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1、第二十五章第二十五章破產清算破產清算n破產清算程序是破產債權的終極實現(xiàn)方式。破產宣破產清算程序是破產債權的終極實現(xiàn)方式。破產宣告的裁定一旦作出，所有有關債務人財產的處分和告的裁定一旦作出，所有有關債務人財產的處分和執(zhí)行行為都必須納入破產清算這一概括程序之中，執(zhí)行行為都必須納入破產清算這一概括程序之中，對于那些尚未履行的合同也要做出特殊的處置，所對于那些尚未履行的合同也要做出特殊的處置，所有這些內容表現(xiàn)為破產宣告的法律效力。既然破產有這些內容表現(xiàn)為破產宣告的法律效力。既然破產清算的最終目的在于對破產財產進行分配，那么，清算的最終目的在于對破產財產進行分配，那么，哪些人有權參加分配、參加分配的債權
2、額、分配順哪些人有權參加分配、參加分配的債權額、分配順序等也就成為清算環(huán)節(jié)首先必須明確的問題。序等也就成為清算環(huán)節(jié)首先必須明確的問題。本章導語本章導語n在確定可分配的破產財產的范圍時，基于對民商在確定可分配的破產財產的范圍時，基于對民商實體法上既定權利性質和排序的尊重，應當允許實體法上既定權利性質和排序的尊重，應當允許享有特別優(yōu)先權的債權人行使其別除權，允許他享有特別優(yōu)先權的債權人行使其別除權，允許他人從破產管理人處取回不屬于破產財團的財產，人從破產管理人處取回不屬于破產財團的財產，允許符合抵銷條件的債權人行使抵銷權，同時為允許符合抵銷條件的債權人行使抵銷權，同時為最大限度地增加破產債權的分配
3、比例，破產管理最大限度地增加破產債權的分配比例，破產管理人應當通過撤銷權制度追回那些為債務人非法處人應當通過撤銷權制度追回那些為債務人非法處置和不當處置的破產財產，最終按照法律規(guī)定的置和不當處置的破產財產，最終按照法律規(guī)定的分配順序進行分配。破產清算程序的終結對企業(yè)分配順序進行分配。破產清算程序的終結對企業(yè)意味著營業(yè)資格的消滅以及企業(yè)組織體系新陳代意味著營業(yè)資格的消滅以及企業(yè)組織體系新陳代謝的正常延續(xù)，對自然人則意味著剩余債務的免謝的正常延續(xù)，對自然人則意味著剩余債務的免責以及經(jīng)濟生命的全新開始。責以及經(jīng)濟生命的全新開始。n章節(jié)目錄章節(jié)目錄n第一節(jié)第一節(jié) 破產宣告及其法律效力破產宣告及其法律效
4、力n第二節(jié)第二節(jié) 破產債權破產債權n第三節(jié)第三節(jié) 破產別除權破產別除權n第四節(jié)第四節(jié) 破產抵銷權破產抵銷權n第五節(jié)第五節(jié) 破產取回權破產取回權n第六節(jié)第六節(jié) 破產撤銷權破產撤銷權n第七節(jié)第七節(jié) 破產財產的分派與破產程序的終結破產財產的分派與破產程序的終結第一節(jié)第一節(jié)破產宣告及其破產宣告及其法律效力法律效力一、破產宣告的程序一、破產宣告的程序n（一）破產宣告的概念n破產宣告是受理破產案件的法院審查并宣告?zhèn)鶆杖似飘a的裁判行為。n（二）破產宣告的程序二、破產宣告的法律效力二、破產宣告的法律效力n1 1.債務人被宣告破產后，債務人稱為破產人，債務債務人被宣告破產后，債務人稱為破產人，債務人財產稱為破產
5、財產，人民法院受理破產申請時對債人財產稱為破產財產，人民法院受理破產申請時對債務人享有的債權稱為破產債權。破產債權只能依照破務人享有的債權稱為破產債權。破產債權只能依照破產分配程序獲得清償，不得在分配程序之外行使權利。產分配程序獲得清償，不得在分配程序之外行使權利。但有財產擔保的債權人可不依破產程序就擔保標的物但有財產擔保的債權人可不依破產程序就擔保標的物優(yōu)先受償，不足受償部分按一般破產債權處理。優(yōu)先受償，不足受償部分按一般破產債權處理。n2.2.企業(yè)董事、監(jiān)事或者高級管理人員違反忠實義務、企業(yè)董事、監(jiān)事或者高級管理人員違反忠實義務、勤勉義務，致使所在企業(yè)破產的，自破產程序終結之勤勉義務，致使
6、所在企業(yè)破產的，自破產程序終結之日起日起3 3年內不得擔任任何企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管年內不得擔任任何企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。理人員。第二節(jié)第二節(jié)破產債權破產債權一、破產債權的構成要件一、破產債權的構成要件n（一）破產債權的概念n破產債權，是指人民法院受理破產申請時對債務人享有的依法申報并獲得確認的，債務人進入破產清算程序之后有權參與分配的債權。n（二）破產債權的構成要件n（1）破產債權限于財產上的請求權。n（2）破產債權限于對人請求權。n（3）破產債權限于得強制執(zhí)行的債權。n（4）破產債權原則上限于因破產受理前的原因而成立的債權。二、破產債權的范圍二、破產債權的范圍n（一）破產債權的
7、范圍（一）破產債權的范圍n（二）劣后債權（二）劣后債權第三節(jié)第三節(jié)破產別除權破產別除權一、破產別除權的概念、特征一、破產別除權的概念、特征與權利基礎與權利基礎n（一）破產別除權的概念（一）破產別除權的概念n（二）破產別除權的特征（二）破產別除權的特征n（三）擔保物權（三）擔保物權n（四）特別法上的優(yōu)先權（四）特別法上的優(yōu)先權二、破產別除權的行使二、破產別除權的行使n別除權的行使通常需注意以下問題：別除權的行使通常需注意以下問題：n1.1.別除權人應于法定期間內申報其債權，說明其別除權人應于法定期間內申報其債權，說明其性質和數(shù)額；擔保標的物為別除權人占有的，管理性質和數(shù)額；擔保標的物為別除權人占
8、有的，管理人要求提示標的物進行估價時，別除權人應予配合人要求提示標的物進行估價時，別除權人應予配合而不得拒絕。管理人如能全額清償其債務數(shù)額的，而不得拒絕。管理人如能全額清償其債務數(shù)額的，別除權人不得拒絕管理人取回擔保標的物。別除權人不得拒絕管理人取回擔保標的物。n2.2.別除權人于破產宣告后不主動行使別除權時，別除權人于破產宣告后不主動行使別除權時，除非放棄優(yōu)先權，則不得拒絕管理人對標的物的拍除非放棄優(yōu)先權，則不得拒絕管理人對標的物的拍賣，別除權人只能就拍賣價款優(yōu)先受償。但別除權賣，別除權人只能就拍賣價款優(yōu)先受償。但別除權人于破產案件受理后至破產宣告前行使別除權的，人于破產案件受理后至破產宣告
9、前行使別除權的，須經(jīng)人民法院同意。須經(jīng)人民法院同意。n3.3.當債務人是以自己的財產為他人債務擔保時，當債務人是以自己的財產為他人債務擔保時，一則，別除權人放棄優(yōu)先權并不能使該債權轉化為一則，別除權人放棄優(yōu)先權并不能使該債權轉化為破產債權；二則，擔保標的物不足清償?shù)牟糠忠膊黄飘a債權；二則，擔保標的物不足清償?shù)牟糠忠膊坏米鳛槠飘a債權對待。當債務人是以自己的財產為得作為破產債權對待。當債務人是以自己的財產為自己的債務擔保時，別除權人就擔保標的物行使優(yōu)自己的債務擔保時，別除權人就擔保標的物行使優(yōu)先權不能得到滿足的部分，可作為破產債權參加分先權不能得到滿足的部分，可作為破產債權參加分配。但在中間分配中
10、，別除權人如不能向管理人證配。但在中間分配中，別除權人如不能向管理人證明其已著手行使權利并說明其殘余額，不能參加中明其已著手行使權利并說明其殘余額，不能參加中間分配。間分配。n4.4.在最后分配期間，別除權人如果未表示放棄別在最后分配期間，別除權人如果未表示放棄別除權或不能證明已行使別除權的不足額，可從最后除權或不能證明已行使別除權的不足額，可從最后分配中被除斥。分配中被除斥。第四節(jié)第四節(jié)破產抵銷權破產抵銷權一、破產抵銷權的概念與設定依據(jù)一、破產抵銷權的概念與設定依據(jù)n（一）破產抵銷權的概念（一）破產抵銷權的概念n（二）抵銷的限制（二）抵銷的限制n（三）破產抵銷權的設立依據(jù)（三）破產抵銷權的設
11、立依據(jù)二、破產抵銷權的適用范圍二、破產抵銷權的適用范圍及其限制及其限制n（一）破產抵銷權的適用范圍（一）破產抵銷權的適用范圍n（二）破產抵銷權的限制（二）破產抵銷權的限制第五節(jié)第五節(jié)破產取回權破產取回權一、破產取回權的概念與性質一、破產取回權的概念與性質n（一）破產取回權的概念（一）破產取回權的概念n（二）破產取回權的性質（二）破產取回權的性質二、一般取回權二、一般取回權n（一）一般取回權的概念（一）一般取回權的概念n（二）一般取回權成立的基礎（二）一般取回權成立的基礎三、特別取回權三、特別取回權n（一）特別取回權的概念（一）特別取回權的概念n特別取回權特別取回權是以標的物尚未被破產管理人所控
12、是以標的物尚未被破產管理人所控制為前提，并且發(fā)生在雙方有買賣關系的場合。制為前提，并且發(fā)生在雙方有買賣關系的場合。n（二）賣主取回權（二）賣主取回權n（三）行紀人取回權（三）行紀人取回權第六節(jié)第六節(jié)破產撤銷權破產撤銷權一、破產撤銷權的概念一、破產撤銷權的概念與構成要件與構成要件n（一）（一）破產撤銷權的概念破產撤銷權的概念n破產撤銷權是指，破產管理人擁有的，對于破產債破產撤銷權是指，破產管理人擁有的，對于破產債務人在臨近破產程序開始的期間內實施的有害于債務人在臨近破產程序開始的期間內實施的有害于債權人利益的行為，于破產程序開始后予以撤銷并將權人利益的行為，于破產程序開始后予以撤銷并將撤銷利益返
13、還破產財團的權利。撤銷利益返還破產財團的權利。n（二）破產撤銷權的構成要件（二）破產撤銷權的構成要件1.1.破產受理前破產人的行為致財產關系發(fā)生變動。破產受理前破產人的行為致財產關系發(fā)生變動。2.2.有害于破產債權人的行為。有害于破產債權人的行為。3.3.第三人因而受益。第三人因而受益。4.4.可撤銷行為的發(fā)生臨近于破產程序的開始?？沙蜂N行為的發(fā)生臨近于破產程序的開始。二、破產撤銷權的適用范圍二、破產撤銷權的適用范圍n（一）（一）企業(yè)破產法企業(yè)破產法的規(guī)定的規(guī)定n（二）無效行為（二）無效行為第七節(jié)第七節(jié)破產財產的分配與破產破產財產的分配與破產程序的終結程序的終結一、破產財產的分配一、破產財產的
14、分配n（一）破產分配的概念n（二）破產分配的分類 1.最后分配和中間分配 2.追加分配n（三）分配方案n（四）分配順位二、破產程序的終結二、破產程序的終結n企業(yè)破產法規(guī)定，破產人無財產可供分配企業(yè)破產法規(guī)定，破產人無財產可供分配的，管理人應當請求人民法院裁定終結破產程的，管理人應當請求人民法院裁定終結破產程序。序。n管理人在最后分配完結后，應當及時向人民法管理人在最后分配完結后，應當及時向人民法院提交破產財產分配報告，提請人民法院裁定院提交破產財產分配報告，提請人民法院裁定終結破產程序。人民法院應當自收到管理人終終結破產程序。人民法院應當自收到管理人終結破產程序的請求之日起結破產程序的請求之日
15、起1515日內作出是否終結日內作出是否終結破產程序的裁定。裁定終結的，應當予以公告。破產程序的裁定。裁定終結的，應當予以公告。n人民法院裁定終結破產程序后，管理人應當自人民法院裁定終結破產程序后，管理人應當自破產程序終結之日起破產程序終結之日起1010日內，持裁定向破產人日內，持裁定向破產人的原登記機關辦理注銷登記。除了存在訴訟或的原登記機關辦理注銷登記。除了存在訴訟或者仲裁未決情況外，管理人于辦理注銷登記完者仲裁未決情況外，管理人于辦理注銷登記完畢的次日終止執(zhí)行職務。畢的次日終止執(zhí)行職務。n破產清算程序終結后，破產人的保證人和其他破產清算程序終結后，破產人的保證人和其他連帶債務人，對債權人依
16、照破產清算程序未受連帶債務人，對債權人依照破產清算程序未受清償?shù)膫鶛?，依法繼續(xù)承擔清償責任。清償?shù)膫鶛?，依法繼續(xù)承擔清償責任。n破產程序終結后，破產管理人、債權人會議等破產程序終結后，破產管理人、債權人會議等破產機構宣布解散，但如果有關于對債權分配破產機構宣布解散，但如果有關于對債權分配表等異議之訴或者追加分配的任務時，破產管表等異議之訴或者追加分配的任務時，破產管理人仍須對破產財產進行管理和處分。破產程理人仍須對破產財產進行管理和處分。破產程序終結后一定期限內，若發(fā)現(xiàn)債務人有可撤銷序終結后一定期限內，若發(fā)現(xiàn)債務人有可撤銷或者可追回的財產的，應將其財產追回，重新或者可追回的財產的，應將其財產追回，重新在全體債權人中間進行分配。在全體債權人中間進行分配。
商法第四版第二十五章破產清算
