證券法第8章證券違法行為與法律責(zé)任

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1、第七章第七章 證券違法行為與法律責(zé)任證券違法行為與法律責(zé)任n第一節(jié)第一節(jié) 證券違法行為概述證券違法行為概述n第二節(jié)第二節(jié) 虛假陳述及其法律責(zé)任虛假陳述及其法律責(zé)任n第三節(jié)第三節(jié) 內(nèi)幕交易及其法律責(zé)任內(nèi)幕交易及其法律責(zé)任n第四節(jié)第四節(jié) 操縱市場及其法律責(zé)任操縱市場及其法律責(zé)任n第五節(jié)第五節(jié) 欺詐客戶及其法律責(zé)任欺詐客戶及其法律責(zé)任第一節(jié)第一節(jié) 證券違法行為概述證券違法行為概述一、我國有關(guān)證券違法行為和法律責(zé)任的立法一、我國有關(guān)證券違法行為和法律責(zé)任的立法二、證券違法行為的特點和種類二、證券違法行為的特點和種類n（一）證券違法行為的特點（一）證券違法行為的特點n（二）證券違法行為的主要種類（二）證

2、券違法行為的主要種類三、證券法律責(zé)任三、證券法律責(zé)任n（一）證券民事責(zé)任（一）證券民事責(zé)任 n（二）證券行政責(zé)任（二）證券行政責(zé)任 n（三）證券刑事責(zé)任（三）證券刑事責(zé)任第二節(jié)第二節(jié) 虛假陳述及其法律責(zé)任虛假陳述及其法律責(zé)任 一、虛假陳述的概念一、虛假陳述的概念n 虛假陳述虛假陳述(Misrepresention):(Misrepresention):指信息披露義務(wù)人違反證券法律、指信息披露義務(wù)人違反證券法律、法規(guī)的規(guī)定，在證券發(fā)行和交易中，對證券發(fā)行與交易的事實、性質(zhì)、法規(guī)的規(guī)定，在證券發(fā)行和交易中，對證券發(fā)行與交易的事實、性質(zhì)、前景、法律等事項作出虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者在披露信息時發(fā)生前

3、景、法律等事項作出虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者在披露信息時發(fā)生重大遺留的、不正當披露信息的行為，致使投資者在不了解事實真相重大遺留的、不正當披露信息的行為，致使投資者在不了解事實真相的情況下作出證券投資決定的一種證券違法行為。的情況下作出證券投資決定的一種證券違法行為。主要法規(guī)：主要法規(guī)：n1、證券法證券法n2、2003年年最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定民事賠償案件的若干規(guī)定 n3、1993 證券委證券委 禁止證券欺詐行為暫行辦法禁止證券欺詐行為暫行辦法 n 二、虛假陳述的構(gòu)成二、虛假陳述的構(gòu)成n主體、行為形態(tài)、主觀過

4、錯、信息內(nèi)容、因果關(guān)系、損失認定主體、行為形態(tài)、主觀過錯、信息內(nèi)容、因果關(guān)系、損失認定n (一一)虛假稱述的主體（來源于兩部法律法規(guī)的規(guī)定）虛假稱述的主體（來源于兩部法律法規(guī)的規(guī)定）n 1.發(fā)行人和上市公司發(fā)行人和上市公司n 2.發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責(zé)任人發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責(zé)任人員。（連帶責(zé)任、能夠證明無錯的除外）員。（連帶責(zé)任、能夠證明無錯的除外）n 3.保薦人、保薦人、承銷的證券公司。承銷的證券公司。（連帶責(zé)任、能夠證明無錯的除外）（連帶責(zé)任、能夠證明無錯的除外）n 4.發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人。發(fā)行人、上市公

5、司的控股股東、實際控制人。（連帶責(zé)任、主觀上（連帶責(zé)任、主觀上有過錯）有過錯）n 5.會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)等專業(yè)中介服務(wù)機構(gòu)會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)等專業(yè)中介服務(wù)機構(gòu)n 6.其他作出虛假陳述的機構(gòu)或者自然人。其他作出虛假陳述的機構(gòu)或者自然人。證券法第69條n 發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務(wù)會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任；發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承

6、銷的證券公司，應(yīng)當與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應(yīng)當與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定 第7條n 虛假陳述證券民事賠償案件的被告，應(yīng)當是虛假陳述行為人，包括：n（一）發(fā)起人、控股股東等實際控制人；n（二）發(fā)行人或者上市公司；n（三）證券承銷商；n（四）證券上市推薦人；n（五）會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)等專業(yè)中介服務(wù)機構(gòu)；n（六）上述（二）、（三）、（四）項所涉單位中負有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級管理人員以及（五）項中直接責(zé)任人；

7、n（七）其他作出虛假陳述的機構(gòu)或者自然人。n（二）虛假陳述的具體形態(tài)（二）虛假陳述的具體形態(tài)n 1.根據(jù)虛假陳述行為人的行為方式，分為虛假記載、誤導(dǎo)性陳述、根據(jù)虛假陳述行為人的行為方式，分為虛假記載、誤導(dǎo)性陳述、重大遺漏、不正當披露重大遺漏、不正當披露n （1）虛假記載）虛假記載n 信息披露人在披露信息時，將不存在的事實在信息披露文件中信息披露人在披露信息時，將不存在的事實在信息披露文件中予以記載的行為予以記載的行為.n 如招股說明書記載發(fā)行人與控股股東沒有發(fā)生關(guān)聯(lián)交易如招股說明書記載發(fā)行人與控股股東沒有發(fā)生關(guān)聯(lián)交易,但實際存在關(guān)聯(lián)但實際存在關(guān)聯(lián)交易交易.n （2）誤導(dǎo)性陳述）誤導(dǎo)性陳述n 信

8、息披露人在披露信息時，由于表示缺陷而容易誤解，致使依賴信息披露人在披露信息時，由于表示缺陷而容易誤解，致使依賴該信息披露文件的投資者發(fā)生錯誤判斷并產(chǎn)生重大影響的稱述。該信息披露文件的投資者發(fā)生錯誤判斷并產(chǎn)生重大影響的稱述。n 杭蕭鋼構(gòu)案杭蕭鋼構(gòu)案:n 2007年2月15日，杭蕭鋼構(gòu)發(fā)布公告稱，“公司正與有關(guān)業(yè)主洽談一境外建設(shè)項目，該意向項目整體涉及總金額折合人民幣約300億元，該意向項目分階段實施，建設(shè)周期大致在兩年左右。若公司參與該意向項目，將會對公司2007年業(yè)績產(chǎn)生較大幅度增長”.n 但投資者認為，杭蕭鋼構(gòu)2月15日的表述，與安哥拉項目合同草案實際約定的“各施工點現(xiàn)場具備施工條件后兩年內(nèi)

9、完工”表述內(nèi)容存在嚴重不符，廣大投資者認為，這種表述足以對投資者產(chǎn)生誤導(dǎo)，使投資者以為該項目的實施條件不存在重大不確定性，能夠在約兩年左右的時間內(nèi)完工，也會使杭蕭鋼構(gòu)2007年業(yè)績產(chǎn)生較大幅度增長。n（3）重大遺漏重大遺漏n 信息披露義務(wù)人在信息披露文件中，未將應(yīng)當記載的信息披露義務(wù)人在信息披露文件中，未將應(yīng)當記載的事項記載或者僅部分記載。事項記載或者僅部分記載。n 例如:從事房地產(chǎn)開發(fā)的上市公司招股說明書未記載被拆遷者提出訴訟的情形.n （4）不正當披露不正當披露n 信息披露義務(wù)人未在適當期限內(nèi)或者未以法定方式公信息披露義務(wù)人未在適當期限內(nèi)或者未以法定方式公開披露應(yīng)當披露的信息。開披露應(yīng)當披

10、露的信息。n2.根據(jù)虛假陳述對市場和投資人判斷的影響，分為誘多虛假陳述根據(jù)虛假陳述對市場和投資人判斷的影響，分為誘多虛假陳述和誘空虛假陳述兩類。和誘空虛假陳述兩類。n （1）誘多虛假陳述：行為人在證券發(fā)行或交易過程中，違背事實真相發(fā)布虛假的利多消息，或者隱瞞、延誤披露真實的利空信息，誘使投資者高價購買該證券的虛假陳述行為。n （對于誘多的虛假陳述，明明公司基本面很多東西不好，但是上市公司故意說有好消息，結(jié)果造成投資者進去被套，損失慘重，血本無歸。）n （2）誘空虛假陳述：指行為人散布虛假的利空消息，或者隱瞞、延誤披露真實的利多消息，誘使投資者低價賣出證券的虛假陳述行為。n （誘空的虛假陳述會造

11、成股價下跌，投資者只好出來，結(jié)果過段時間，上市公司又說該不利消息已經(jīng)消化沒有問題了，結(jié)果股價一路大漲。）n(三)重大事件(重大信息material informatiom)n虛假陳述必須以重大事件為構(gòu)成要件.n我國現(xiàn)行法律對于重大事件的列舉：n見最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定 第17條n見證券法第63、65、66、67、78條。最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定 第17條n 證券市場虛假陳述，是指信息披露義務(wù)人違反證券法律規(guī)定證券市場虛假陳述，是指信息披露義務(wù)人違反證券法律規(guī)定，在證券發(fā)行或者交易過程中，對重大事件作出違背事實

12、真相的，在證券發(fā)行或者交易過程中，對重大事件作出違背事實真相的虛假記載、誤導(dǎo)性陳述，或者在披露信息時發(fā)生重大遺漏、不正虛假記載、誤導(dǎo)性陳述，或者在披露信息時發(fā)生重大遺漏、不正當披露信息的行為。當披露信息的行為。n對于重大事件，應(yīng)當結(jié)合證券法第五十九條、第六十條、第對于重大事件，應(yīng)當結(jié)合證券法第五十九條、第六十條、第六十一條、第六十二條、第七十二條及相關(guān)規(guī)定的內(nèi)容認定。（六十一條、第六十二條、第七十二條及相關(guān)規(guī)定的內(nèi)容認定。（上述條款已經(jīng)修訂為證券法第上述條款已經(jīng)修訂為證券法第63、65、66、67、78條。）條。）n虛假記載，是指信息披露義務(wù)人在披露信息時，將不存在的虛假記載，是指信息披露義務(wù)

13、人在披露信息時，將不存在的事實在信息披露文件中予以記載的行為。事實在信息披露文件中予以記載的行為。n誤導(dǎo)性陳述，是指虛假陳述行為人在信息披露文件中或者通誤導(dǎo)性陳述，是指虛假陳述行為人在信息披露文件中或者通過媒體，作出使投資人對其投資行為發(fā)生錯誤判斷并產(chǎn)生重大影過媒體，作出使投資人對其投資行為發(fā)生錯誤判斷并產(chǎn)生重大影響的陳述。響的陳述。n重大遺漏，是指信息披露義務(wù)人在信息披露文件中，未將應(yīng)重大遺漏，是指信息披露義務(wù)人在信息披露文件中，未將應(yīng)當記載的事項完全或者部分予以記載。當記載的事項完全或者部分予以記載。n不正當披露，是指信息披露義務(wù)人未在適當期限內(nèi)或者未以不正當披露，是指信息披露義務(wù)人未在適

14、當期限內(nèi)或者未以法定方式公開披露應(yīng)當披露的信息。法定方式公開披露應(yīng)當披露的信息。n 第六十三條發(fā)行人、上市公司依法披露的信息，必須真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。第六十四條經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準依法公開發(fā)行股票，或者經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門核準依法公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當公告招股說明書、公司債券募集辦法。依法公開發(fā)行新股或者公司債券的，還應(yīng)當公告財務(wù)會計報告。（五）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。第六十六條上市公司和公司債券上市交易的公司，應(yīng)當在每一會計年度結(jié)束之日起四個月內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所報送記載以下內(nèi)容的年度報告，并予公告：（一）公司概況

15、；（二）公司財務(wù)會計報告和經(jīng)營情況；（三）董事、監(jiān)事、高級管理人員簡介及其持股情況；（四）已發(fā)行的股票、公司債券情況，包括持有公司股份最多的前十名股東的名單和持股數(shù)額；（五）公司的實際控制人；（六）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。n第六十七條發(fā)生可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影第六十七條發(fā)生可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應(yīng)當立即將有關(guān)該重大響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應(yīng)當立即將有關(guān)該重大事件的情況向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所報送臨時報告，事件的情況向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所報送臨時報告，并予公告，說明事件的起

16、因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。下并予公告，說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。下列情況為前款所稱重大事件：列情況為前款所稱重大事件：n(1)(1)公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；(2)(2)公司的重大投資公司的重大投資行為和重大的購置財產(chǎn)的決定；行為和重大的購置財產(chǎn)的決定；(3)(3)公司訂立重要合同，可能對公司公司訂立重要合同，可能對公司的資產(chǎn)、負債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響；的資產(chǎn)、負債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響；(4)(4)公司發(fā)生重大債公司發(fā)生重大債務(wù)和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆?wù)的違約情況；務(wù)和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆?wù)的違約情況；(5

17、)(5)公司發(fā)生重大虧損或者公司發(fā)生重大虧損或者重大損失；重大損失；(6)(6)公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化；公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化；(7)(7)公司的公司的董事、三分之一以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動；董事、三分之一以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動；(8)(8)持有公司百分之五持有公司百分之五以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化；生較大變化；(9)(9)公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定；公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定；(10)(10)涉及公司的重大訴訟，股東大會、董事會

18、決議被依法撤銷或者宣涉及公司的重大訴訟，股東大會、董事會決議被依法撤銷或者宣告無效；告無效；(11)(11)公司涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案調(diào)查，公司董事、監(jiān)公司涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案調(diào)查，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌犯罪被司法機關(guān)采取強制措施；事、高級管理人員涉嫌犯罪被司法機關(guān)采取強制措施；(12)(12)國務(wù)院證國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。n 證券法第七十八條 禁止國家工作人員、傳播媒介從業(yè)人員和有關(guān)人員編造、傳播虛假信息，擾亂證券市場。禁止證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務(wù)機構(gòu)及其從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機構(gòu)及其工作人員，在證

19、券交易活動中作出虛假陳述或者信息誤導(dǎo)。各種傳播媒介傳播證券市場信息必須真實、客觀，禁止誤導(dǎo)。n （四）行為主體的主觀態(tài)度（四）行為主體的主觀態(tài)度n A.A.嚴格責(zé)任嚴格責(zé)任：發(fā)行人、上市公司：發(fā)行人、上市公司證券法證券法第第2020、6363、6969條條 n B.B.過錯推定責(zé)任過錯推定責(zé)任：發(fā)行人、上市公司負有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高：發(fā)行人、上市公司負有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他責(zé)任人，保薦人、承銷的證券公司，專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，級管理人員和其他責(zé)任人，保薦人、承銷的證券公司，專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，如果能夠證明無過錯的，應(yīng)予免責(zé)如果能夠證明無過錯的，應(yīng)予免責(zé)證券法證券法第第6969、173173

20、條條 最高院最高院規(guī)定規(guī)定第第2121、2323n C.C.過錯責(zé)任過錯責(zé)任：發(fā)行人及上市公司的控股股東、實際控制人。：發(fā)行人及上市公司的控股股東、實際控制人。n 證券法證券法第第6969條條 最高院最高院規(guī)定規(guī)定第第2424條條（五）因果關(guān)系的認定因果關(guān)系的認定規(guī)定規(guī)定第第18條、條、19條條n 1.應(yīng)當認定為因果關(guān)系的情形：應(yīng)當認定為因果關(guān)系的情形：（1 1）投資人所投資的是與虛假陳述直接關(guān)聯(lián)的證）投資人所投資的是與虛假陳述直接關(guān)聯(lián)的證券；券；（2 2）投資人在虛假陳述實施日及以后，至揭露日）投資人在虛假陳述實施日及以后，至揭露日或者更正日之前買入該證券；或者更正日之前買入該證券；（3 3

21、）投資人在虛假陳述揭露日或者更正日及以后，）投資人在虛假陳述揭露日或者更正日及以后，因賣出該證券發(fā)生虧損，或者因持續(xù)持有該證券因賣出該證券發(fā)生虧損，或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損。而產(chǎn)生虧損。nn2.不應(yīng)認定因果關(guān)系的情形不應(yīng)認定因果關(guān)系的情形：（1 1）在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經(jīng)賣出）在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經(jīng)賣出證券；證券；n（2 2）在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進行的）在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進行的投資；投資；（3 3）明知虛假陳述存在而進行的投資；）明知虛假陳述存在而進行的投資；（4 4）損失或者部分損失是由證券市場系統(tǒng)風(fēng)險等）損失或者部分損失是由證券市場系

22、統(tǒng)風(fēng)險等其他因素所導(dǎo)致；其他因素所導(dǎo)致；（5 5）屬于惡意投資、操縱證券價格的。）屬于惡意投資、操縱證券價格的。n n （六）損失認定：（六）損失認定：規(guī)定規(guī)定第第20條、條、31條、條、32條條n 1.虛假陳述行為人在證券交易市場承擔(dān)民事虛假陳述行為人在證券交易市場承擔(dān)民事賠償責(zé)任的范圍，以投資人因虛假陳述而實際發(fā)賠償責(zé)任的范圍，以投資人因虛假陳述而實際發(fā)生的損失為限。投資人實際損失包括生的損失為限。投資人實際損失包括n（1）投資差額損失；）投資差額損失；n（2）投資差額損失部分的傭金和印花稅。）投資差額損失部分的傭金和印花稅。n（3）前兩項所涉資金的利息。）前兩項所涉資金的利息。nn 2.

23、投資差額損失的計算投資差額損失的計算n（1）投資人在基準日及以前賣出證券的，其投資差投資人在基準日及以前賣出證券的，其投資差額損失，以買入證券平均價格與實際賣出證券平均價格額損失，以買入證券平均價格與實際賣出證券平均價格之差，乘以投資人所持證券數(shù)量計算。之差，乘以投資人所持證券數(shù)量計算。（賠償實際損失原（賠償實際損失原則）則）n （2）投資人在基準日之后賣出或者仍持有證券的，投資人在基準日之后賣出或者仍持有證券的，其投資差額損失，以買入證券平均價格與虛假陳述揭露其投資差額損失，以買入證券平均價格與虛假陳述揭露日或者更正日起至基準日期間，每個交易日收盤價的平日或者更正日起至基準日期間，每個交易日

24、收盤價的平均價格之差，乘以投資人所持證券數(shù)量計算。均價格之差，乘以投資人所持證券數(shù)量計算。n與虛假陳述有關(guān)的三個時點與虛假陳述有關(guān)的三個時點：虛假陳述實施日、更正日、基準日：虛假陳述實施日、更正日、基準日n 1.虛假陳述實施日：虛假陳述實施日：作出虛假陳述或發(fā)生虛假陳述之日。n 2.虛假陳述揭露日或虛假陳述更正日虛假陳述揭露日或虛假陳述更正日n 虛假陳述揭露日：虛假陳述揭露日：是指虛假陳述在全國范圍發(fā)行或者播放的報刊、電臺、電視臺等媒體上，首次被公開揭露之日。n 虛假陳述更正日：虛假陳述更正日：是指虛假陳述行為人在中國證券監(jiān)督管理委員會指定披露證券市場信息的媒體上，自行公告更正虛假陳述并按規(guī)定

25、履行停牌手續(xù)之日。n 思考：虛假陳述揭露日和虛假陳述更正日之間的關(guān)系？n 3.基準日（虛假陳述的消化日）：基準日（虛假陳述的消化日）：n 是指虛假陳述被揭露或更正后，確定投資者損失計算的截止日期截止日期。虛假陳述被揭示之后，市場即會做出反應(yīng)。在虛假陳述使股價虛高的情況下，股價會急劇下挫，直至泡沫被擠凈，價格趨于平穩(wěn)。這一價格趨勢達到平穩(wěn)的起始日期，即為虛假陳述消化日。n基準日確定條件：n1、自揭露日或者更正日起，至被虛假陳述影響的股票累計換手率達到其可流通部分的100%之日，但大宗交易不予計算；n2、在開庭審理前尚不能確定換手率達100之日的，則以披露日或者更正日后第30個交易日為基準日；n3

26、、若已退市的，以摘牌日前一交易日為基準日；n4、若已停止交易的，以停牌日前一交易日為基準日；恢復(fù)交易的，可以按第1條之規(guī)定確定基準日。n n三、虛假陳述的其他責(zé)任三、虛假陳述的其他責(zé)任n1.行政責(zé)任行政責(zé)任n（1）初次披露虛假陳述的行政責(zé)任）初次披露虛假陳述的行政責(zé)任證券法證券法。188條條n（2）持續(xù)披露虛假陳述的行政責(zé)任）持續(xù)披露虛假陳述的行政責(zé)任證券法證券法。193條條n（3）提供虛假證明文件的證券服務(wù)機構(gòu)的行政責(zé)任。）提供虛假證明文件的證券服務(wù)機構(gòu)的行政責(zé)任。證券法證券法223條條n2.虛假陳述的刑事責(zé)任虛假陳述的刑事責(zé)任n（1）欺詐發(fā)行股票、債券罪）欺詐發(fā)行股票、債券罪n（2）提供虛

27、假財務(wù)報告罪）提供虛假財務(wù)報告罪n（3）編造并傳播證券交易虛假信息罪）編造并傳播證券交易虛假信息罪n（4）證券服務(wù)機構(gòu)人員提供虛假證明文件罪）證券服務(wù)機構(gòu)人員提供虛假證明文件罪第三節(jié)第三節(jié) 內(nèi)幕交易及其法律責(zé)任內(nèi)幕交易及其法律責(zé)任一、內(nèi)幕交易的概念和特征一、內(nèi)幕交易的概念和特征n（一）內(nèi)幕交易、內(nèi)幕人和內(nèi)幕信息的概念（一）內(nèi)幕交易、內(nèi)幕人和內(nèi)幕信息的概念n 1、內(nèi)幕交易的概念、內(nèi)幕交易的概念(Insider trading)是指知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲是指知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，以獲取利益或者減少損失為目的，取內(nèi)幕信息的人，以獲取利益或者減少損失為目的，

28、買賣或者建議他人買賣與該內(nèi)幕信息相關(guān)的證券，或買賣或者建議他人買賣與該內(nèi)幕信息相關(guān)的證券，或者向他人泄漏該內(nèi)幕信息的行為。者向他人泄漏該內(nèi)幕信息的行為。2、內(nèi)幕人、內(nèi)幕人 是指能夠合法地獲得、接觸或者非法取得內(nèi)幕信息的人。包括合是指能夠合法地獲得、接觸或者非法取得內(nèi)幕信息的人。包括合 包括包括“知情人知情人”和和“非法獲取內(nèi)幕信息的人非法獲取內(nèi)幕信息的人”第一種：知情人第一種：知情人（公司內(nèi)幕人員、市場內(nèi)幕人員、政府管理內(nèi)幕人員）（公司內(nèi)幕人員、市場內(nèi)幕人員、政府管理內(nèi)幕人員）根據(jù)根據(jù)證券法證券法73條、條、74條，知情人包括條，知情人包括n （1）發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員；）發(fā)行人的

29、董事、監(jiān)事、高級管理人員；n （2）持有公司）持有公司5%以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；員，公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；n（3）發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；）發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；n（4）由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員；）由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員；n（5）證券監(jiān)督管理機構(gòu)工作人員以及由于法定職責(zé)對證券的發(fā)行、）證券監(jiān)督管理機構(gòu)工作人員以及由于法定職責(zé)對證券的發(fā)行、交易進行管理的其他人員；交易進行管理

30、的其他人員；n（6）保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機構(gòu)、）保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務(wù)機構(gòu)的有關(guān)人員；證券服務(wù)機構(gòu)的有關(guān)人員；n（7）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他人。）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他人。n第二種：非法獲取內(nèi)幕信息的人n竊取或騙取內(nèi)幕信息的人n明知無權(quán)接觸而接觸內(nèi)幕信息的人n因其他不合法原因而接觸內(nèi)幕信息的人n對“非法獲取內(nèi)幕信息的人”的認定，需要考察雙方的主觀心態(tài)n3、內(nèi)幕信息、內(nèi)幕信息:重大性、尚未公開性重大性、尚未公開性n是指在證券交易活動中，為內(nèi)幕人所知曉的、涉及公司的經(jīng)營、是指在證券交易活動中，為內(nèi)幕人所知曉的、

31、涉及公司的經(jīng)營、財務(wù)或者對該公司證券的市場價格有財務(wù)或者對該公司證券的市場價格有重大影響重大影響的的尚未公開尚未公開的信息。的信息。n 第一、具有第一、具有“重大事件重大事件”性質(zhì)的內(nèi)幕信息性質(zhì)的內(nèi)幕信息n 證券法證券法67條條2款：款：n （1）公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；）公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；n（2）公司的重大投資行為和重大的購置財產(chǎn)的決定；）公司的重大投資行為和重大的購置財產(chǎn)的決定；n（3）公司訂立重要合同，可能對公司的資產(chǎn)、負債、權(quán)益和）公司訂立重要合同，可能對公司的資產(chǎn)、負債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響；經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響；n（4）公司發(fā)生重大債務(wù)和未能清償

32、到期重大債務(wù)的違約情況；）公司發(fā)生重大債務(wù)和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆?wù)的違約情況；n（5）公司發(fā)生重大虧損或者重大損失；）公司發(fā)生重大虧損或者重大損失；n（6）公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化；）公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化；nn （7）公司的董事、三分之一以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動；）公司的董事、三分之一以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動；n（8）持有公司百分之五以上股份的股東或者實際控制人，其）持有公司百分之五以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化；持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化；n（9）公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定；）公司減資、合并、分立、

33、解散及申請破產(chǎn)的決定；n（10）涉及公司的重大訴訟，股東大會、董事會決議被依法）涉及公司的重大訴訟，股東大會、董事會決議被依法撤銷或者宣告無效；撤銷或者宣告無效；n（11）公司涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案調(diào)查，公司董事、監(jiān)事、）公司涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案調(diào)查，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌犯罪被司法機關(guān)采取強制措施；高級管理人員涉嫌犯罪被司法機關(guān)采取強制措施；n（12）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。n第二、其他內(nèi)幕信息第二、其他內(nèi)幕信息n 證券法證券法第第75條條n （1）公司分配股利或者增資的計劃；）公司分配股利或者增資的計劃；n（2）公司股權(quán)結(jié)構(gòu)

34、的重大變化；）公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化；n（3）公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更；）公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更；n（4）公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該）公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的百分之三十；資產(chǎn)的百分之三十；n（5）公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為可能依法承擔(dān)）公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任；重大損害賠償責(zé)任；n（6）上市公司收購的有關(guān)方案；）上市公司收購的有關(guān)方案；n（7）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)認定的對證券交易價格有顯著）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)認定的對證券交易價格有顯著影響的其他重要信息。影響的其他重要信息。n第三、信息公開

35、的標準第三、信息公開的標準n一般認為：n全國性的新聞媒介上公布該信息；n通過新聞發(fā)布會公開信息；n市場消化了該信息，即市場對該信息已作出反應(yīng) n n（二）內(nèi)幕交易（法律構(gòu)成）（二）內(nèi)幕交易（法律構(gòu)成）n 1、內(nèi)幕人、內(nèi)幕人n 2、內(nèi)幕信息、內(nèi)幕信息n 3、內(nèi)幕交易、內(nèi)幕交易n （1）利用內(nèi)幕信息買賣相關(guān)證券）利用內(nèi)幕信息買賣相關(guān)證券n （2）泄漏內(nèi)幕信息）泄漏內(nèi)幕信息n （3）為他人買賣或建議他人買賣相關(guān)證券）為他人買賣或建議他人買賣相關(guān)證券n n（三）內(nèi)幕人員的義務(wù)（三）內(nèi)幕人員的義務(wù)n1、禁止買賣證券、禁止買賣證券n2、禁止泄露內(nèi)幕信息、禁止泄露內(nèi)幕信息n3、禁止建議他人買賣證券、禁止建議

36、他人買賣證券二、內(nèi)幕交易的法律責(zé)任二、內(nèi)幕交易的法律責(zé)任n（一）內(nèi)幕交易的民事責(zé)任（一）內(nèi)幕交易的民事責(zé)任 n證券法證券法76條第條第3款：內(nèi)幕交易行為給投資者造成款：內(nèi)幕交易行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當依法承擔(dān)賠償責(zé)任。損失的，行為人應(yīng)當依法承擔(dān)賠償責(zé)任。n歸責(zé)原則：推定過錯歸責(zé)原則：推定過錯 n因果關(guān)系：推定因果關(guān)系因果關(guān)系：推定因果關(guān)系n在構(gòu)成要件上我國尚沒有明確的法律規(guī)定和相關(guān)的實踐經(jīng)驗在構(gòu)成要件上我國尚沒有明確的法律規(guī)定和相關(guān)的實踐經(jīng)驗n（二）內(nèi)幕交易的行政責(zé)任n證券法202條n（三）內(nèi)幕交易的刑事責(zé)任n刑法180條第四節(jié)第四節(jié) 操縱市場及其法律責(zé)任操縱市場及其法律責(zé)任一、操縱

37、市場的概念和行為方式一、操縱市場的概念和行為方式n（一）操縱市場的概念和特點（一）操縱市場的概念和特點n操縱市場：（操縱市場：（Manipulating market），又稱為操縱證券交易價格，），又稱為操縱證券交易價格，是指單位或者個人以獲取利益、減少損失或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險為目的，是指單位或者個人以獲取利益、減少損失或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險為目的，利用資金優(yōu)勢、誘使投資者買賣證券，損失投資者利益，攪亂證利用資金優(yōu)勢、誘使投資者買賣證券，損失投資者利益，攪亂證券市場秩序的行為。券市場秩序的行為。n1、操縱市場者利用了其優(yōu)勢地位。、操縱市場者利用了其優(yōu)勢地位。n2、操縱市場者具有主觀故意。、操縱市場者具有主觀故意

38、。n3、操縱市場者追求的客觀后果是影響證券交易價格或者證券交易、操縱市場者追求的客觀后果是影響證券交易價格或者證券交易量。量。n證券法第七十七條 禁止任何人以下列手段操縱證券市場：n(一)單獨或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價格或者證券交易量;n(二)與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量;n(三)在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量;n(四)以其他手段操縱證券市場。n操縱證券市場行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當依法承擔(dān)賠償責(zé)任。n（二）操縱市場的主要行為方式（

39、二）操縱市場的主要行為方式n1、聯(lián)合操縱、聯(lián)合操縱n2、相對委托（串通買賣、對敲）、相對委托（串通買賣、對敲）n3、虛買虛賣（洗售）、虛買虛賣（洗售）n4、連續(xù)買賣、連續(xù)買賣聯(lián)合操縱（聯(lián)合操縱（Pool Operation）n 聯(lián)合操縱是指兩個或兩個以上的人、組成臨時性的組織，聯(lián)合運用手段操縱證券市場。該組織可以集合資金、交易技巧、經(jīng)驗以及相關(guān)人才、信息等進行合作，以達到操縱市場的目的。通常聯(lián)合操縱需要操縱者與證券發(fā)行公司的高級管理人員或董事會中的重要成員連手才能完成。相對委托(matched orders)n 又稱串通買賣、對敲，表現(xiàn)為交易者與他人串通，以事先約定的時間、價格、方式相互進行證

40、券交易或者相互買賣并不持有的某種證券。當約定一方在約定的時間以約定的價格買入或者賣出某種證券時，另一約定人同時賣出或者買入同一證券，從而抬高或者壓低該證券的價格。市場操縱者通過通謀買賣行為影響證券交易價格或者證券交易量，誘使其他投資者參與該證券的買賣，達到高位出貨低價吸籌的目的。洗售（wash sale）n 又稱沖銷、虛買虛賣。是指自己開設(shè)兩個賬戶，自己同時既是買方又是賣方所進行的買賣。洗售并不發(fā)生證券所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，影響證券交易價格或者證券交易量。連續(xù)買賣（actual purchase）n 這種行為表現(xiàn)為交易者通過單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢，聯(lián)合或者連續(xù)買進或者賣出

41、某種證券，操縱證券交易價格或者證券交易量，使他人對該證券的走勢做出錯誤判斷而積極參與交易，市場操縱者則高拋低進，牟取暴利。n“連續(xù)買進”：美國聯(lián)邦正確交易委員會認為每個交易日三次二、操縱市場的法律責(zé)任二、操縱市場的法律責(zé)任n（一）操縱證券市場的民事責(zé)任（一）操縱證券市場的民事責(zé)任n證券法證券法77條條 具體操作尚待最高院司法解釋具體操作尚待最高院司法解釋n（二）操縱證券市場的行政責(zé)任（二）操縱證券市場的行政責(zé)任n證券法證券法203條：條：“違反本法規(guī)定，操縱證券市場的，責(zé)令依法處理非違反本法規(guī)定，操縱證券市場的，責(zé)令依法處理非法持有的證券，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰法持有

42、的證券，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足三十萬元的，處以三十萬元以上三款；沒有違法所得或者違法所得不足三十萬元的，處以三十萬元以上三百萬元以下的罰款。單位操縱證券市場的，還應(yīng)當對直接負責(zé)的主管人百萬元以下的罰款。單位操縱證券市場的，還應(yīng)當對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以十萬元以上六十萬元以下的罰員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以十萬元以上六十萬元以下的罰款。款。”n（三）操縱證券市場的刑事責(zé)任（三）操縱證券市場的刑事責(zé)任n刑法刑法 182條條第五節(jié)第五節(jié) 欺詐客戶及其法律責(zé)任欺詐客戶及其法律責(zé)任 一、欺詐客戶的概念和類型一

43、、欺詐客戶的概念和類型n（一）欺詐客戶的概念（一）欺詐客戶的概念（Fraud on the customer）n是指行為人利用其證券經(jīng)紀人（或受托人、管理人或是指行為人利用其證券經(jīng)紀人（或受托人、管理人或者代理人）地位，故意隱瞞或者故意做出虛假陳述而者代理人）地位，故意隱瞞或者故意做出虛假陳述而企圖由此獲取經(jīng)濟利益或不忠實履行職責(zé)，致使客戶企圖由此獲取經(jīng)濟利益或不忠實履行職責(zé)，致使客戶做出錯誤的意思表示，從而損害客戶利益的行為。做出錯誤的意思表示，從而損害客戶利益的行為。n（二）欺詐客戶行為的主要類型（二）欺詐客戶行為的主要類型：證券法證券法79條第條第2款款n1、違背客戶的委托為其買賣證券、

44、違背客戶的委托為其買賣證券n2、不在規(guī)定時間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認文件、不在規(guī)定時間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認文件n3、挪用客戶所委托的證券或者客戶賬面上的資金、挪用客戶所委托的證券或者客戶賬面上的資金n4、未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶名義買、未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶名義買賣證券賣證券n5、為牟取傭金收入，誘使客戶進行不必要的證券買賣、為牟取傭金收入，誘使客戶進行不必要的證券買賣n6、利用傳播媒介或通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者、利用傳播媒介或通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息的信息n7、其他違背客戶真實意思表示，損害客戶利益的行為。、其他違背客戶真實意思表示，損害客戶利益的行為。二、證券公司欺詐客戶的法律責(zé)任二、證券公司欺詐客戶的法律責(zé)任 n（一）欺詐客戶的民事責(zé)任（一）欺詐客戶的民事責(zé)任n證券法證券法79條第條第2款、第款、第210條條n（二）欺詐客戶的行政責(zé)任（二）欺詐客戶的行政責(zé)任n證券法證券法第第210、211、212、220條條n（三）欺詐客戶的刑事責(zé)任（三）欺詐客戶的刑事責(zé)任n刑法刑法第第181條：誘騙投資者買賣證券罪條：誘騙投資者買賣證券罪