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1、商 法COMMERCIAL LAW第十二章股東與股權(quán)股東與發(fā)起人涵義不同，資格限制也不同。股東的法律地位主要表現(xiàn)在股東享有股東權(quán)與股東平等原則。股東的權(quán)利因公司的種類及股權(quán)的性質(zhì)不同而不盡一致，但大同小異，學(xué)理上亦無較大分歧。股東既可以親自行使股權(quán)，也可以委托代理人代為行使股權(quán)。有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓要受到公司法與公司章程的嚴(yán)格限制，股份有限公司的股東則可以自由地轉(zhuǎn)讓其股份。各國公司法對股東義務(wù)的規(guī)定也大同小異，大多確認(rèn)了向公司繳納股款的義務(wù)與對公司所負(fù)債務(wù)的義務(wù)。本章導(dǎo)語章節(jié)目錄商 法COMMERCIAL LAW第一節(jié)股 東本節(jié)內(nèi)容概要本節(jié)首先論述了股東的概念、股東資格獲取的方式和限制；其次
2、對股東權(quán)、股東平等原則、股東的權(quán)利與義務(wù)等股東法律地位問題進(jìn)行了研究。本節(jié)知識點(diǎn)本節(jié)關(guān)鍵詞股東；資格限制；股東權(quán)；股東平等原則；股東權(quán)利；股東義務(wù)一、股東概述（一）（二）（三）（四）公司發(fā)起人資格的限制1.自然人作為發(fā)起人應(yīng)具有完全行為能力，無行為能力人或限制行為能力人不得為發(fā)起人。二、股東的法律地位（一）（二）股東法律地位的主要表現(xiàn)三、股東的權(quán)利與義務(wù)（一）（二）股東的義務(wù)3.承擔(dān)遵守公司章程的義務(wù)4.在公司登記后不得抽回出資的義務(wù)商 法COMMERCIAL LAW第二節(jié)股 權(quán)本節(jié)內(nèi)容概要本節(jié)首先界定了股權(quán)的法律概念，按照不同的標(biāo)準(zhǔn)對自益權(quán)與共益權(quán)、固有權(quán)和非固有權(quán)、單獨(dú)股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)等
3、股權(quán)分類進(jìn)行論述；其次研究了股權(quán)的性質(zhì)，介紹了學(xué)界關(guān)于股權(quán)性質(zhì)的主要觀點(diǎn)和本書的論點(diǎn)；最后對股權(quán)的行使問題展開了論述。本節(jié)知識點(diǎn)本節(jié)關(guān)鍵詞股權(quán)；自益權(quán)；共益權(quán)；固有權(quán)；非固有權(quán)；單獨(dú)股東權(quán)；少數(shù)股東權(quán)；股權(quán)性質(zhì)；股權(quán)行使一、股權(quán)的概念和種類（一）（二）股權(quán)的種類二、股權(quán)的性質(zhì)（一）關(guān)于股權(quán)性質(zhì)的主要學(xué)說（二）股權(quán)性質(zhì)評析 三、股權(quán)的行使（一）（二）四、股權(quán)的轉(zhuǎn)讓（一）（二）股東是指向公司出資并對公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。由于公司的類型不同、投資人向公司出資的時(shí)間不同以及取得股權(quán)的方式不同，對股東的含義還可以作不同的表述。綜合考慮上述因素，有限責(zé)任公司的股東是指在公司成立時(shí)向公司投入資金或在公
4、司存續(xù)期間依法繼受取得股權(quán)而享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人；股份有限公司的股東就是在公司成立時(shí)或在公司成立后合法取得公司股份并對公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。我國公司法在有關(guān)股份有限公司的規(guī)定中，使用了發(fā)起人的概念，實(shí)際上發(fā)起人與股東是兩個(gè)既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。公司的發(fā)起人，是指參加訂立發(fā)起人協(xié)議，提出設(shè)立公司的申請，認(rèn)購公司股份，并對公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任者。發(fā)起人是公司當(dāng)然的股東。發(fā)起人雖為公司的當(dāng)然股東，但公司的股東卻并不以發(fā)起人為限，發(fā)起人只是公司股東中的一小部分。除發(fā)起人外，任何在公司設(shè)立階段和公司成立后認(rèn)購或受讓公司股份的人都可以成為公司的股東。在有限責(zé)任公司，股東一般都是公司的發(fā)起人，除非公司
5、在成立后又吸收新的股東，否則，股東就是公司的發(fā)起人，發(fā)起人也就是公司的全部股東。就取得股東資格的時(shí)間及原因而論，股東資格的取得可分為原始取得和繼受取得兩種。凡在公司成立時(shí)就因創(chuàng)辦公司或認(rèn)購公司首次發(fā)行的股份而成為股東的，屬原始取得，這些股東即為原始股東；凡因轉(zhuǎn)讓、繼承、公司合并等概括承繼取得公司股份的，其股東資格均為繼受取得，此類股東則為繼受股東。原始股東主要包括公司的發(fā)起人或創(chuàng)辦人，以及在股份有限公司募集設(shè)立時(shí)即認(rèn)購了股份的人；繼受股東主要包括受讓原始股東的出資或股份的人，以及因其他事由繼受他人的出資或股份的人。有的公司法規(guī)定，法人為發(fā)起人僅以公司為限，排除行政機(jī)關(guān)類法人，因該類法人的設(shè)立，
6、原非以營利為目的。我國三令五申禁止黨政機(jī)關(guān)經(jīng)商辦企業(yè)，自然也禁止黨政機(jī)關(guān)作為公司的發(fā)起人。各國公司法對股東人數(shù)一般沒有上限（有限責(zé)任公司除外），但對發(fā)起人人數(shù)大都有下限規(guī)定。對有限責(zé)任公司的發(fā)起人一般都規(guī)定不得少于2人。對股份有限公司的發(fā)起人，有的規(guī)定至少為7人，有的規(guī)定為5人以上(如德國股份法)，有的規(guī)定為3人以上，有的規(guī)定發(fā)起人應(yīng)為2人以上。世界上只有極少數(shù)的國家,規(guī)定公司的發(fā)起人可為一人或數(shù)人。我國修訂后的公司法，明確承認(rèn)了一人公司，因此對有限責(zé)任公司股東取消了下限的規(guī)定，但保留了上限的規(guī)定，即規(guī)定有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立。設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人。
7、西方國家公司法一般都沒有發(fā)起人必須具有所在國國籍的規(guī)定，但也有部分國家作出了一些限制性的規(guī)定。我國公司法規(guī)定，設(shè)立股份有限公司須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。在我國，國家作為特殊的民事主體也可以成為公司的股東，但為了界定產(chǎn)權(quán)關(guān)系，明確投資責(zé)任，公司法規(guī)定由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)。在這種情況下，實(shí)質(zhì)上的股東雖仍為國家，但形式上的股東實(shí)際上是具體的代表國家投資的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。就出資人成為公司股東的動(dòng)機(jī)而言，在理論上可將公司股東分為三類：1.投資股東。投資股東取得公司股份的目的，在于投入資本賺取股息及紅利等收益。2.經(jīng)營股東。經(jīng)營股東
8、投資的目的是為了取得經(jīng)營企業(yè)的權(quán)利，當(dāng)然并不排除其營利目的。3.投機(jī)股東。投機(jī)股東一般都是短線投資，其目的是為了伺機(jī)牟取暴利。盡管股東因出資動(dòng)機(jī)不同，其股權(quán)內(nèi)容有所差異，但各類股東的法律地位則一律平等。股東享有股東權(quán)，是股東與公司之間的法律關(guān)系和股東法律地位的集中表現(xiàn)。公司是由股東出資組成的法人組織，股東將自己的財(cái)產(chǎn)交由公司進(jìn)行經(jīng)營，即按其出資份額對公司享有一定的權(quán)利并承擔(dān)一定的義務(wù)，這種權(quán)利和義務(wù)的總稱就是股東權(quán)。在不同的公司類型中，股東權(quán)的內(nèi)容不盡一致，股東權(quán)與所有權(quán)聯(lián)系的緊密程度也迥然有別，一般來說，無限公司因所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)合一，股東權(quán)與所有權(quán)的內(nèi)容差異不大，二者的聯(lián)系較為緊密，股東權(quán)中
9、仍存有濃厚的所有權(quán)痕跡。在股份有限公司中，由于所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)發(fā)生了分離，股東不再有直接支配其投入到公司的財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，股東權(quán)的內(nèi)容與傳統(tǒng)所有權(quán)的權(quán)能有了較大的差異，二者的聯(lián)系亦較為疏遠(yuǎn)，甚至使股東權(quán)成為與所有權(quán)迥然有別的一種新型權(quán)利。然而，無論股東權(quán)的具體內(nèi)容在不同的公司類型中表現(xiàn)如何，作為股東向公司出資的“對價(jià)”，它是各種公司的股東所普遍享有的權(quán)利。股東正是在行使股東權(quán)時(shí)，表現(xiàn)著他在公司中的法律地位，揭示著他與公司間的法律關(guān)系。法律基于股東的資格，對其權(quán)利義務(wù)給予平等的對待，這就是公司法所確認(rèn)的股東平等原則。各股東按其所持有的股份比例或擁有的出資額享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)，不得對任何股東予以歧視。股
10、東平等原則是公司得以存在的基礎(chǔ)，它對于維護(hù)股東權(quán)益，防止大股東的專橫和獨(dú)斷，都具有重要的意義。股東平等原則并不排除股權(quán)內(nèi)容的不同，也不是說所有的股東都只能享有同樣的權(quán)利和義務(wù)。恰恰相反，股權(quán)不僅有普通股與優(yōu)先股之分，股東所擁有的出資額和所持有的股份也有多寡之別。享有不同股權(quán)的股東和持有不同股份的股東，不可能都享有同樣的權(quán)利和義務(wù)。但這決不是對股東平等原則的違背，更不是對股東平等原則的否定。因?yàn)樵诠痉ㄖ械墓蓶|平等，從來都是在資本平等基礎(chǔ)上的平等，是同股同權(quán)，同股同利，一股一票表決權(quán)。而這一切，都是由公司章程所規(guī)定的，是股東共同一致的意思表示，這本身也是股東平等原則的體現(xiàn)。就各國公司法共同確認(rèn)的
11、股東一般權(quán)利而言，股東主要有以下權(quán)利：1.出席或委托代理人出席股東會(huì)并行使表決權(quán)，但無表決權(quán)股除外。2.按照公司法及公司章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓出資或股份。3.查閱公司章程、股東會(huì)會(huì)議紀(jì)要、會(huì)議記錄和會(huì)計(jì)報(bào)告，監(jiān)督公司的經(jīng)營，提出建議或質(zhì)詢。4.按其出資或所持股份取得股利，即公司盈余分配的請求權(quán)。5.公司終止后依法取得公司的剩余財(cái)產(chǎn)，即剩余財(cái)產(chǎn)的分配請求權(quán)。6.公司章程規(guī)定的其他權(quán)利。為切實(shí)保障股東的合法權(quán)利，某些大陸法系國家和英美法系國家的公司法，還賦予股東個(gè)人訴權(quán)，即當(dāng)董事、監(jiān)事或職員對公司應(yīng)負(fù)責(zé)任而公司未予追究時(shí)，可由股東為公司提起追究其責(zé)任的訴訟。此外，當(dāng)股東會(huì)的召集程序及其決議內(nèi)容或方法違法或
12、違反章程時(shí)，股東亦可就此提起訴訟。對股東個(gè)人訴權(quán)的行使，有的國家公司法賦予任何股東；有的國家則只允許擁有一定股份（通常為持有公司股份的5%10%）的少數(shù)股東行使個(gè)人訴權(quán)。為防止濫訴，當(dāng)以后者規(guī)定為宜。該義務(wù)又稱出資義務(wù)，即股東應(yīng)按其所承諾的出資額或所認(rèn)購的股份金額，向公司繳納股款。這一義務(wù)的履行，是認(rèn)股人取得股東資格的前提條件。在認(rèn)股人尚未履行這一義務(wù)前，他還不能成為公司股東；當(dāng)他成為公司股東時(shí)，就表明他已經(jīng)履行了繳納股款的義務(wù)。因此，在不允許分期繳納股款的情況下，該義務(wù)事實(shí)上只是認(rèn)股人的義務(wù)，而非股東義務(wù)；在允許分期繳納股款的情況下，認(rèn)股人只要繳納了首期出資，即取得了股東資格，他此后所負(fù)的出
13、資義務(wù)，則為股東義務(wù)。無限公司的股東及兩合公司中的無限責(zé)任股東，對公司所負(fù)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，即不以股東的出資為限。有限責(zé)任公司及股份有限公司的股東對公司的債務(wù)則僅以其出資額或認(rèn)繳的股款為限，此外，不負(fù)其他財(cái)產(chǎn)責(zé)任。股權(quán)，亦即股東權(quán)，可作狹義和廣義兩種解釋。狹義的股權(quán)，是指股東因向公司出資而享有的權(quán)利。而廣義的股權(quán)，則是對股東權(quán)利和義務(wù)的總稱。股權(quán)是任何公司類型中的股東都普遍享有的權(quán)利。股東之所以向公司出資，歸根結(jié)底，無非是借此取得股權(quán)，從而實(shí)現(xiàn)自己的經(jīng)濟(jì)目的。因此，股權(quán)實(shí)為公司法中的核心問題之一。這是公司法理對股權(quán)所作出的最基本的分類，也是在公司實(shí)踐中最常見的股權(quán)分類。凡股東以自己的利益為目
14、的而行使的權(quán)利是自益權(quán)，主要包括發(fā)給出資證明或股票的請求權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓過戶的請求權(quán)、分配股息紅利的請求權(quán)以及分配公司剩余財(cái)產(chǎn)的請求權(quán)等。凡股東以自己的利益并兼以公司的利益為目的而行使的權(quán)利是共益權(quán)，主要包括出席股東會(huì)的表決權(quán)、任免董事等公司管理人員的請求權(quán)、查閱公司章程及簿冊的請求權(quán)、要求法院宣告股東會(huì)決議無效的請求權(quán)，以及對公司董事、監(jiān)事提起訴訟權(quán)等。就自益權(quán)與共益權(quán)的性質(zhì)而論，前者主要是財(cái)產(chǎn)權(quán)，后者則主要是公司事務(wù)的參與權(quán)，二者相輔相成，共同構(gòu)成了股東所享有的完整股權(quán)。固有權(quán)又稱不可剝奪權(quán)，是公司法賦予股東的、不得以章程或股東會(huì)決議予以剝奪或限制的權(quán)利。非固有權(quán)又稱可剝奪權(quán)，是指依章程或股東
15、會(huì)決議可剝奪或限制的權(quán)利。共益權(quán)多屬固有權(quán)，而自益權(quán)則多屬非固有權(quán)。將股權(quán)分為固有權(quán)與非固有權(quán)的意義，在于讓公司發(fā)起人和股東明確哪些權(quán)利是可依章程或決議予以限制的，哪些權(quán)利是不得以章程或決議予以限制的，從而增強(qiáng)其權(quán)利意識。凡對固有權(quán)加以限制的行為，均為違法行為，股東可依法主張其權(quán)利，并采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施。單獨(dú)股東權(quán)是指可以由股東一人單獨(dú)行使的權(quán)利。包括股東在股東會(huì)上的表決權(quán)，宣告股東會(huì)決議無效的請求權(quán)等。此種權(quán)利只要普通股股東持有一股即可享有，每一股東都可依自己的意志單獨(dú)行使。少數(shù)股東權(quán)是指持有已發(fā)行股份一定比例以上的股東才能行使的權(quán)利。我國公司法規(guī)定，股份有限公司中持有公司股份10%以上的股
16、東有召集臨時(shí)股東會(huì)的請求權(quán)，即為少數(shù)股東權(quán)。設(shè)少數(shù)股東權(quán)的目的是為了防止多數(shù)取決原則的濫用，就其性質(zhì)而言，應(yīng)屬共益權(quán)?！肮蓹?quán)所有權(quán)說”認(rèn)為股權(quán)是物權(quán)中的所有權(quán)。他們認(rèn)為，在公司中并存著兩個(gè)所有權(quán)，即股東享有所有權(quán)，公司法人也享有所有權(quán)，并稱之為“所有權(quán)的二重結(jié)構(gòu)”。公司法人所有權(quán)并不是對股東所有權(quán)的否定，只是使股東所有權(quán)表現(xiàn)為收益權(quán)及處分權(quán)。所有權(quán)的二重結(jié)構(gòu)并不破壞“一物一權(quán)”規(guī)則，也并不意味著國家所有權(quán)的喪失?！肮蓹?quán)債權(quán)說”主張股權(quán)實(shí)質(zhì)上是債權(quán)。他們認(rèn)為，從公司取得法人資格時(shí)起，公司實(shí)質(zhì)上就成了財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的主體。此時(shí)，股東對公司的唯一權(quán)利僅僅是收益，即領(lǐng)取股息和紅利。這是股東所有權(quán)向債權(quán)的轉(zhuǎn)
17、化，這一轉(zhuǎn)化的完成，使股份公司作為所有權(quán)的唯一主體，完全按自己的意志占有、使用、收益、處分公司的財(cái)產(chǎn)，而不必受股東的左右和控制。股東也只關(guān)心到期股息、紅利能否兌現(xiàn)，無意介入公司的經(jīng)營管理或參與決策。在20世紀(jì)后期，隨著公司所有權(quán)與經(jīng)營管理權(quán)的決裂，股東的所有權(quán)逐漸被削弱，主要表現(xiàn)為處分權(quán)基本上喪失殆盡。股票已純粹變成了反映債的關(guān)系，成為債的憑證。就發(fā)展趨勢看，股票與公司債券的區(qū)別也正在縮小，股東的收益權(quán)已成為一種債務(wù)請求權(quán)?！肮蓹?quán)社員權(quán)說”認(rèn)為股權(quán)是社員權(quán)。所謂社員權(quán)是指股東因出資創(chuàng)辦社團(tuán)法人，成為該法人成員并在法人內(nèi)部擁有的權(quán)利和義務(wù)的總稱。它是解決社團(tuán)法人內(nèi)部關(guān)系的一種法律手段。股東轉(zhuǎn)移財(cái)
18、產(chǎn)所有權(quán)，以形成獨(dú)立的法人所有權(quán)，同時(shí)，股東也相應(yīng)地取得一定的權(quán)利，以解決其物質(zhì)利益的法律問題。股東享有社員權(quán)是作為產(chǎn)權(quán)交換的代價(jià)?！肮蓹?quán)獨(dú)立民事權(quán)利說”認(rèn)為股權(quán)不同于社員權(quán)，是一種自成一體的獨(dú)立權(quán)利類型，股權(quán)是作為股東轉(zhuǎn)讓出資財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的對價(jià)的民事權(quán)利。作為獨(dú)立民事權(quán)利的股權(quán)具有目的權(quán)利和手段權(quán)利有機(jī)結(jié)合、團(tuán)體權(quán)利和個(gè)體權(quán)利辯證統(tǒng)一的特征，兼有請求權(quán)和支配權(quán)的屬性，具有資本性和流轉(zhuǎn)性。股權(quán)是由特定的法律行為創(chuàng)設(shè)的，即分別由出資合同行為及轉(zhuǎn)讓行為等創(chuàng)設(shè)，創(chuàng)設(shè)行為是產(chǎn)生股權(quán)的法律事實(shí)。股權(quán)與公司財(cái)產(chǎn)所有權(quán)是相伴而生的。只有股權(quán)獨(dú)立化才可能產(chǎn)生公司所有權(quán)，而公司所有權(quán)的產(chǎn)生必然要求股權(quán)同時(shí)獨(dú)立化。
19、股權(quán)與公司所有權(quán)的分化又是現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的伴生物，是商品經(jīng)濟(jì)長期孕育和發(fā)展的必然結(jié)果，也是現(xiàn)代企業(yè)制度的重要標(biāo)志。（1）我國公司法明確規(guī)定，公司享有由股東投資形成的全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。眾所周知，財(cái)產(chǎn)權(quán)是一個(gè)含義廣泛的概念，它既包括以所有權(quán)為核心的物權(quán)，也包括以商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)等為內(nèi)容的無形財(cái)產(chǎn)權(quán)，甚至還應(yīng)當(dāng)包括由公司所享有的債權(quán)。總之，一切可以給公司帶來財(cái)產(chǎn)收益的權(quán)利都是公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)。從這個(gè)意義上理解財(cái)產(chǎn)權(quán)的概念，可見我國的公司法實(shí)際上已經(jīng)承認(rèn)了公司法人所有權(quán)。在業(yè)已承認(rèn)了公司法人所有權(quán)的前提下，就不產(chǎn)生在同一物上存在雙重所有權(quán)的問題，更不能再將股權(quán)的性質(zhì)解釋為所有權(quán)。否則，必將形成與“一物一權(quán)”定理
20、的悖論。（2）股東出資是轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的法律行為，由股東出資而形成的公司資本屬公司本身所有，出資并不導(dǎo)致股東對具體存在的公司資產(chǎn)擁有所有權(quán)。股權(quán)的產(chǎn)生與形成，表現(xiàn)了股東出資由實(shí)物形態(tài)向價(jià)值形態(tài)的轉(zhuǎn)變過程。股權(quán)是以價(jià)值形態(tài)存在的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，它不再強(qiáng)調(diào)對實(shí)物財(cái)產(chǎn)的直接占有，而側(cè)重于對物的使用、利用所取得的財(cái)產(chǎn)收益。股權(quán)脫離具體財(cái)產(chǎn)形態(tài)而抽象存在，其客體不是任何特定之物，而是證明股東向公司出資并據(jù)此享有股東權(quán)益的股票或股單。（3）股東和公司分別為獨(dú)立的民事主體，公司資產(chǎn)既非某一股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)，亦非全體股東共有財(cái)產(chǎn)，而是公司自身的財(cái)產(chǎn)。（4）所有權(quán)的權(quán)能是占有、使用、收益與處分，而股權(quán)的內(nèi)容是自益權(quán)與共益
21、權(quán)，二者的權(quán)利內(nèi)容判然有別。公司享有法人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，股東享有股權(quán)，而股權(quán)是不同于所有權(quán)的獨(dú)立的民事權(quán)利。實(shí)行公司制度，必須樹立起權(quán)利轉(zhuǎn)換的觀念，把傳統(tǒng)的所有權(quán)行使方式適時(shí)地轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)的行使方式。這一權(quán)利行使方式的轉(zhuǎn)變，對于國家股東而言，具有劃時(shí)代的歷史意義；對于公司而言，則是法人人格的完全實(shí)現(xiàn)。我國修訂后的公司法已經(jīng)明確地放棄了“雙重所有權(quán)”，取消了原公司法第4條第3款的規(guī)定。新公司法規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！薄肮竟蓶|依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利?！庇纱丝梢姡鹿痉ǚ謩e確認(rèn)了法人財(cái)產(chǎn)權(quán)（所有權(quán)）和股東
22、股權(quán)，這既是對股權(quán)本質(zhì)的復(fù)歸，也是對我國國有股權(quán)理論的深化和完善，是具有歷史意義的、劃時(shí)代的理論進(jìn)步。股東既可以親自行使股權(quán)，也可以委托代理人代為行使股權(quán)，這在一般情況下并無問題。需要探討的只是對代理行使股權(quán)應(yīng)否有所限制，是否允許招攬代理權(quán)。對此，我國公司法未作規(guī)定，我們主張應(yīng)對代理行使股權(quán)有所限制，每個(gè)代理人代為行使的股權(quán)總數(shù)以不超過股本總額的3為宜；對于招攬代理權(quán)的行為應(yīng)予禁止。主要理由是：與其讓小股東通過招攬代理權(quán)的方式來抗衡大股東，決定公司的命運(yùn)，還不如讓大股東直接主宰公司的前途。因?yàn)榘凑粘鲑Y多少與風(fēng)險(xiǎn)大小相一致的原則，大股東一般會(huì)比小股東更加關(guān)心公司的發(fā)展和前途，更加關(guān)注自己的投資能
23、否盈利。在我國，要正確行使股權(quán)，不僅要注意解決西方國家在公司實(shí)踐中出現(xiàn)的股權(quán)代理行使的問題，更重要的是要設(shè)計(jì)出完善的國家股權(quán)的運(yùn)作模式。國家股權(quán)運(yùn)作模式的設(shè)計(jì)，直接關(guān)系著政企能否真正分開，“兩權(quán)”能否真正分離，是國有企業(yè)進(jìn)行公司化改組成敗的關(guān)鍵所在。進(jìn)入21世紀(jì)后，隨著國家國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)（簡稱國資委）的設(shè)立，國有資產(chǎn)的監(jiān)管和運(yùn)營采取了一種新的模式，即由國務(wù)院和地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)，行使國有股權(quán)。此種體制實(shí)施時(shí)間不長，尚處于起步階段，還有許多問題亟待在實(shí)踐中加以解決?？傊?，我國國有企業(yè)的公司化實(shí)踐，迫切要求在理論上和實(shí)務(wù)中進(jìn)一步完善國家股權(quán)的運(yùn)作
24、模式。這實(shí)質(zhì)上是在公司制下社會(huì)主義公有制經(jīng)濟(jì)的自我完善，是具有歷史意義的偉大變革和實(shí)踐，它不可能一蹴而就，需要在改革的進(jìn)程中不斷健全和完善。與此同時(shí)，還要盡快建立和健全國家股權(quán)的委托代理制度，完善對國家股權(quán)代表（出資人及由出資人委派在公司中的董事等）的約束機(jī)制、責(zé)任制度及權(quán)利義務(wù)等。這些問題的解決，在西方國家的公司立法中基本上是無先例可循的，必須緊密結(jié)合我國的實(shí)際，進(jìn)行實(shí)事求是的分析和探討，作出切實(shí)可行的規(guī)定。否則，任何傳統(tǒng)公司的運(yùn)作模式都難以矯正國家與企業(yè)的關(guān)系，既可能強(qiáng)化政府對企業(yè)的控制與操縱，更可能導(dǎo)致“內(nèi)部人控制”，造成對國有股份的失控。新公司法對有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定的主要內(nèi)容如
25、下：1.有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。2.股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，因有限責(zé)任公司的人合因素，容易產(chǎn)生公司原有股東對新股東是否信任的問題。3.經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。4.轉(zhuǎn)讓股權(quán)本質(zhì)上屬于處理私權(quán)，應(yīng)當(dāng)奉行意思自治的原則。5.股權(quán)的轉(zhuǎn)讓除出于股東自愿外，還可能因法院依照強(qiáng)制執(zhí)行程序而轉(zhuǎn)讓。6.轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項(xiàng)修改不需再由股東會(huì)表決。7.有下列情形之一的，對股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購
26、其股權(quán)：（1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的分配利潤條件的；（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。雖出現(xiàn)上述情形，但自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。8.原公司法對股權(quán)繼承問題未作明確規(guī)定，鑒于實(shí)踐中此類情況屢有發(fā)生，新公司法作出了規(guī)定：“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！笨梢娫摋l規(guī)定也考慮到了有限責(zé)任公司的
27、人合性因素，賦予了章程約定排除法律規(guī)定的效力，這同樣是股東在制定公司章程時(shí)應(yīng)當(dāng)充分醞釀并預(yù)作約定的問題。我國股份有限公司的股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓，但不得違反以下規(guī)定：1.股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進(jìn)行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。2.記名股票由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。股東大會(huì)召開前20日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準(zhǔn)日前5日內(nèi)，不得進(jìn)行股東名冊的變更登記。但是，法律對上市公司股東名冊變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。3.無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。4.發(fā)起
28、人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。5.公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。6.公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（1）減少公司注冊資本；（2）與持有本公司股份的其他公司合并；（3）將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；（4）股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。公司持有本公司的股份與公司原理相悖，因?yàn)楣静荒艹蔀楸竟镜墓蓶|，因此公司法對因上述情形而出現(xiàn)的公司持有本公司股份的，都規(guī)定了具體的注銷或轉(zhuǎn)讓期限。7.公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。
商法三版第十一章股東與股權(quán)
