《外商投資法》PPT課件.ppt

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第三章 外商投資法律制度,本章主要內(nèi)容：四,一、外商投資與外商投資法 二、管理外商投資的法律制度 三、保護(hù)外商投資的法律制度 四、鼓勵(lì)外商投資的法律制度,一、外商投資與外商投資法（二）,（一）外商投資與外商投資法的概念 （二）外商投資的主要方式,（一）外商投資與外商投資法的概念 3,1.外商投資： 國際私人資本在我國境內(nèi)的直接投資 具體講，指外國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，依我國法律規(guī)定，以現(xiàn)金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)等作為投資資本，在我國境內(nèi)設(shè)立企業(yè)或機(jī)構(gòu)進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營的經(jīng)濟(jì)活動。,2.外商投資者：,是指在中國境內(nèi)從事國際私人直接投資活動的人 范圍：2） 1）外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或自然人。 注重：投資者的國籍 中國企業(yè)在國外設(shè)立的企業(yè)，回大陸投資是否屬于外資？ 2）港、澳、臺私人投資者,3.立法情況,外商投資法：指調(diào)整外商投資關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 核心是國家對外商投資的鼓勵(lì)、保護(hù)和管理。 《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》1979.7.1通過，1990、2001分別修訂 《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》1983.9.20發(fā)布，1986、1987、2001分別修訂 《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》1988.4.13通過，2000修訂 《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》1995.9.4通過 《外資企業(yè)法》1986 .4.12通過，2000修訂 《外資企業(yè)法實(shí)施條例》1990.12.12發(fā)布，2001修訂,（二）外商投資的主要方式 7,1.中外合資經(jīng)營企業(yè) 2.中外合作經(jīng)營企業(yè) 3.外資企業(yè) 4.外商投資股份有限公司 5.外國公司的分支機(jī)構(gòu) 6.中外合作開發(fā) 7.BOT投資方式,1.中外合資經(jīng)營企業(yè)(Joint Venture),概念： P99 法律特征：4） P99 1）合營者的合營資格中外有別（個(gè)人） 2）合營企業(yè)是中國法人； 其組織形式為有限責(zé)任公司。 3）共同出資，共同經(jīng)營。 4）按出資比例，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧。,2.中外合作經(jīng)營企業(yè),概念： P100 法律特征：5） P100 1）企業(yè)的法律形式可以為法人型，也可以為非法人型。 2）出資方式靈活。 3）合作企業(yè)性質(zhì)為契約式的合營企業(yè)。 4）外方合作者在合作期限內(nèi)可先行回收投資（約定合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有） 5）合作企業(yè)設(shè)董事會或聯(lián)合管理委員會作為企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。,合作企業(yè)與合營企業(yè)的區(qū)別 （5）,（1）合營方式不同 （2）組織形式不同 （3）經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)不同 （4）投資回收方式不同 （5）利潤分配方式不同,（1）合營方式不同 合營企業(yè)屬于股權(quán)式合營 中外合營各方的各類投資，都必須作價(jià)，并折成具體股權(quán)，合營各方按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧 合作企業(yè)屬于契約式合營 中外合作者的投資或提供的合作條件，并不折算成股份，因此中外合作各方不存在按持有股份的比例分配收益、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的情況，中外合作者按何種比例進(jìn)行收益或產(chǎn)品的分配、風(fēng)險(xiǎn)和虧損的分擔(dān)，都是通過合作企業(yè)的合同來約定的。,,（2）組織形式不同 合營企業(yè)必須是依法取得中國法人資格，其組織形式為有限責(zé)任公司，以其擁有的全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)有限責(zé)任； 合作企業(yè)可以依法舉辦具有中國法人資格的企業(yè)，也可以舉辦不具有中國法人資格的企業(yè)。 前者的組織形式為有限責(zé)任公司，合作各方僅以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任； 后者依照中國民事法律的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任。,,（3）經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)不同 合營企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)是董事會及董事會領(lǐng)導(dǎo)下的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，實(shí)行單一的董事會領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制； 合作企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)具有多樣性：可以采取董事會負(fù)責(zé)制；也可以采取聯(lián)合管理委員會制；還可以采取委托管理制等其他管理形式。,,（4）投資回收方式不同 合營企業(yè)只有在依法終止時(shí)，合營各方方能收回自己的資本。清算后的剩余財(cái)產(chǎn)按各方的出資比例進(jìn)行分配，在合營企業(yè)存續(xù)期間，各方合營者是不能收回自己的資本的 合作企業(yè)中的外國合作者在一定條件下可以先行回收投資。 若合作各方在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有，便可以采取中方“讓利”的做法，讓外方在前期多分利潤，或采取固定資產(chǎn)折舊的做法，使外方在折舊費(fèi)中收回資本。,,（5）利潤分配方式不同 合營企業(yè)是在毛利潤扣除所得稅和按規(guī)定提取的基金后，將凈利潤按各方的股權(quán)比例進(jìn)行分配； 合作企業(yè)是按合同約定的方式和比例分配利潤?？梢圆扇衾麧櫡殖桑a(chǎn)品分成或產(chǎn)值分成等分配方式。,3.外資企業(yè),概念： P100 法律特征： 4） P100 1）投資主體為外國投資者，并由其經(jīng)營。 2）中國國籍。 3）不包括外國企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi) 設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。 4）獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體和法律實(shí)體。一般為有限公 司；經(jīng)批準(zhǔn)也可例外采取其他責(zé)任形式。,4.外商投資股份有限公司,概念： 法律特征：4） 1）中外投資者共同設(shè)立。 2）外國股東的持股比例占注冊資本的25%以上。 公司注冊資本最低限額為人民幣3000萬元。 3）除個(gè)別發(fā)起人外，股東均用貨幣認(rèn)購股份，并一次繳 齊出資。 4）合營企業(yè)、合作企業(yè)、外資企業(yè)等均可以申請轉(zhuǎn)換為此種組織形式。,5.外國公司的分支機(jī)構(gòu),不具有法人資格,6.中外合作開發(fā),主要開采石油和天然氣資源 契約合作的方式 法律特征：3） 1）外國合作者承擔(dān)相對較大的風(fēng)險(xiǎn)。 2）中方合作者是國家指定的專營機(jī)構(gòu)。 3）外國合作者按照合同的約定從生產(chǎn)的石油中回收投資和費(fèi)用，并取得報(bào)酬。,7.BOT投資方式,BOT（Build-operate-transfer ）建設(shè)-經(jīng)營-轉(zhuǎn)讓。 廣義理解，又有多種變換形式。主要包括： BOOT(build-own-operate-transfer)建設(shè)-擁有-經(jīng)營； BRT(build-rent-transfer)建設(shè)-出租-移交 等不同的具體操作方式。,指政府通過契約將公用基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)和經(jīng)營權(quán)交給私人企業(yè)，并授予一定期限的特許專營權(quán)，由私人企業(yè)自行籌資建設(shè)，項(xiàng)目建成后自行運(yùn)營，通過收費(fèi)或出售產(chǎn)品償還貸款、獲取收益，當(dāng)特許權(quán)期滿后，該基礎(chǔ)設(shè)施無償交給政府所有的一種投資方式。 法律特征： 3） 1）主要應(yīng)用于基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域 2）投資規(guī)模大，經(jīng)營時(shí)間長 3）政府機(jī)構(gòu)一般不對項(xiàng)目作任何形式的擔(dān)保或承諾，即無風(fēng)險(xiǎn)。,二、管理外商投資的法律制度（五）,（一）外商投資方向管理 （二）外商投資審批制度 （三）外商投資資本的管理 （四）外商投資企業(yè)的經(jīng)營管理 （五）外商投資企業(yè)的清算管理,（一）外商投資方向的管理,《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》2002.4.1 施行 《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》2007.12.1 施行 《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)目錄》2004.9.1 施行 鼓勵(lì)類、允許類、限制類、禁止類 鼓勵(lì)類項(xiàng)目：見第5條 限制類項(xiàng)目：見第6條 禁止類項(xiàng)目：見第7條,（二）審批制度,許可主義原則 審批機(jī)構(gòu)： 商務(wù)部和國務(wù)院授權(quán)的機(jī)關(guān)； 特定行業(yè)歸口管理。,外資準(zhǔn)入的程序 4,1.立項(xiàng).(1)合營、合作企業(yè)向中方企業(yè)主管部門呈報(bào)項(xiàng)目建議書和初 步可行性研究報(bào)告 (2)外資企業(yè)向設(shè)立企業(yè)所在地的縣級以上人民政府提交報(bào)告 (3)企業(yè)主管部門30日內(nèi)書面答復(fù) 2.申請.申請主體 3.審批.(1)合資企業(yè)、外資企業(yè)：90天； (2)合作企業(yè)：45天 4.登記.(1)批準(zhǔn)之日30日內(nèi)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。 (2)企業(yè)成立30日內(nèi)，向稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理稅務(wù)登記。,（三）外商投資資本的管理 6,1.出資方式的管理 2.出資期限的管理 3.出資比例的管理 4.注冊資本與投資總額比例的管理 5.出資額轉(zhuǎn)讓的管理 6.外商先行回收投資的管理,1.出資方式的管理,可以現(xiàn)金、實(shí)物、場地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)方式出資。 現(xiàn)金出資： *外方以外幣繳付出資 *外國投資者出資的外幣和中國投資者出資的人民幣需折合為人民幣或外幣的，按繳款當(dāng)日國家外匯管理局公布的外匯牌價(jià)折算。 *貸款 ：須自身承擔(dān)全部責(zé)任。,實(shí)物出資： 必須為自己所有，且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)。且應(yīng)當(dāng)出具擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明。 外方投資的機(jī)器設(shè)備或其他物料，應(yīng)經(jīng)中方投資者的企業(yè)主管部門審查同意，再報(bào)經(jīng)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。 不得以企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或其他財(cái)產(chǎn)，以及用自己財(cái)產(chǎn)以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資 不得以企業(yè)或投資他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。,工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資： 出資條件：3） 1）能顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率的； 2）能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力的； 3）作價(jià)金額不超過企業(yè)注冊資本的20%。 *出具有效證明。 通過許可協(xié)議方式取得的技術(shù)使用權(quán)不得出資,2.出資期限的管理,1）一次繳付出資的： 自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。 2）分期繳付出資的： 第一期出資不得低于認(rèn)繳額的15%，且在3個(gè)月內(nèi)繳清。 3）收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)的： 3個(gè)月支付全部購買金； 特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付購買金額的60%以上，1年內(nèi)付清全部購買金，并按實(shí)際繳付的出資額的比例分配收益。 4）出資總期限為2年。,5）未繳付出資的后果 （4）,（1）各方未按規(guī)定繳付的，視為企業(yè)自動解散，批準(zhǔn)證書自動失效。 （2）一方未繳付的，構(gòu)成違約。守約方催告其1個(gè)月內(nèi)繳清，逾期未繳清的視為放棄合同中的權(quán)利，自動退出外商投資企業(yè)。 （3）守約方在逾期后一個(gè)月內(nèi)申請批準(zhǔn)解散，或申請批準(zhǔn)另找合營者。 （4）違約方賠償經(jīng)濟(jì)損失。,6）外資企業(yè) 繳付出資的期限在設(shè)立申請書和企業(yè)章程中載明。 分期繳付的：第一期不少于認(rèn)繳出資額的15%，且在簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照90天內(nèi)繳清。 出資總期限是3年。 未繳付第一期出資或無正當(dāng)理由逾期30天未繳付其他各期出資的，批準(zhǔn)證書自動失效。,3.出資比例的管理,外商出資比例沒有規(guī)定上限，某些特定項(xiàng)目例外。 合營企業(yè)、合作企業(yè)、外商投資股份有限公司，外方出資有最低比例限制（不低于25%）,4.注冊資本與投資總額比例的管理,注冊資本：設(shè)立時(shí)在登記機(jī)關(guān)登記的資本總額，為各方 認(rèn)繳的出資額之和。 注意：1）外國合營者的出資比例不低于25%。 2）合營期限內(nèi)不得減少其注冊資本。 3）注冊資本數(shù)額應(yīng)符合《公司法》的規(guī)定。 投資總額：按照外商投資企業(yè)合同或章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金的總和，是企業(yè)注冊資本和借入資金的總和。,注冊資本和投資總額的比例,5.出資額轉(zhuǎn)讓的管理,合營企業(yè)出資轉(zhuǎn)讓條件： 1）經(jīng)合營各方的同意。 2）經(jīng)董事會會議通過，報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。 3）合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。即同等條件合營他方優(yōu)先購買；向第三者轉(zhuǎn)讓出資額的條件不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。,轉(zhuǎn)讓程序： 1）申請出資額轉(zhuǎn)讓 2）董事會審查決定 3）報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn) 4）辦理變更登記手續(xù)。,合作企業(yè) 經(jīng)合作他方書面同意，報(bào)審查機(jī)關(guān)批準(zhǔn) 外資企業(yè) 經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，辦理變更登記手續(xù)。,6.外商先行回收投資的管理 2）,1）回收投資的方式 （3） （1）在按照投資或提供的合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴(kuò)大外國合作者的收益分配比例 （2）經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審批，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資 （3）經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收方式,2）回收投資的法定條件 （3）,（1）合同中約定：合作期滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有。 （2）對于稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請，并依法獲得審批。 （3）合同中約定：依照法律和合同對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。,（四）外商投資企業(yè)的經(jīng)營管理 2,1.組織管理 2.購銷管理,1.組織管理 3）,1）權(quán)力機(jī)構(gòu) 2）經(jīng)營管理機(jī)構(gòu) 3）工會,1）權(quán)力機(jī)構(gòu),合營企業(yè)： 董事會。其成員不少于3人，董事長是企業(yè)法定代表人 董事任期4年，可連任 合作企業(yè)： 董事會或聯(lián)合管理委員會。任期不超過3年，可連任 可委托第三方經(jīng)營管理。條件是： （1）經(jīng)董事會或聯(lián)合管理委員會一致同意； （2）審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)； （3）變更登記手續(xù)。,,會議制度： 2/3以上董事或聯(lián)合管理委員會委員出席方能舉行 1/3以上董事、委員可提議召開會議 重大事項(xiàng)由出席會議的董事一致通過 章程修改；合營企業(yè)的中止和解散；合營企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓；合營企業(yè)與其他經(jīng)濟(jì)組織的合并。 其他事項(xiàng)，可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則作出決議。合作企業(yè)須經(jīng)全體董事（委員）過半數(shù)通過,2）經(jīng)營管理機(jī)構(gòu) 即業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)。負(fù)責(zé)日常經(jīng)營管理工作 由總經(jīng)理、副總經(jīng)理、其他高級管理人員組成 3）工會,2.購銷管理,關(guān)于“當(dāng)?shù)睾俊睏l款 關(guān)于出口業(yè)績(外匯平衡)要求,《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》于2001年3月作出修改，修改的地方共八處。其中的一處，原條款為：“合營企業(yè)所需原材料、燃料、配套件等，應(yīng)盡先在中國購買，也可由合營企業(yè)自籌外匯，直接在國際市場上購買”。修改為：“合營企業(yè)在批準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)所需的原材料、燃料等物資，按照公平、合理的原則，可以在國內(nèi)市場或者國際市場購買?！?《中華人民共和國外資企業(yè)法》第15條修改為：“外資企業(yè)在批準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)需要的原材料、燃料等物資，按照公平、合理的原則，可以在國內(nèi)市場或者在國際市場購買。”刪除了關(guān)于“在同等條件下，應(yīng)當(dāng)盡先在中國購買”的規(guī)定。,《中華人民共和國外資企業(yè)法》第3條第1款修改為：“設(shè)立外資企業(yè)，必須有利于中國國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。國家鼓勵(lì)舉辦產(chǎn)品出口或者技術(shù)先進(jìn)的外資企業(yè)?！?刪除了關(guān)于設(shè)立外資企業(yè)，必須“采用先進(jìn)的技術(shù)和設(shè)備，或者產(chǎn)品全部出口或者大部分出口”。,（五）外商投資企業(yè)的清算管理 2,1.清算種類： 1）普通清算 2）特別清算 3）破產(chǎn)清算 2.清算財(cái)產(chǎn)支付順序： 1）清算費(fèi)用 2）職工的工資、勞動保險(xiǎn)費(fèi) 3）國家稅收 4）其它債務(wù),案例分析 1,2008.3.1，某會計(jì)師事務(wù)所接受一家合營企業(yè)的委托，對該企業(yè)2007年度的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行審計(jì)，并為其出具審計(jì)報(bào)告，該會計(jì)師事務(wù)所指派的注冊會計(jì)師進(jìn)駐合營企業(yè)后，了解到以下情況： 合營企業(yè)是由香港甲公司與內(nèi)地乙公司共同出資并于2006.9.30正式注冊成立的公司。合營雙方簽訂的合營企業(yè)合同規(guī)定： 1）合營企業(yè)注冊資本總額為200萬美元。其中： 甲出資110萬美元，占注冊資本的55%； 乙公司出資90萬美元，占注冊資本的45%。,2）甲公司以收購乙公司所屬一家全資子公司（丙公司）的資產(chǎn)折合60萬美元，另以機(jī)器設(shè)備折合30萬美元和貨幣資金20萬美元出資；乙公司以建筑物和土地使用權(quán)折合80萬美元和貨幣資金10萬美元出資。 3）合營各方認(rèn)繳的出資分二期進(jìn)行，即自合營企業(yè)成立之日起三個(gè)月內(nèi)，合營各方必須將除貨幣資金之外的其他出資投入合營企業(yè)；其它的貨幣資金則應(yīng)于2007.9.30之前交付完畢。 4）合營各方按出資比例進(jìn)行收益分配。 5）合營企業(yè)的董事會由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合營企業(yè)的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派。,甲、乙公司在簽訂合營企業(yè)合同的同時(shí)，又簽訂了一份收購協(xié)議。該協(xié)議規(guī)定：甲公司收購乙公司所屬丙企業(yè)的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合營企業(yè)；收購價(jià)款總額60萬美元，甲公司自合資企業(yè)正式注冊成立之日起三個(gè)月內(nèi)，向乙公司支付36萬美元，其余24萬美元在一年內(nèi)付清。該協(xié)議規(guī)定的付款方式已經(jīng)過審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)。 合營企業(yè)成立后，合營各方按照合營合同的規(guī)定，履行了第一批出資義務(wù)。在履行第二期出資義務(wù)時(shí)，甲公司則由乙公司作擔(dān)保向銀行貸款20萬美元繳付了出資；乙公司則由其母公司作擔(dān)保向銀行貸款10萬美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購協(xié)議于2006.12.28向乙公司支付36萬美元，其余收購款尚未支付。,在合營企業(yè)經(jīng)營期間，按照合營企業(yè)合同規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理，甲公司在合營企業(yè)中行使決策權(quán)。截至2007.12.31止合營企業(yè)稅后可分配利潤為人民幣360萬元。 2008年2月，甲公司受到東南亞金融危機(jī)的影響，經(jīng)營發(fā)生困難，隨向乙公司提出將其在合營企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給美國的丁公司，乙公司已表示同意。,根據(jù)以上事實(shí)，分別回答以下問題： 1）合營各方約定分兩期繳付出資的行為是否符合有關(guān)規(guī)定？為什么？ 2）甲公司與乙公司簽訂的收購協(xié)議規(guī)定的支付收購價(jià)款的方式是否符合規(guī)定？為什么？ 3）甲公司現(xiàn)時(shí)可否在合營企業(yè)中行使決策權(quán)？為什么？ 4）如果對截至2007.12.31止合營企業(yè)稅后可分配利潤進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司和乙公司各應(yīng)分配多少萬元？（保留小數(shù)點(diǎn)后1位數(shù)）,案例分析 2,中、日兩家公司擬在中國設(shè)立一合營企業(yè)。經(jīng)協(xié)商，雙方達(dá)成以下協(xié)議：合營企業(yè)的組織形式為股份有限公司；企業(yè)注冊資本600萬美元，其中，中方投資480萬美元（含場地使用權(quán)作價(jià)100萬美元，機(jī)器設(shè)備作價(jià)100萬美元，現(xiàn)金280萬美元），日方投資120萬美元（含專利作價(jià)25萬美元，以合營企業(yè)名義租賃的機(jī)器設(shè)備作價(jià)15萬美元，現(xiàn)金80萬美元）；合營各方按注冊資本的投資比例分享利潤，分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損；合營企業(yè)以股東大會為最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，以總經(jīng)理為企業(yè)法定代表人；合營企業(yè)在以后發(fā)展中可以通過向社會發(fā)行股票來籌集擴(kuò)大再生產(chǎn)所需要的資金；最后，鑒于合營企業(yè)是長期項(xiàng)目，因而不予規(guī)定合營期限。 問：上述合營企業(yè)合同有什么法律問題？說明理由？,三、保護(hù)外商投資的法律制度 5,1.保護(hù)外國投資者的財(cái)產(chǎn)所有權(quán) 2.保護(hù)外國投資者所得利潤及合法收益的匯出權(quán) 3.對外商投資企業(yè)不實(shí)行國有化和征收 4.給予外國投資者公平、公正待遇和最惠國待遇以及一定范圍內(nèi)的國民待遇 5.對外國投資者在華投資的非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)給予保障的機(jī)會,四、鼓勵(lì)外商投資的法律制度（二）,（一）企業(yè)所得稅優(yōu)惠 （二）關(guān)稅優(yōu)惠,（一）企業(yè)所得稅優(yōu)惠 2,鼓勵(lì)符合我國產(chǎn)業(yè)政策的外商投資企業(yè) 1.企業(yè)從事農(nóng)、林、牧、漁業(yè)項(xiàng)目的所得 2.國家重點(diǎn)扶持的公共基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目 3.環(huán)境保護(hù)、節(jié)能節(jié)水項(xiàng)目 4.國家需要重點(diǎn)扶持的高新技術(shù)企業(yè),具體規(guī)定,1.國家重點(diǎn)扶持的公共基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目；環(huán)境保護(hù)、節(jié)能節(jié)水項(xiàng)目------二免三減半 2.居民企業(yè)技術(shù)轉(zhuǎn)讓所得 不超過500萬元的部分，免征企業(yè)所得稅； 超過500萬元的部分，減半征收企業(yè)所得稅 3.非居民企業(yè)所得，減按10%稅率或免征企業(yè)所得稅 4.國家需要重點(diǎn)扶持的高新技術(shù)企業(yè) 減或免征企業(yè)所得稅,,（二）關(guān)稅優(yōu)惠,外商投資企業(yè)作為投資或追加投資進(jìn)口的自用物資以及為生產(chǎn)出口產(chǎn)品而進(jìn)口的原材料等免征進(jìn)口關(guān)稅,（三）對產(chǎn)品出口企業(yè)和 先進(jìn)技術(shù)企業(yè)的特別優(yōu)惠,案例分析 3,某紡織機(jī)械公司(下稱中方)是一大型國有企業(yè)，其生產(chǎn)的A型機(jī)床是國內(nèi)馳名產(chǎn)品，為打開國際市場，2007年7月與加拿大MP公司(下稱加方)接洽，準(zhǔn)備與之建立一個(gè)中外合資經(jīng)營企業(yè)。中方按規(guī)定編制了立項(xiàng)申請---項(xiàng)目建議書，對國內(nèi)外市場、生產(chǎn)規(guī)模、建設(shè)條件、技術(shù)水平等情況作了估算和建議，經(jīng)主管部門審查同意并轉(zhuǎn)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)立項(xiàng)后，同加方進(jìn)行了正式商洽，共同編制了可行性研究報(bào)告，并于2007年12月簽訂了合營企業(yè)合同和章程 在合營合同中，雙方關(guān)于出資方面達(dá)成了如下主要意向：,1.合資企業(yè)投資總額為380萬美元，注冊資本擬為200萬美元，其中加方出資為l02萬美元，占總股本的51％，中方出資98萬美元，占總股本的49％。 2.中方擬以其經(jīng)依法評估和有關(guān)機(jī)關(guān)確認(rèn)的機(jī)器設(shè)備、廠房、辦公樓，有償獲得的土地使用權(quán)和資金出資(其中辦公樓已為下屬企業(yè)貸款設(shè)定了抵押)，加方擬以機(jī)器設(shè)備和美元現(xiàn)金出資。 3.從合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起，合營雙方分別分兩期繳付出資，其中：中方第一次出資為前述固定資產(chǎn)和土地使用權(quán)，折合為70萬美元，在三個(gè)月內(nèi)繳付；第二次出資為貨幣28萬美元，在六個(gè)月內(nèi)繳付；加方第一次出資為貨幣12萬美元，在三個(gè)月內(nèi)繳付，第二次出資為機(jī)器設(shè)備，折合為90萬美元，在六個(gè)月內(nèi)繳付。,4.合資企業(yè)合營期限為20年，合營期限內(nèi)一方可自由決定轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資，他方不得干涉。合營期進(jìn)入第5年時(shí)，合營各方可按各自出資比例減少30％的注冊資本。 合營合同正式簽字后，中方于1997年12月按規(guī)定向?qū)徟鷻C(jī)構(gòu)報(bào)送了全部申請文件。 [問題] 1.中加雙方簽訂的合營合同中關(guān)于出資的約定，是否有違法之處? 2.審批機(jī)構(gòu)能否做出批準(zhǔn)合營企業(yè)設(shè)立的決定?,分析,1.合營企業(yè)的投資總額和注冊資本比例不符合法律要求，該合資企業(yè)投資總額為380萬美元，依照有關(guān)法律規(guī)定，按最低注冊資本要求，該注冊資本總額應(yīng)為210萬美元。如果保持雙方出資比例不變，中方出資額應(yīng)為I02.9萬美元，加方出資額應(yīng)為107.1萬美元。 2.中方出資方式有不符合法律規(guī)定之處。中方出資中包括已為下屬企業(yè)貸款而作抵押的辦公樓，這違反了“不得以其已設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)作為出資”的法律規(guī)定。,3.加方分期認(rèn)繳出資的安排有不當(dāng)之處。因?yàn)榈谝淮纬鲑Y僅為12萬美元，未達(dá)到其認(rèn)繳出資總額15％的法定最低限額。 4.合營雙方約定在合營期限內(nèi)可自動轉(zhuǎn)讓出資及減少30％的注冊資本的計(jì)劃均違反了法律的規(guī)定 鑒于上述原因，審批機(jī)構(gòu)應(yīng)做出不予批準(zhǔn)合營企業(yè)設(shè)立的決定，中加雙方應(yīng)依法加以修改，否則合營企業(yè)無法成立。,本章應(yīng)重點(diǎn)把握的內(nèi)容：,外商投資的概念 合作企業(yè)與合營企業(yè)的區(qū)別 外商投資資本的管理 外商先行回收投資的管理,本章復(fù)習(xí)思考題,1.什么是外商投資？其投資方式有哪些？ 2.合作企業(yè)與合營企業(yè)有何區(qū)別？ 3.關(guān)于外商投資資本的管理有哪些規(guī)定？ 3.外商先行回收投資的法定條件和方式是什么？ 4.案例3-1，2，3,