商法總論 第4章 商事登記

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1、第四章第四章 商事登記商事登記 本章包括五節(jié)內容：本章包括五節(jié)內容：第一節(jié)第一節(jié) 商事登記概述商事登記概述 第二節(jié)第二節(jié) 商事登記機關和登記事項商事登記機關和登記事項 第三節(jié)第三節(jié) 商事登記程序和效力商事登記程序和效力 第一節(jié)第一節(jié) 商事登記概述商事登記概述 一、商事登記的概念和特征一、商事登記的概念和特征1.1.概念概念 商事登記，也叫商業(yè)登記，是指商主體商事登記，也叫商業(yè)登記，是指商主體為了設立、變更或終止其主體資格，依為了設立、變更或終止其主體資格，依照法律規(guī)定的內容和程序向登記機關提照法律規(guī)定的內容和程序向登記機關提出申請，經登記機關審查核準予以登記出申請，經登記機關審查核準予以登記注

2、冊的法律行為。注冊的法律行為。商事登記是企業(yè)依法將其內部情況向國商事登記是企業(yè)依法將其內部情況向國家登記機關報告登記的一種制度，是將家登記機關報告登記的一種制度，是將企業(yè)內部情況公布于外的一種方法。企業(yè)內部情況公布于外的一種方法。2.2.特征特征商事登記是一創(chuàng)設、變更或終止商主體資商事登記是一創(chuàng)設、變更或終止商主體資格的法律行為，其目的和意義在于創(chuàng)設、格的法律行為，其目的和意義在于創(chuàng)設、變更或終止商主體的資格和能力。變更或終止商主體的資格和能力。商事登記是一要式法律行為，這一行為必商事登記是一要式法律行為，這一行為必須依法定程序向法定主管機關履行，其登須依法定程序向法定主管機關履行，其登記注冊

3、的事項往往也由商事特別法以強制記注冊的事項往往也由商事特別法以強制性條款規(guī)定。性條款規(guī)定。商事登記是商事私法行為和公法行為的復商事登記是商事私法行為和公法行為的復合體。合體。二、商事登記的意義（功能）二、商事登記的意義（功能）1.1.確認和取得商主體身份。確認和取得商主體身份。2.2.公示商主體的營業(yè)信息公示商主體的營業(yè)信息 3.3.實現(xiàn)國家對商主體的監(jiān)管。實現(xiàn)國家對商主體的監(jiān)管。概言之，商事登記的制度價值在于保障商概言之，商事登記的制度價值在于保障商事交易安全，是商法安全至上原則的集中事交易安全，是商法安全至上原則的集中體現(xiàn)。體現(xiàn)。三、商事登記的一般原則 (一)強制登記原則 強制登記原則是指

4、一般取得商主體資格，必須經過登記主管機關核準登記并公告的程序，才發(fā)生法律效力；未經商事登記者不具有商事權利能力和行為能力。但就商事合伙來說，在法國和德國，屬于合伙性質的無限公司與兩合公司都必須登記注冊，而按英美法的規(guī)定，合伙的注冊則是任意性的。此外，原德國商法典第4條、日本商法典第8條、韓國商法第9條都規(guī)定，商事登記對小商人不適用。我國臺灣地區(qū)臺灣商業(yè)登記法第14條規(guī)定小規(guī)模商業(yè)無需登記。(二)公開登記原則 公開登記原則是指商主體登記后，必須向社會公開其登記的事項，任何人都有權查閱、復制，不論設立登記、變更登記或是注銷登記。(三)全面審查原則 登記主管機關在法定的職權范圍內，按照商主體實體法規(guī)

5、定的條件進行全面的審查，不符合規(guī)定的不予登記。根據我國法律規(guī)定，登記機關審查的主要內容，包括（1）經營范圍是否為法律所禁止或者屬于須經有關部門特許者；（2）設立條件是否符合法律規(guī)定，即對照審查是否符合法定的成員人數(shù)、注冊資本金、組織機構、場所等的要求；（3）企業(yè)名稱是否符合法律的規(guī)定等。四、商事登記的立法體例 當代各國商事登記的立法體例主要表現(xiàn)如下：1、商法典模式。由商法典規(guī)定商事登記制度。如德國商法典第一編第二章、日本商法典第一編第三章、韓國商法典第一編第六章 2、單行商事登記法模式。由專門的商事登記法規(guī)范商事登記制度。如日本在商法典之外，于1963年制定專門的商業(yè)登記法 3、分散模式。由相

6、關企業(yè)法規(guī)定。我國商事登記立法 公司法、公司登記管理條例、企業(yè)法人登記管理條例、中外合資經營企業(yè)法實施條例、合伙企業(yè)法、合伙企業(yè)登記管理辦法、私營企業(yè)暫行條例、企業(yè)法人登記公告管理辦法、城鄉(xiāng)個體戶管理暫行條例、期貨經紀公司登記管理暫行辦法、關于外國企業(yè)常駐代表機構的登記管理辦法、鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體制企業(yè)審批和登記管理暫行規(guī)定等。第二節(jié)第二節(jié) 商事登記機關和登記事項商事登記機關和登記事項 一、商事登記的范圍 國外立法例：德國：只有完全商人，小商人、不具備商人條件的但偶爾從事商行為的商主體，不必履行商事登記。日本：小商人不必進行登記。我國商事登記的范圍：1、公司形式的企業(yè)法人，包括我國公司法中規(guī)定的有限責任

7、公司和股份有限公司、2、具備企業(yè)法人條件的商主體，如全民所有制企業(yè)、集體企業(yè)、私營企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、外商投資企業(yè)及其他性質的法人企業(yè)。3、不具備企業(yè)法人條件的企業(yè)或經營組織。如個人獨資企業(yè)及合伙、企業(yè)法人所屬的分支機構、事業(yè)單位和科技性社會團體設立的經營單位、外國公司的分支機構、農村承包經營戶、個體工商戶等。二、商事登記主管機關二、商事登記主管機關 各國不同，大體分為以下幾種：各國不同，大體分為以下幾種：1.1.法院，如德國、韓國等。法院，如德國、韓國等。2.2.專門的行政機關，如英國、美國等。專門的行政機關，如英國、美國等。3.3.法院和行政機關均為登記機關，但有分工。如法國。法院和行政機關均

8、為登記機關，但有分工。如法國。我國的商事登記的主管機關是特定行政機關我國的商事登記的主管機關是特定行政機關-工商工商行政管理局。工商行政管理機關由三級組成，分別是國家行政管理局。工商行政管理機關由三級組成，分別是國家工商行政管理局和各省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局工商行政管理局和各省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局以及市、縣、區(qū)工商行政管理局。以及市、縣、區(qū)工商行政管理局。1 1國家工商行政管理局。國家工商行政管理局。登記管轄范圍包括：登記管轄范圍包括：(1)(1)國務院授權部門批國務院授權部門批準成立的全國性公司及大型企業(yè)；準成立的全國性公司及大型企業(yè)；(2)(2)國務院授權國務院授權投資的

9、公司和企業(yè)；投資的公司和企業(yè)；(3)(3)國務院授權投資機構或者國務院授權投資機構或者部門單獨投資或者共同投資設立的公司和企業(yè)；部門單獨投資或者共同投資設立的公司和企業(yè)；(4)(4)外商投資企業(yè)；外商投資企業(yè)；(5)(5)省、自治區(qū)、直轄市人民省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準設立的或政府授權部門審查同意由政府政府批準設立的或政府授權部門審查同意由政府各部門設立的經營進出口業(yè)務、勞務輸出或對外各部門設立的經營進出口業(yè)務、勞務輸出或對外承包工程的公司；承包工程的公司；(6)(6)依照法律的規(guī)定或者國務院依照法律的規(guī)定或者國務院的規(guī)定，應當由國家工商行政管理局登記的其他的規(guī)定，應當由國家工商行政管理局

10、登記的其他公司。公司。2 2省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局。省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局。負責各轄區(qū)范圍內的商事登記事務，其登記范負責各轄區(qū)范圍內的商事登記事務，其登記范圍包括：圍包括：(1)(1)省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準設省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準設立的股份有限公司；立的股份有限公司；(2)(2)省、自治區(qū)、直轄市人民省、自治區(qū)、直轄市人民政府授權投資的公司及企業(yè)；政府授權投資的公司及企業(yè)；(3)(3)國務院授權投資國務院授權投資機構或者部門與其他出資人共同投資設立的有限機構或者部門與其他出資人共同投資設立的有限責任公司；責任公司；(4)(4)省、自治區(qū)、直轄市人民政府授權省

11、、自治區(qū)、直轄市人民政府授權投資機構或者部門單獨或者共同投資設立的有限投資機構或者部門單獨或者共同投資設立的有限責任公司；責任公司；(5)(5)國家工商行政管理局委托登記的公國家工商行政管理局委托登記的公司及企業(yè)。凡超過本轄區(qū)范圍內的上述商主體，司及企業(yè)。凡超過本轄區(qū)范圍內的上述商主體，應由該商主體所屬的省自治區(qū)直轄市的工商行政應由該商主體所屬的省自治區(qū)直轄市的工商行政管理局登記。管理局登記。3 3市、縣、區(qū)工商行政管理局。市、縣、區(qū)工商行政管理局。除分別由國家工商行政管理局和各省、自治除分別由國家工商行政管理局和各省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局負責之外，其他商主區(qū)、直轄市工商行政管理局負責

12、之外，其他商主體的登記，按照本轄區(qū)工商行政管理局管轄的原體的登記，按照本轄區(qū)工商行政管理局管轄的原則，由各市、縣、區(qū)工商行政管理局負責商事登則，由各市、縣、區(qū)工商行政管理局負責商事登記事務。對于設區(qū)的市，其市與區(qū)之間登記權限記事務。對于設區(qū)的市，其市與區(qū)之間登記權限的劃分，根據法律規(guī)定，由省、自治區(qū)、直轄市的劃分，根據法律規(guī)定，由省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局規(guī)定。工商行政管理局規(guī)定。三、商事登記的種類1.1.設立登記設立登記2.2.變更登記變更登記3.3.注銷登記注銷登記4.4.分支機構登記分支機構登記 四、商事登記的內容四、商事登記的內容 登記注冊事項是對商主體基本特征的登記注冊事項是對

13、商主體基本特征的反映，為在辦理商事登記時，應當載入反映，為在辦理商事登記時，應當載入商事登記簿上的登記注冊項目。各國關商事登記簿上的登記注冊項目。各國關于登記注冊事項內容的規(guī)定基本相同。于登記注冊事項內容的規(guī)定基本相同。我國我國公司登記管理條例公司登記管理條例以及以及企業(yè)法企業(yè)法人登記管理條例人登記管理條例規(guī)定，商事登記注冊事項主規(guī)定，商事登記注冊事項主要包括：要包括：商業(yè)名稱、住所、經營場所、企業(yè)類商業(yè)名稱、住所、經營場所、企業(yè)類別、法定代表人、經濟性質、經營范圍、注冊別、法定代表人、經濟性質、經營范圍、注冊資金、經營期限、有限責任公司股東和股份有資金、經營期限、有限責任公司股東和股份有限公

14、司發(fā)起人的姓名或者名稱以及商主體的分限公司發(fā)起人的姓名或者名稱以及商主體的分支機構等；外商投資企業(yè)還包括投資總額、董支機構等；外商投資企業(yè)還包括投資總額、董事長、副董事長、總經理、副總經理等。事長、副董事長、總經理、副總經理等。第四節(jié)第四節(jié) 商事登記的程序和效力商事登記的程序和效力 一、商事登記程序 (一一)申請和受理申請和受理 申請和受理是指商主體或其創(chuàng)辦人向登記主管申請和受理是指商主體或其創(chuàng)辦人向登記主管機關提出設立、變更、終止主體資格，登記管理機關提出設立、變更、終止主體資格，登記管理機關決定受理的行為。各國法律規(guī)定，登記申請機關決定受理的行為。各國法律規(guī)定，登記申請應當采取書面形式，必

15、須按照法律規(guī)定的要求提應當采取書面形式，必須按照法律規(guī)定的要求提交相關的文件、證件、并填報登記注表。如果經交相關的文件、證件、并填報登記注表。如果經營活動必須經行業(yè)主管機關許可，還應當提交相營活動必須經行業(yè)主管機關許可，還應當提交相應的許可證明材料。符合法律規(guī)定條件的，登記應的許可證明材料。符合法律規(guī)定條件的，登記主管機關予以受理。主管機關予以受理。二、審查（核準）二、審查（核準）1形式審查。根據形式審查主義，登記主管機關對于登記申請書和相關文件，僅從形式上審查其是否符合法律要求，對于申請人提交材料是否真實，登記機關一般不予過問。采取形式審查立法例的國家，往往建立起各種配套制度，以合理保護公眾

16、利益。此類配套制度至少包括：（1）公證機關介入審查，建立形式審查的前置程序；（2）通過訴訟程序，“揭開公司面紗”；（3）追究刑事責任。2實質審查。根據實質審查主義，登記主管機關對于登記申請書和相關文件資料，不僅僅要負責形式審查，還須對審查申請材料的真實性、合法性。凡經登記的事項，就具有證據效力。3折衷審查。根據折衷審查主義，登記主管機關對申請文件記載的重點或者存疑事項，有權進行實質審查，但已登記事項是不能作為推定的事實，其證據效力由法院作出裁決。這種審查方式較好地避免了形式審查主義和實質審查主義的固有缺陷。(三)登記 根據法律規(guī)定，申請人向登記主管機關提交商事登記申請，經有權管轄的登記主管機關

17、審查后，作出是否予以核準登記的決定；對于符合規(guī)定的申請，登記主管機關應按規(guī)定格式，將應登記事項記載于商事登記簿上，以供備查；對于不符合規(guī)定的申請，應在法定期限內通知申請人不予登記。按照各國通行作法，登記主管機關在核準登記后，應向企業(yè)頒發(fā)具有證明主體資格設立、變更或者終止的法律文件。我國：企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照或者營業(yè)執(zhí)照 (四)公告 在我國，公告方式由登記主管機關確定，可通過報紙、期刊，也可以通過其他方式。公告的內容應當是登記注冊事項。辦理設立登記公告，應當將商主體名稱、住所、法定代表人或者負責人、經濟性質、企業(yè)類型、注冊資本、經營范圍、經營方式、注冊號等進行公告；辦理注銷登記的，還應公告注銷原因和

18、債務清理情況等。二、商事登記的效力（一）創(chuàng)設效力 是指通過商事登記，、對商主體設立、變更、終止的事實進行法律確認，使該事實具有法律意義，受到法律保護。1.商事登記具有創(chuàng)設新的商主體的效力。2.商事登記具有保護商主體商號的專用權的效力。3.商事登記具有免責效力。商主體完成設立登記，于商法人而言，即免除創(chuàng)辦人或者發(fā)起人與商法人可能承擔的連帶責任；完成變更登記后，在變更登記范圍內，亦對商主體發(fā)生免除或者限制責任的效果；在依法履行清算等手續(xù)并完成注銷登記后，商法人及其創(chuàng)辦人即免除其全部責任。（二）公信效力 商事登記的公信效力是指，凡是經商事登記并公示的事項皆推定其為合法、準確、有效。善意第三人根據其所

19、為的行為，應當有效，即使該登記與事實不符。換言之，即使登記公示事項與實際狀況并不一致，善意信賴該登記公示的交易相對人所為的行為仍應按公示內容發(fā)生效力。1.當?shù)怯浥c事實相符時，經登記的企業(yè)登記事項，在法律上被推定為合法、真實、有效，任何社會公眾均可給予其足夠的信賴。2.依法登記的事項應認定為商主體的真實情況，即使登記事項與真實情況不符，也應以登記為準。不得以此對抗善意的第三人?！景咐緽公司對注冊資本作虛假登記，實際出資500萬元，登記的注冊資本為1000萬元，當債權人對B公司的股東進行追索時，股東不得以登記不實為由對抗債權人，即不得主張以實際出資為限負出資責任，而應就登記的注冊資本額承擔責任?！締栴}與思考問題與思考】1、試述商事登記的性質、意義與法律效力。2、試分析我國現(xiàn)行商事登記制度。