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1、商 法COMMERCIAL LAW第十二章股東與股權(quán)股東與發(fā)起人涵義不同，資格限制也不同。股東的法律地位主要表現(xiàn)在股東享有股東權(quán)與股東平等原則。股東的權(quán)利因公司的種類及股權(quán)的性質(zhì)不同而不盡一致，但大同小異，學(xué)理上亦無較大分歧。股東既可以親自行使股權(quán)，也可以委托代理人代為行使股權(quán)。有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓要受到公司法與公司章程的嚴格限制，股份有限公司的股東則可以自由地轉(zhuǎn)讓其股份。各國公司法對股東義務(wù)的規(guī)定也大同小異，大多確認了向公司繳納股款的義務(wù)與對公司所負債務(wù)的義務(wù)。本章導(dǎo)語章節(jié)目錄商 法COMMERCIAL LAW第一節(jié)股 東本節(jié)內(nèi)容概要本節(jié)首先論述了股東的概念、股東資格獲取的方式和限制；其次
2、對股東權(quán)、股東平等原則、股東的權(quán)利與義務(wù)等股東法律地位問題進行了研究。本節(jié)知識點本節(jié)關(guān)鍵詞股東；資格限制；股東權(quán)；股東平等原則；股東權(quán)利；股東義務(wù)一、股東概述（一）（二）（三）（四）公司發(fā)起人資格的限制1.自然人作為發(fā)起人應(yīng)具有完全行為能力，無行為能力人或限制行為能力人不得為發(fā)起人。二、股東的法律地位（一）（二）股東法律地位的主要表現(xiàn)三、股東的權(quán)利與義務(wù)（一）（二）股東的義務(wù)3.承擔遵守公司章程的義務(wù)4.在公司登記后不得抽回出資的義務(wù)商 法COMMERCIAL LAW第二節(jié)股 權(quán)本節(jié)內(nèi)容概要本節(jié)首先界定了股權(quán)的法律概念，按照不同的標準對自益權(quán)與共益權(quán)、固有權(quán)和非固有權(quán)、單獨股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)等
3、股權(quán)分類進行論述；其次研究了股權(quán)的性質(zhì)，介紹了學(xué)界關(guān)于股權(quán)性質(zhì)的主要觀點和本書的論點；最后對股權(quán)的行使問題展開了論述。本節(jié)知識點本節(jié)關(guān)鍵詞股權(quán)；自益權(quán)；共益權(quán)；固有權(quán)；非固有權(quán)；單獨股東權(quán)；少數(shù)股東權(quán)；股權(quán)性質(zhì)；股權(quán)行使一、股權(quán)的概念和種類（一）（二）股權(quán)的種類二、股權(quán)的性質(zhì)（一）關(guān)于股權(quán)性質(zhì)的主要學(xué)說（二）股權(quán)性質(zhì)評析 三、股權(quán)的行使（一）（二）四、股權(quán)的轉(zhuǎn)讓（一）（二）股東是指向公司出資并對公司享有權(quán)利和承擔義務(wù)的人。由于公司的類型不同、投資人向公司出資的時間不同以及取得股權(quán)的方式不同，對股東的含義還可以作不同的表述。綜合考慮上述因素，有限責任公司的股東是指在公司成立時向公司投入資金或在公
4、司存續(xù)期間依法繼受取得股權(quán)而享有權(quán)利和承擔義務(wù)的人；股份有限公司的股東就是在公司成立時或在公司成立后合法取得公司股份并對公司享有權(quán)利和承擔義務(wù)的人。我國公司法在有關(guān)股份有限公司的規(guī)定中，使用了發(fā)起人的概念，實際上發(fā)起人與股東是兩個既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。公司的發(fā)起人，是指參加訂立發(fā)起人協(xié)議，提出設(shè)立公司的申請，認購公司股份，并對公司設(shè)立承擔責任者。發(fā)起人是公司當然的股東。發(fā)起人雖為公司的當然股東，但公司的股東卻并不以發(fā)起人為限，發(fā)起人只是公司股東中的一小部分。除發(fā)起人外，任何在公司設(shè)立階段和公司成立后認購或受讓公司股份的人都可以成為公司的股東。在有限責任公司，股東一般都是公司的發(fā)起人，除非公司
5、在成立后又吸收新的股東，否則，股東就是公司的發(fā)起人，發(fā)起人也就是公司的全部股東。就取得股東資格的時間及原因而論，股東資格的取得可分為原始取得和繼受取得兩種。凡在公司成立時就因創(chuàng)辦公司或認購公司首次發(fā)行的股份而成為股東的，屬原始取得，這些股東即為原始股東；凡因轉(zhuǎn)讓、繼承、公司合并等概括承繼取得公司股份的，其股東資格均為繼受取得，此類股東則為繼受股東。原始股東主要包括公司的發(fā)起人或創(chuàng)辦人，以及在股份有限公司募集設(shè)立時即認購了股份的人；繼受股東主要包括受讓原始股東的出資或股份的人，以及因其他事由繼受他人的出資或股份的人。有的公司法規(guī)定，法人為發(fā)起人僅以公司為限，排除行政機關(guān)類法人，因該類法人的設(shè)立，
6、原非以營利為目的。我國三令五申禁止黨政機關(guān)經(jīng)商辦企業(yè)，自然也禁止黨政機關(guān)作為公司的發(fā)起人。各國公司法對股東人數(shù)一般沒有上限（有限責任公司除外），但對發(fā)起人人數(shù)大都有下限規(guī)定。對有限責任公司的發(fā)起人一般都規(guī)定不得少于2人。對股份有限公司的發(fā)起人，有的規(guī)定至少為7人，有的規(guī)定為5人以上(如德國股份法)，有的規(guī)定為3人以上，有的規(guī)定發(fā)起人應(yīng)為2人以上。世界上只有極少數(shù)的國家,規(guī)定公司的發(fā)起人可為一人或數(shù)人。我國修訂后的公司法，明確承認了一人公司，因此對有限責任公司股東取消了下限的規(guī)定，但保留了上限的規(guī)定，即規(guī)定有限責任公司由50個以下股東出資設(shè)立。設(shè)立股份有限公司應(yīng)當有2人以上200人以下為發(fā)起人。
7、西方國家公司法一般都沒有發(fā)起人必須具有所在國國籍的規(guī)定，但也有部分國家作出了一些限制性的規(guī)定。我國公司法規(guī)定，設(shè)立股份有限公司須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。在我國，國家作為特殊的民事主體也可以成為公司的股東，但為了界定產(chǎn)權(quán)關(guān)系，明確投資責任，公司法規(guī)定由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責。在這種情況下，實質(zhì)上的股東雖仍為國家，但形式上的股東實際上是具體的代表國家投資的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)。就出資人成為公司股東的動機而言，在理論上可將公司股東分為三類：1.投資股東。投資股東取得公司股份的目的，在于投入資本賺取股息及紅利等收益。2.經(jīng)營股東。經(jīng)營股東
8、投資的目的是為了取得經(jīng)營企業(yè)的權(quán)利，當然并不排除其營利目的。3.投機股東。投機股東一般都是短線投資，其目的是為了伺機牟取暴利。盡管股東因出資動機不同，其股權(quán)內(nèi)容有所差異，但各類股東的法律地位則一律平等。股東享有股東權(quán)，是股東與公司之間的法律關(guān)系和股東法律地位的集中表現(xiàn)。公司是由股東出資組成的法人組織，股東將自己的財產(chǎn)交由公司進行經(jīng)營，即按其出資份額對公司享有一定的權(quán)利并承擔一定的義務(wù)，這種權(quán)利和義務(wù)的總稱就是股東權(quán)。在不同的公司類型中，股東權(quán)的內(nèi)容不盡一致，股東權(quán)與所有權(quán)聯(lián)系的緊密程度也迥然有別，一般來說，無限公司因所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)合一，股東權(quán)與所有權(quán)的內(nèi)容差異不大，二者的聯(lián)系較為緊密，股東權(quán)中
9、仍存有濃厚的所有權(quán)痕跡。在股份有限公司中，由于所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)發(fā)生了分離，股東不再有直接支配其投入到公司的財產(chǎn)的權(quán)利，股東權(quán)的內(nèi)容與傳統(tǒng)所有權(quán)的權(quán)能有了較大的差異，二者的聯(lián)系亦較為疏遠，甚至使股東權(quán)成為與所有權(quán)迥然有別的一種新型權(quán)利。然而，無論股東權(quán)的具體內(nèi)容在不同的公司類型中表現(xiàn)如何，作為股東向公司出資的“對價”，它是各種公司的股東所普遍享有的權(quán)利。股東正是在行使股東權(quán)時，表現(xiàn)著他在公司中的法律地位，揭示著他與公司間的法律關(guān)系。法律基于股東的資格，對其權(quán)利義務(wù)給予平等的對待，這就是公司法所確認的股東平等原則。各股東按其所持有的股份比例或擁有的出資額享有權(quán)利，承擔義務(wù)，不得對任何股東予以歧視。股
10、東平等原則是公司得以存在的基礎(chǔ)，它對于維護股東權(quán)益，防止大股東的專橫和獨斷，都具有重要的意義。股東平等原則并不排除股權(quán)內(nèi)容的不同，也不是說所有的股東都只能享有同樣的權(quán)利和義務(wù)。恰恰相反，股權(quán)不僅有普通股與優(yōu)先股之分，股東所擁有的出資額和所持有的股份也有多寡之別。享有不同股權(quán)的股東和持有不同股份的股東，不可能都享有同樣的權(quán)利和義務(wù)。但這決不是對股東平等原則的違背，更不是對股東平等原則的否定。因為在公司法中的股東平等，從來都是在資本平等基礎(chǔ)上的平等，是同股同權(quán)，同股同利，一股一票表決權(quán)。而這一切，都是由公司章程所規(guī)定的，是股東共同一致的意思表示，這本身也是股東平等原則的體現(xiàn)。就各國公司法共同確認的
11、股東一般權(quán)利而言，股東主要有以下權(quán)利：1.出席或委托代理人出席股東會并行使表決權(quán)，但無表決權(quán)股除外。2.按照公司法及公司章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓出資或股份。3.查閱公司章程、股東會會議紀要、會議記錄和會計報告，監(jiān)督公司的經(jīng)營，提出建議或質(zhì)詢。4.按其出資或所持股份取得股利，即公司盈余分配的請求權(quán)。5.公司終止后依法取得公司的剩余財產(chǎn)，即剩余財產(chǎn)的分配請求權(quán)。6.公司章程規(guī)定的其他權(quán)利。為切實保障股東的合法權(quán)利，某些大陸法系國家和英美法系國家的公司法，還賦予股東個人訴權(quán)，即當董事、監(jiān)事或職員對公司應(yīng)負責任而公司未予追究時，可由股東為公司提起追究其責任的訴訟。此外，當股東會的召集程序及其決議內(nèi)容或方法違法或
12、違反章程時，股東亦可就此提起訴訟。對股東個人訴權(quán)的行使，有的國家公司法賦予任何股東；有的國家則只允許擁有一定股份（通常為持有公司股份的5%10%）的少數(shù)股東行使個人訴權(quán)。為防止濫訴，當以后者規(guī)定為宜。該義務(wù)又稱出資義務(wù)，即股東應(yīng)按其所承諾的出資額或所認購的股份金額，向公司繳納股款。這一義務(wù)的履行，是認股人取得股東資格的前提條件。在認股人尚未履行這一義務(wù)前，他還不能成為公司股東；當他成為公司股東時，就表明他已經(jīng)履行了繳納股款的義務(wù)。因此，在不允許分期繳納股款的情況下，該義務(wù)事實上只是認股人的義務(wù)，而非股東義務(wù)；在允許分期繳納股款的情況下，認股人只要繳納了首期出資，即取得了股東資格，他此后所負的出
13、資義務(wù)，則為股東義務(wù)。無限公司的股東及兩合公司中的無限責任股東，對公司所負的債務(wù)承擔無限責任，即不以股東的出資為限。有限責任公司及股份有限公司的股東對公司的債務(wù)則僅以其出資額或認繳的股款為限，此外，不負其他財產(chǎn)責任。股權(quán)，亦即股東權(quán)，可作狹義和廣義兩種解釋。狹義的股權(quán)，是指股東因向公司出資而享有的權(quán)利。而廣義的股權(quán)，則是對股東權(quán)利和義務(wù)的總稱。股權(quán)是任何公司類型中的股東都普遍享有的權(quán)利。股東之所以向公司出資，歸根結(jié)底，無非是借此取得股權(quán)，從而實現(xiàn)自己的經(jīng)濟目的。因此，股權(quán)實為公司法中的核心問題之一。這是公司法理對股權(quán)所作出的最基本的分類，也是在公司實踐中最常見的股權(quán)分類。凡股東以自己的利益為目
14、的而行使的權(quán)利是自益權(quán)，主要包括發(fā)給出資證明或股票的請求權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓過戶的請求權(quán)、分配股息紅利的請求權(quán)以及分配公司剩余財產(chǎn)的請求權(quán)等。凡股東以自己的利益并兼以公司的利益為目的而行使的權(quán)利是共益權(quán)，主要包括出席股東會的表決權(quán)、任免董事等公司管理人員的請求權(quán)、查閱公司章程及簿冊的請求權(quán)、要求法院宣告股東會決議無效的請求權(quán)，以及對公司董事、監(jiān)事提起訴訟權(quán)等。就自益權(quán)與共益權(quán)的性質(zhì)而論，前者主要是財產(chǎn)權(quán)，后者則主要是公司事務(wù)的參與權(quán)，二者相輔相成，共同構(gòu)成了股東所享有的完整股權(quán)。固有權(quán)又稱不可剝奪權(quán)，是公司法賦予股東的、不得以章程或股東會決議予以剝奪或限制的權(quán)利。非固有權(quán)又稱可剝奪權(quán)，是指依章程或股東
15、會決議可剝奪或限制的權(quán)利。共益權(quán)多屬固有權(quán)，而自益權(quán)則多屬非固有權(quán)。將股權(quán)分為固有權(quán)與非固有權(quán)的意義，在于讓公司發(fā)起人和股東明確哪些權(quán)利是可依章程或決議予以限制的，哪些權(quán)利是不得以章程或決議予以限制的，從而增強其權(quán)利意識。凡對固有權(quán)加以限制的行為，均為違法行為，股東可依法主張其權(quán)利，并采取相應(yīng)的補救措施。單獨股東權(quán)是指可以由股東一人單獨行使的權(quán)利。包括股東在股東會上的表決權(quán)，宣告股東會決議無效的請求權(quán)等。此種權(quán)利只要普通股股東持有一股即可享有，每一股東都可依自己的意志單獨行使。少數(shù)股東權(quán)是指持有已發(fā)行股份一定比例以上的股東才能行使的權(quán)利。我國公司法規(guī)定，股份有限公司中持有公司股份10%以上的股
16、東有召集臨時股東會的請求權(quán)，即為少數(shù)股東權(quán)。設(shè)少數(shù)股東權(quán)的目的是為了防止多數(shù)取決原則的濫用，就其性質(zhì)而言，應(yīng)屬共益權(quán)?！肮蓹?quán)所有權(quán)說”認為股權(quán)是物權(quán)中的所有權(quán)。他們認為，在公司中并存著兩個所有權(quán)，即股東享有所有權(quán)，公司法人也享有所有權(quán)，并稱之為“所有權(quán)的二重結(jié)構(gòu)”。公司法人所有權(quán)并不是對股東所有權(quán)的否定，只是使股東所有權(quán)表現(xiàn)為收益權(quán)及處分權(quán)。所有權(quán)的二重結(jié)構(gòu)并不破壞“一物一權(quán)”規(guī)則，也并不意味著國家所有權(quán)的喪失?！肮蓹?quán)債權(quán)說”主張股權(quán)實質(zhì)上是債權(quán)。他們認為，從公司取得法人資格時起，公司實質(zhì)上就成了財產(chǎn)所有權(quán)的主體。此時，股東對公司的唯一權(quán)利僅僅是收益，即領(lǐng)取股息和紅利。這是股東所有權(quán)向債權(quán)的轉(zhuǎn)
17、化，這一轉(zhuǎn)化的完成，使股份公司作為所有權(quán)的唯一主體，完全按自己的意志占有、使用、收益、處分公司的財產(chǎn)，而不必受股東的左右和控制。股東也只關(guān)心到期股息、紅利能否兌現(xiàn)，無意介入公司的經(jīng)營管理或參與決策。在20世紀后期，隨著公司所有權(quán)與經(jīng)營管理權(quán)的決裂，股東的所有權(quán)逐漸被削弱，主要表現(xiàn)為處分權(quán)基本上喪失殆盡。股票已純粹變成了反映債的關(guān)系，成為債的憑證。就發(fā)展趨勢看，股票與公司債券的區(qū)別也正在縮小，股東的收益權(quán)已成為一種債務(wù)請求權(quán)?！肮蓹?quán)社員權(quán)說”認為股權(quán)是社員權(quán)。所謂社員權(quán)是指股東因出資創(chuàng)辦社團法人，成為該法人成員并在法人內(nèi)部擁有的權(quán)利和義務(wù)的總稱。它是解決社團法人內(nèi)部關(guān)系的一種法律手段。股東轉(zhuǎn)移財
18、產(chǎn)所有權(quán)，以形成獨立的法人所有權(quán)，同時，股東也相應(yīng)地取得一定的權(quán)利，以解決其物質(zhì)利益的法律問題。股東享有社員權(quán)是作為產(chǎn)權(quán)交換的代價?！肮蓹?quán)獨立民事權(quán)利說”認為股權(quán)不同于社員權(quán)，是一種自成一體的獨立權(quán)利類型，股權(quán)是作為股東轉(zhuǎn)讓出資財產(chǎn)所有權(quán)的對價的民事權(quán)利。作為獨立民事權(quán)利的股權(quán)具有目的權(quán)利和手段權(quán)利有機結(jié)合、團體權(quán)利和個體權(quán)利辯證統(tǒng)一的特征，兼有請求權(quán)和支配權(quán)的屬性，具有資本性和流轉(zhuǎn)性。股權(quán)是由特定的法律行為創(chuàng)設(shè)的，即分別由出資合同行為及轉(zhuǎn)讓行為等創(chuàng)設(shè)，創(chuàng)設(shè)行為是產(chǎn)生股權(quán)的法律事實。股權(quán)與公司財產(chǎn)所有權(quán)是相伴而生的。只有股權(quán)獨立化才可能產(chǎn)生公司所有權(quán)，而公司所有權(quán)的產(chǎn)生必然要求股權(quán)同時獨立化。
19、股權(quán)與公司所有權(quán)的分化又是現(xiàn)代市場經(jīng)濟的伴生物，是商品經(jīng)濟長期孕育和發(fā)展的必然結(jié)果，也是現(xiàn)代企業(yè)制度的重要標志。（1）我國公司法明確規(guī)定，公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)。眾所周知，財產(chǎn)權(quán)是一個含義廣泛的概念，它既包括以所有權(quán)為核心的物權(quán)，也包括以商標權(quán)、專利權(quán)等為內(nèi)容的無形財產(chǎn)權(quán)，甚至還應(yīng)當包括由公司所享有的債權(quán)?？傊磺锌梢越o公司帶來財產(chǎn)收益的權(quán)利都是公司的財產(chǎn)權(quán)。從這個意義上理解財產(chǎn)權(quán)的概念，可見我國的公司法實際上已經(jīng)承認了公司法人所有權(quán)。在業(yè)已承認了公司法人所有權(quán)的前提下，就不產(chǎn)生在同一物上存在雙重所有權(quán)的問題，更不能再將股權(quán)的性質(zhì)解釋為所有權(quán)。否則，必將形成與“一物一權(quán)”定理
20、的悖論。（2）股東出資是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的法律行為，由股東出資而形成的公司資本屬公司本身所有，出資并不導(dǎo)致股東對具體存在的公司資產(chǎn)擁有所有權(quán)。股權(quán)的產(chǎn)生與形成，表現(xiàn)了股東出資由實物形態(tài)向價值形態(tài)的轉(zhuǎn)變過程。股權(quán)是以價值形態(tài)存在的財產(chǎn)權(quán)益，它不再強調(diào)對實物財產(chǎn)的直接占有，而側(cè)重于對物的使用、利用所取得的財產(chǎn)收益。股權(quán)脫離具體財產(chǎn)形態(tài)而抽象存在，其客體不是任何特定之物，而是證明股東向公司出資并據(jù)此享有股東權(quán)益的股票或股單。（3）股東和公司分別為獨立的民事主體，公司資產(chǎn)既非某一股東個人財產(chǎn)，亦非全體股東共有財產(chǎn)，而是公司自身的財產(chǎn)。（4）所有權(quán)的權(quán)能是占有、使用、收益與處分，而股權(quán)的內(nèi)容是自益權(quán)與共益
21、權(quán)，二者的權(quán)利內(nèi)容判然有別。公司享有法人財產(chǎn)所有權(quán)，股東享有股權(quán)，而股權(quán)是不同于所有權(quán)的獨立的民事權(quán)利。實行公司制度，必須樹立起權(quán)利轉(zhuǎn)換的觀念，把傳統(tǒng)的所有權(quán)行使方式適時地轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)的行使方式。這一權(quán)利行使方式的轉(zhuǎn)變，對于國家股東而言，具有劃時代的歷史意義；對于公司而言，則是法人人格的完全實現(xiàn)。我國修訂后的公司法已經(jīng)明確地放棄了“雙重所有權(quán)”，取消了原公司法第4條第3款的規(guī)定。新公司法規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任?！薄肮竟蓶|依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利?！庇纱丝梢姡鹿痉ǚ謩e確認了法人財產(chǎn)權(quán)（所有權(quán)）和股東
22、股權(quán)，這既是對股權(quán)本質(zhì)的復(fù)歸，也是對我國國有股權(quán)理論的深化和完善，是具有歷史意義的、劃時代的理論進步。股東既可以親自行使股權(quán)，也可以委托代理人代為行使股權(quán)，這在一般情況下并無問題。需要探討的只是對代理行使股權(quán)應(yīng)否有所限制，是否允許招攬代理權(quán)。對此，我國公司法未作規(guī)定，我們主張應(yīng)對代理行使股權(quán)有所限制，每個代理人代為行使的股權(quán)總數(shù)以不超過股本總額的3為宜；對于招攬代理權(quán)的行為應(yīng)予禁止。主要理由是：與其讓小股東通過招攬代理權(quán)的方式來抗衡大股東，決定公司的命運，還不如讓大股東直接主宰公司的前途。因為按照出資多少與風險大小相一致的原則，大股東一般會比小股東更加關(guān)心公司的發(fā)展和前途，更加關(guān)注自己的投資能
23、否盈利。在我國，要正確行使股權(quán)，不僅要注意解決西方國家在公司實踐中出現(xiàn)的股權(quán)代理行使的問題，更重要的是要設(shè)計出完善的國家股權(quán)的運作模式。國家股權(quán)運作模式的設(shè)計，直接關(guān)系著政企能否真正分開，“兩權(quán)”能否真正分離，是國有企業(yè)進行公司化改組成敗的關(guān)鍵所在。進入21世紀后，隨著國家國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會（簡稱國資委）的設(shè)立，國有資產(chǎn)的監(jiān)管和運營采取了一種新的模式，即由國務(wù)院和地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責，行使國有股權(quán)。此種體制實施時間不長，尚處于起步階段，還有許多問題亟待在實踐中加以解決。總之，我國國有企業(yè)的公司化實踐，迫切要求在理論上和實務(wù)中進一步完善國家股權(quán)的運作
24、模式。這實質(zhì)上是在公司制下社會主義公有制經(jīng)濟的自我完善，是具有歷史意義的偉大變革和實踐，它不可能一蹴而就，需要在改革的進程中不斷健全和完善。與此同時，還要盡快建立和健全國家股權(quán)的委托代理制度，完善對國家股權(quán)代表（出資人及由出資人委派在公司中的董事等）的約束機制、責任制度及權(quán)利義務(wù)等。這些問題的解決，在西方國家的公司立法中基本上是無先例可循的，必須緊密結(jié)合我國的實際，進行實事求是的分析和探討，作出切實可行的規(guī)定。否則，任何傳統(tǒng)公司的運作模式都難以矯正國家與企業(yè)的關(guān)系，既可能強化政府對企業(yè)的控制與操縱，更可能導(dǎo)致“內(nèi)部人控制”，造成對國有股份的失控。新公司法對有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定的主要內(nèi)容如
25、下：1.有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。2.股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，因有限責任公司的人合因素，容易產(chǎn)生公司原有股東對新股東是否信任的問題。3.經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。4.轉(zhuǎn)讓股權(quán)本質(zhì)上屬于處理私權(quán)，應(yīng)當奉行意思自治的原則。5.股權(quán)的轉(zhuǎn)讓除出于股東自愿外，還可能因法院依照強制執(zhí)行程序而轉(zhuǎn)讓。6.轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。7.有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購
26、其股權(quán)：（1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的分配利潤條件的；（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。雖出現(xiàn)上述情形，但自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。8.原公司法對股權(quán)繼承問題未作明確規(guī)定，鑒于實踐中此類情況屢有發(fā)生，新公司法作出了規(guī)定：“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”可見該條規(guī)定也考慮到了有限責任公司的
27、人合性因素，賦予了章程約定排除法律規(guī)定的效力，這同樣是股東在制定公司章程時應(yīng)當充分醞釀并預(yù)作約定的問題。我國股份有限公司的股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓，但不得違反以下規(guī)定：1.股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當在依法設(shè)立的證券交易場所進行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行。2.記名股票由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。股東大會召開前20日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準日前5日內(nèi)，不得進行股東名冊的變更登記。但是，法律對上市公司股東名冊變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。3.無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。4.發(fā)起
28、人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。5.公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。6.公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（1）減少公司注冊資本；（2）與持有本公司股份的其他公司合并；（3）將股份獎勵給本公司職工；（4）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。公司持有本公司的股份與公司原理相悖，因為公司不能成為本公司的股東，因此公司法對因上述情形而出現(xiàn)的公司持有本公司股份的，都規(guī)定了具體的注銷或轉(zhuǎn)讓期限。7.公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標的。
商法三版第十一章股東與股權(quán)
