)函;(2)投標(biāo)報價;(3)施工組織設(shè)計;(4)商務(wù)和技術(shù)偏差表。投標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)文件載明的項目實際情況,擬在中標(biāo)后將中標(biāo)項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作進行分包的,應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)文件中載明。 國家發(fā)展和改革委員會、財政部、建設(shè)部等9部門聯(lián)合頒布的《<標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)資格預(yù)審文件>和<標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件>試行規(guī)定》中進一步明確,投標(biāo)文件應(yīng)包括下列內(nèi)容:(1)投標(biāo)函及投標(biāo)函附錄;(2)法定代表人身份證明或附有法定代表人身份證明的授權(quán)委托書;(3)聯(lián)合體協(xié)議書;(4)投標(biāo)保證金;(5)已標(biāo)價工程量清單;(6)施工組織設(shè)計;(7)項目管理機構(gòu);(8)擬分包項目情況表;(9)資格審查資料;(10)投標(biāo)
61、人須知前附表規(guī)定的其他材料。但是,投標(biāo)人須知前附表規(guī)定不接受聯(lián)合體投標(biāo)的,或投標(biāo)人沒有組成聯(lián)合體的,投標(biāo)文件不包括聯(lián)合體協(xié)議書。 重點解析: 1、注意《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》的規(guī)定,投標(biāo)文件一般包括的投標(biāo)文件的內(nèi)容與國家發(fā)展和改革委員會、財政部、建設(shè)部等9部門聯(lián)合頒布的《<標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)資格預(yù)審文件>和<標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件>試行規(guī)定》中明確的投標(biāo)文件應(yīng)包括的內(nèi)容的不同。 2、對于(3)聯(lián)合體投標(biāo),投標(biāo)人不是以聯(lián)合體投標(biāo)的,自然不用聯(lián)合體協(xié)議書。或投標(biāo)人須知前附表規(guī)定不接受聯(lián)合體投標(biāo)的,投標(biāo)文件不包括聯(lián)合體協(xié)議書。 3、凡是不滿足規(guī)定的招標(biāo)文件中的任何一項實質(zhì)性要求和條件的投標(biāo)文件,
62、都將被拒絕。實質(zhì)性要求和條件主要是指招標(biāo)文件中有關(guān)招標(biāo)項目的價格、期限、技術(shù)規(guī)范、合同的主要條款等內(nèi)容。 (四)投標(biāo)有效期 投標(biāo)有效期是從投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截止之日起計算,一般至中標(biāo)通知書簽發(fā)日期止。在此期限內(nèi),所有招標(biāo)文件均保持有效。 《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》規(guī)定,招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)規(guī)定一個適當(dāng)?shù)耐稑?biāo)有效期,以保證招標(biāo)人有足夠的時間完成評標(biāo)和與中標(biāo)人簽訂合同。 重點解析: 投標(biāo)有效期此部分內(nèi)容今年單列出來,考生應(yīng)多注意。 二、投標(biāo)保證金 投標(biāo)保證金是指投標(biāo)人按照招標(biāo)文件的要求向招標(biāo)人出具的,以一定金額表示的投標(biāo)責(zé)任擔(dān)保。其實質(zhì)是為了避免因投標(biāo)人在投標(biāo)有效期內(nèi)隨意撤回、撤銷投標(biāo)
63、或中標(biāo)后不能提交履約保證金和簽署合同等行為而給招標(biāo)人造成損失。 (一)投標(biāo)保證金的形式與金額 《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》規(guī)定,投標(biāo)保證金一般不得超過投標(biāo)總價的2%,但最高不得超過80萬元人民幣。投標(biāo)保證金有效期應(yīng)當(dāng)超出投標(biāo)有效期30天。投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件要求的方式和金額,將投標(biāo)保證金隨投標(biāo)文件提交給招標(biāo)人。 (二) 投標(biāo)保證金的退還 有下列情形之一的,投標(biāo)保證金將被沒收: (1)投標(biāo)人在投標(biāo)有效期內(nèi)撤回其投標(biāo)文件; (2)中標(biāo)未能在規(guī)定期限內(nèi)提交履約保證金或簽署合同協(xié)議。 重點解析: 考生們高度重視投標(biāo)保證金的知識點,往年考試中多次涉及,重點掌握三點:(1)要正確理解
64、投標(biāo)保證金及其作用; (2)熟悉投標(biāo)保證金將被沒收的兩種情形; (3)掌握投標(biāo)保證金的數(shù)額和比例; (4)投標(biāo)保證金有效期應(yīng)當(dāng)超出投標(biāo)有效期三十天。之所以有此要求,目的就在于防止招標(biāo)人在沒收投標(biāo)人的投標(biāo)保證金的時候,投標(biāo)保證金(例如以保函形式提供的)已經(jīng)失效。 1Z303014 掌握禁止投標(biāo)人實施不正當(dāng)競爭行為的規(guī)定 一、投標(biāo)人相互串通投標(biāo) 二、投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo) 三、投標(biāo)人以行賄手段謀取中標(biāo) 四、投標(biāo)人以低于成本的報價競標(biāo) 五、投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或以其他方式弄虛作假騙取中標(biāo) 重點解析: 正確理解此處內(nèi)容,考生需要掌握各種不當(dāng)競爭行為的規(guī)定。 1Z303015
65、 掌握聯(lián)合體投標(biāo)的規(guī)定 一、聯(lián)合體投標(biāo)的特點 重點解析: 注意兩點 (1)聯(lián)合體僅僅是一個臨時性的組織,是不具有法人資格的; (2)聯(lián)合體一旦簽訂共同投標(biāo)協(xié)議后,就不能以自己名義單獨投標(biāo),也不得組成新的聯(lián)合體或參加其他聯(lián)合體在同一項目中投標(biāo)。 二、聯(lián)合體的資格條件 《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定,聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項目的相應(yīng)能力;國家有關(guān)規(guī)定或者招標(biāo)文件對投標(biāo)人資格條件有規(guī)定的,聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的相應(yīng)資格條件;由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體,按照資質(zhì)等級較低的單位確定資質(zhì)等級。 重點解析: 1、“聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項目的相應(yīng)能力”也就是說各成員單位需要具備自己
66、承擔(dān)任務(wù)內(nèi)的能力,并不需要具備承擔(dān)整個項目的能力。 2、確定聯(lián)合體資質(zhì)的條件是采取就低不就高的原則,要按照資質(zhì)等級較低的單位確定資質(zhì)等級。并且強調(diào)了“同一專業(yè)”,涉及到進一步細分專業(yè)。 三、聯(lián)合體協(xié)議 四、聯(lián)合體投標(biāo)保證金 《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》規(guī)定,聯(lián)合體投標(biāo)的,應(yīng)當(dāng)以聯(lián)合體各方或者聯(lián)合體中牽頭人的名義提交投標(biāo)保證金。以聯(lián)合體中牽頭人名義提交的投標(biāo)保證金,對聯(lián)合體各成員具有約束力。 需要注意的是,《招標(biāo)投標(biāo)法》中明確規(guī)定,招標(biāo)人不得強制投標(biāo)人組成聯(lián)合體共同投標(biāo),不得限制投標(biāo)人之間的競爭。 重點解析: 此處內(nèi)容專門列出,應(yīng)注意理解。 1Z303016 掌握中標(biāo)的法定條件 一、確定中標(biāo)人 (二)中標(biāo)人的確定條件 《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定,中標(biāo)人的投標(biāo)應(yīng)當(dāng)符合下列條件之一: (1)能夠最大限度地滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項綜合評價標(biāo)準(zhǔn); (2)能夠滿足招標(biāo)文件的實質(zhì)性要求,并且經(jīng)評審的投標(biāo)價格最低;但是投標(biāo)價格低于成本的除外。 重點解析: 理解中標(biāo)人的投標(biāo)應(yīng)當(dāng)符合的條件,“能夠最大限度地滿足” 招標(biāo)文件中規(guī)定的各項綜合評價標(biāo)準(zhǔn)及能夠滿足招標(biāo)文件的實質(zhì)性要求。
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