第一編 商法總論

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1、第一章 商法概述 第一節(jié) 商法的概念和特征 一、“商"的含義 經(jīng)濟(jì)學(xué)上的“商”溝通生產(chǎn)與消費(fèi)的中間環(huán)節(jié)，僅指流通環(huán)節(jié)。 法學(xué)上的“商"包括流通環(huán)節(jié)與生產(chǎn)環(huán)節(jié)，并且商主體以營(yíng)利為目的。 二、商法的概念 商法，亦稱(chēng)商事法，是調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。 形式意義上的商法與實(shí)質(zhì)意義上的商法. 無(wú)論大陸法系還是英美法系，無(wú)論采取民商合一還是民商分立，均有實(shí)質(zhì)意義上的商法。 我國(guó)沒(méi)有形式意義上的商法,但有實(shí)質(zhì)意義上的商法。 三、商法的特征 營(yíng)利性、技術(shù)性、兼容性、國(guó)際性、發(fā)展性. 第二節(jié) 商法的基本原則 一、商主體法定原則 為維護(hù)商品交易的安全和第三人的利益，現(xiàn)代商法大都

2、借助強(qiáng)行法規(guī)則，對(duì)商主體的資格加以嚴(yán)格限制，從而形成商主體法定原則。 它主要包括商主體類(lèi)型法定、商主體內(nèi)容法定和商主體公示法定三個(gè)方面。 二、營(yíng)業(yè)自由原則 營(yíng)業(yè)自由意味著在不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定和不違背公序良俗的前提下，任何人均可以自由進(jìn)行營(yíng)利性活動(dòng)。 其內(nèi)涵包括:商事結(jié)社自由；投資自由；自主經(jīng)營(yíng)；自主管理;自主交易。 三、促進(jìn)交易迅捷原則 商事交易追求資源利用和經(jīng)濟(jì)利益的最大化,必然要求法律應(yīng)充分保證商品交易的簡(jiǎn)便與快捷。 商法對(duì)交易迅捷的促進(jìn)，主要體現(xiàn)在：交易定型化、短期時(shí)效、權(quán)利證券化，行為要式性等。 四、強(qiáng)化商事組織原則 商事組織關(guān)系的存續(xù)和穩(wěn)定發(fā)展，是現(xiàn)代商事交易

3、活動(dòng)得以正常進(jìn)行的前提和基礎(chǔ)。商法中的強(qiáng)化商事組織原則主要體現(xiàn)在： 商主體財(cái)產(chǎn)維護(hù)規(guī)則;避免企業(yè)解體的風(fēng)險(xiǎn)回避規(guī)則；商主體承擔(dān)有限責(zé)任的制度；最大限度分散風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)則。 五、維護(hù)交易安全原則 商事交易貴在迅捷,但亦需安全。各國(guó)商法通過(guò)對(duì)商行為的法律控制以維護(hù)交易安全。 ?。?)商行為實(shí)施上的強(qiáng)制主義；(2）商事活動(dòng)的公示主義；（3）商行為效力確定上的外觀主義;(４）商行為后果承擔(dān)上的嚴(yán)格責(zé)任主義。 第三節(jié) 商法的體系和淵源 一、商法的體系 商法作為一個(gè)獨(dú)立的法律部門(mén)，是由若干具有內(nèi)在邏輯聯(lián)系的商事法律制度組成的系統(tǒng)結(jié)構(gòu)。 在我國(guó)，一般認(rèn)為商法體系主要包括：商主體、商行為、公司

4、法、破產(chǎn)法、票據(jù)法、證券法、保險(xiǎn)法和海商法。 二、商法的淵源 (一)國(guó)外商法淵源的概況 商法的淵源多元化，不同國(guó)家認(rèn)識(shí)不同。主要包括：各國(guó)的國(guó)內(nèi)商事制定法、商事習(xí)慣法、商事判例、商事自治法、國(guó)際商事條約和公約、國(guó)際商事慣例、一般法律原則和法理。 （二)我國(guó)商法的淵源 主要為法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、國(guó)際條約和國(guó)際慣例、立法解釋、司法解釋、商事自治規(guī)則。 第四節(jié) 商法與其他法律部門(mén)的關(guān)系 一、商法與民法的關(guān)系 （一）聯(lián)系 商法與民法的關(guān)系是特別法與普通法的關(guān)系. （１）民法的所有權(quán)制度是對(duì)從事商品經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的正常條件的一般規(guī)定。 （2)民法的主體制度是對(duì)商品經(jīng)濟(jì)活動(dòng)主體資格

5、的一般規(guī)定。 (3）民法的債權(quán)制度是關(guān)于流通領(lǐng)域中的商品交換活動(dòng)的一般規(guī)定。 （二）民法與商法的區(qū)別 立法價(jià)值取向不同；產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)不同;適用主體不同；法律規(guī)范的表現(xiàn)形式不同。 二、商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系 （１）商法和經(jīng)濟(jì)法所調(diào)整的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的性質(zhì)不同. (2）商法和經(jīng)濟(jì)法調(diào)整對(duì)象的內(nèi)容不同. （3)商法和經(jīng)濟(jì)法的作用內(nèi)容和作用基點(diǎn)不同。 (4）商法和經(jīng)濟(jì)法的法律性質(zhì)和法律理念不同.　 三、商法與行政法的關(guān)系 聯(lián)系:商法本身即含有行政法的成分；商法中規(guī)定了諸多行政處罰條款。 區(qū)別：兩者分屬于不同的法律部門(mén)，在法律歸屬上不同;行政法的命令與服從的調(diào)整方法亦不得與商法的調(diào)整方

6、法相混淆或代替。 第五節(jié) 商法的產(chǎn)生與發(fā)展 一、商法的起源 二、歐洲早期商事立法 三、現(xiàn)代商法的發(fā)展 第二章 商主體 第一節(jié)　商主體概述 一、商主體的概念與特征 (一)商主體的概念 商主體在傳統(tǒng)商法中又稱(chēng)為“商人”。是指依據(jù)商法的規(guī)定,以自己的名義從事商行為，享有商事權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的個(gè)人和組織。 (二）商主體的特征 n １、商主體的擬制性。商主體是一種法律擬制的主體，體現(xiàn)為投資者不以自己的名義從事商行為,而是由法律賦予其一個(gè)擬制的資格或身份從事商行為。 n?2、商主體的營(yíng)利性.商主體具有營(yíng)利目的并在客觀上實(shí)施了經(jīng)營(yíng)活動(dòng). n?3、商主體的權(quán)利能力和行為能力以法律授權(quán)為

7、前提. 二、商主體的立法規(guī)制原則 n?（一)客觀主義原則 n 又稱(chēng)實(shí)質(zhì)主義原則，商主體的確立根據(jù)其所從事的是否屬于商事行為。180７年《法國(guó)商法典》首創(chuàng)。 n （二）主觀主義原則 n 又稱(chēng)形式主義原則，確定商事主體主要著眼于商事主體本身的法律要求及其行為形式，以商業(yè)登記作為和從事商行為作為商人的共同條件。1８９７年《德國(guó)商法典》為代表。 n （三）折衷主義原則 n? 確定商主體時(shí)，同時(shí)將商人概念和商行為概念作為其基礎(chǔ),既注意商行為的客觀性質(zhì),強(qiáng)調(diào)商行為的外在表現(xiàn)形式,又強(qiáng)調(diào)商人概念的獨(dú)立存在價(jià)值?！度毡旧谭ǖ洹窞榇? 三、商主體的分類(lèi) n （一）商個(gè)人、商合伙與商法人

8、 n?根據(jù)商主體的組織形態(tài)所做的分類(lèi) n?（二）法定商人與注冊(cè)商人 n?根據(jù)商主體是否注冊(cè)登記為要件而作的分類(lèi) n?（三）大商人與小商人 n 德、日等大陸法系國(guó)家采用的概念,以經(jīng)營(yíng)規(guī)模為劃分標(biāo)準(zhǔn) n?（四）固定商人和擬制商人 n 根據(jù)商主體的法律和事實(shí)狀態(tài)所做的區(qū)分 第二節(jié) 商法人 n?一、概念與特征 n 商法人，是指按照法定構(gòu)成要件和程序設(shè)立的，擁有法人資格,參與商事法律關(guān)系，依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的組織。 n 商法人的特征：（１)法人性；(2)營(yíng)利性；（3)經(jīng)營(yíng)的自主性；（4)承擔(dān)有限責(zé)任。 二、商法人的分類(lèi) n 外國(guó)商法中，商法人主要分為無(wú)限公司、有限責(zé)任公司

9、、股份有限公司、兩合公司和股份兩合公司。 n?在我國(guó)，根據(jù)現(xiàn)行經(jīng)濟(jì)組織形態(tài)，主要有國(guó)有商法人、集體商法人、私營(yíng)商法人、聯(lián)營(yíng)商法人、股份制商法人、外商投資商法人等。 第三節(jié) 商合伙 一、概念和特征 商合伙是指由兩個(gè)或兩個(gè)以上合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的營(yíng)利性組織. 商合伙的特征： （１)人數(shù)的復(fù)合性.商合伙是兩個(gè)以上的合伙人共同組建，是依法登記設(shè)立的經(jīng)營(yíng)性主體。 n （2）組織的人合性.商合伙是典型的人合性商主體,合伙人之間的信任與信賴(lài)是維持商合伙存續(xù)和發(fā)展的基礎(chǔ)，合伙人之間通過(guò)合伙契約確定彼此間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

10、 n?（３）財(cái)產(chǎn)的共有性。商合伙是某種財(cái)產(chǎn)的集合，在合伙人間形成財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系。 n （4）經(jīng)營(yíng)的共同性.商合伙是當(dāng)事人之間的一種共同經(jīng)營(yíng)關(guān)系。 n?（５）責(zé)任的連帶性。商合伙是某種連帶責(zé)任主體。 n?二、商合伙的法律地位 n 立法上，一種以法國(guó)、日本為代表,不僅確認(rèn)商合伙的主體資格，而且將商合伙的具體形式——無(wú)限公司和兩合公司賦予獨(dú)立法人資格；另一種是德國(guó)和英美法系國(guó)家,只承認(rèn)其主體資格,不承認(rèn)法人地位. n 三、商合伙的分類(lèi) n (一）個(gè)人合伙 n?（二)合伙型聯(lián)營(yíng) n （三)合伙企業(yè) 第四節(jié) 商個(gè)人 n?　一、商個(gè)人的概念和特征 商個(gè)人，又稱(chēng)商個(gè)體、商自然人、個(gè)體商人

11、,是指依法取得商事主體資格，獨(dú)立從事商行為,享受權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的個(gè)體。 商個(gè)人的特征： n?(１）身份的多重性 n?（2)資格的適法性 n?(3)形式的多樣性 n (4）行為的營(yíng)利性 n?(５)責(zé)任的無(wú)限性 二、商個(gè)人的分類(lèi) n?在我國(guó),商個(gè)人主要表現(xiàn)為三種：（1）個(gè)體工商戶(hù);（2)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)；(3）私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)。 第五節(jié)　 商中間人 n?一、商中間人概述 n?是從事間接商行為或中介商行為，但與直接從事生產(chǎn)和銷(xiāo)售的商主體在經(jīng)營(yíng)方式、權(quán)利能力、行為能力以及政府對(duì)其所實(shí)施的管制方式、稅收方式上都存在明顯的差異的一類(lèi)商主體，稱(chēng)其為商中間人. 二、商中間人的類(lèi)型 n （一）

12、代理商—為特定商人或其營(yíng)業(yè)活動(dòng)提供代理或中介服務(wù)的獨(dú)立的商事經(jīng)營(yíng)者。 n (二）居間商-為了獲取傭金而從事契約締結(jié)促成活動(dòng)的獨(dú)立營(yíng)業(yè)主體。 n （三)行紀(jì)商—以自己的名義為他人購(gòu)買(mǎi)或銷(xiāo)售貨物、有價(jià)證券，并以此作為職業(yè)性經(jīng)營(yíng)的商主體。 第六節(jié) 商輔助人 n 一、概念及特征 n 商輔助人，又稱(chēng)為商使用人，是指受商主體委托或雇傭，輔助商主體進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的人。 n 商輔助人本身不是商人，不是獨(dú)立對(duì)外的法律關(guān)系主體。 商輔助人的特征: n （1）商輔助人與商主體之間存在雇傭關(guān)系或委任關(guān)系。 n?(2）商輔助人擁有營(yíng)業(yè)的對(duì)外代理權(quán)。 n (3）商輔助人與商主體間的關(guān)系具有復(fù)合性，即既是

13、雇傭關(guān)系,又是代理關(guān)系。 二、經(jīng)理（經(jīng)理人） n?經(jīng)理人是指接受商人委托而為商人進(jìn)行商務(wù)管理及經(jīng)營(yíng)的人。經(jīng)理的權(quán)限稱(chēng)為經(jīng)理權(quán)，經(jīng)理權(quán)來(lái)源于商人的直接授權(quán)，是以民法上的代理權(quán)為基礎(chǔ),但其又有特殊性。 n?(1）經(jīng)理權(quán)來(lái)源于商人的直接授權(quán)，并非法律規(guī)定，是典型的直接代理人,并以被代理人的名義為商行為。 n （2）經(jīng)理人的主要職責(zé)是對(duì)內(nèi)管理商人的日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng),對(duì)外全權(quán)代理商人處理各類(lèi)業(yè)務(wù)。 n?（３)經(jīng)理人在行使權(quán)利時(shí)，其簽名應(yīng)與商號(hào)同時(shí)使用,以示與個(gè)人區(qū)別。 n?(4）經(jīng)理人應(yīng)盡職盡責(zé)，謹(jǐn)慎履行職責(zé)，維護(hù)商人利益，不得謀私利;因失職造成損失，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 三、代辦人 n 代辦人

14、是受商人委托，在一定處所或一定地區(qū)內(nèi),以商人名義辦理其事務(wù)之一部或全部的人。 n?代辦人享有的代辦權(quán)在法律性質(zhì)上屬于代理權(quán)，但與經(jīng)理權(quán)相比有明顯的差異。（參見(jiàn)教材） 第三章 商行為 第一節(jié)　　商行為概述 一、商行為的概念 商行為又稱(chēng)為“商業(yè)行為”,它是大陸法民商法中特有的概念. 　按照大陸法系學(xué)者的一般認(rèn)識(shí)，商行為是指以營(yíng)利性營(yíng)業(yè)為目的而從事的各種表意行為。 　 二、商行為的特征 (一）商行為是以營(yíng)利為目的行為。 （二）商行為是經(jīng)營(yíng)性行為。 ?。ㄈ?商行為是商主體所從事的行為。 （四)商行為是體現(xiàn)商事交易特點(diǎn)的行為。 　 　三、商行為的分類(lèi)

15、(一）雙方商行為與單方商行為 　　（二）絕對(duì)商行為與相對(duì)商行為 ?。ㄈ┗旧绦袨榕c附屬商行為 第二節(jié)　一般商行為 　一、一般商行為概述 　 二、商法上的物權(quán)行為 　三、商法上的債權(quán)行為 第三節(jié) 特殊商行為 一、特殊商行為概述 特殊商行為是與一般商行為相比較而言的一個(gè)概念，是指交易中具有個(gè)性的,并受商法中特別規(guī)則所調(diào)整的商行為。 二、特殊商行為的種類(lèi) 特殊商行為所涉及的范圍很廣，具體而言包括商事買(mǎi)賣(mài)、商事代理、商事居間、商事行紀(jì)、商事信托、商事期貨、商事銀行交易、商事證券交易、商事票據(jù)、商事保險(xiǎn)、商事信用等內(nèi)容. 第四章 商事登記 第一節(jié) 概述 一、

16、商事登記的概念與特征 商事登記是指當(dāng)事人依照法律規(guī)定向主管機(jī)關(guān)提出的，旨在設(shè)立、變更或終止商事主體資格申請(qǐng),主管機(jī)關(guān)依法審查核準(zhǔn)并予以登記公告的一系列法律行為的總稱(chēng)。 商事登記的法律特征： （1）商事登記是法律行為。其基本目的在于為商事活動(dòng)的參加人設(shè)立、變更或者終止商事主體資格謀求法律確認(rèn)。 （2)商事登記是公法性質(zhì)的行為。從本質(zhì)上講，它是國(guó)家為了提高交易效率和維護(hù)交易安全，而利用公權(quán)力對(duì)商事活動(dòng)進(jìn)行的必要干預(yù)。 （３)商事登記是要式法律行為.即符合法定條件的法定當(dāng)事人必須按照法定要求將法定事項(xiàng)在法定主管機(jī)構(gòu)辦理。 二、商事登記的意義 l （一）確認(rèn)商主體從事?tīng)I(yíng)業(yè)活動(dòng)的合法性，維

17、護(hù)其合法權(quán)益 l?（二）公示商主體的營(yíng)業(yè)信息 l?（三）方便交易相對(duì)人識(shí)別商主體信用狀況，提高交易效率，維護(hù)交易安全 l (四）實(shí)現(xiàn)國(guó)家對(duì)商主體的監(jiān)管 三、商事登記法的體例 l 商事登記法是規(guī)范商事登記行為，確定商事登記主管機(jī)關(guān)、登記內(nèi)容、登記程序等事項(xiàng)，調(diào)整商事登記關(guān)系的法律規(guī)范. l 各國(guó)商事登記法的體例,可歸納為：（1)商法典模式；（2)單行商事登記法模式；（３)分散模式。 l 我國(guó)極度分散的商事登記立法，表現(xiàn)為:（1)１９88年頒布的《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》；(2)１９９4年頒布200５年底修訂的《公司登記管理辦法》；(3）199７年和200０年分別頒布的《合伙企業(yè)登記管

18、理辦法》和《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法》；（４)其他實(shí)質(zhì)意義上的商事登記法規(guī)和規(guī)章。 第二節(jié) 商事登記機(jī)關(guān)和登記對(duì)象 l 一、商事登記機(jī)關(guān) l 商事登記機(jī)關(guān)，是指按照法律規(guī)定，享有商事登記管理職權(quán)的，接受商事登記申請(qǐng)，并具體辦理商事登記的國(guó)家主管機(jī)構(gòu)。 l?商事登記管理機(jī)關(guān)的類(lèi)型：（1）法院作為商事登記機(jī)關(guān)；（2）法院和授權(quán)的行政機(jī)關(guān)均作為商事登記機(jī)關(guān);(3）行政機(jī)關(guān)或附設(shè)的行政機(jī)構(gòu)作為商事登記機(jī)關(guān)；（４）專(zhuān)門(mén)注冊(cè)中心和商會(huì)作為商事登記機(jī)關(guān). l?在我國(guó)，商事登記的主管機(jī)關(guān)是各級(jí)工商行政管理機(jī)關(guān).工商行政管理機(jī)關(guān)獨(dú)立行使登記管理權(quán)，實(shí)行分級(jí)管理的原則,分級(jí)的標(biāo)準(zhǔn)因商主體的類(lèi)型而異。

19、二、商事登記對(duì)象 l?商事登記對(duì)象就是商主體。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律,應(yīng)當(dāng)辦理商事登記的商主體主要有三類(lèi):一是公司制企業(yè)法人，二是具備企業(yè)法人條件的非公司制企業(yè)法人,三是不具備企業(yè)法人條件的企業(yè)或經(jīng)營(yíng)組織。 三、商事登記注冊(cè)事項(xiàng) l?登記注冊(cè)事項(xiàng)是對(duì)商主體基本特征的反映，是在辦理商事登記時(shí),應(yīng)當(dāng)載入商事登記簿的登記注冊(cè)項(xiàng)目. l?根據(jù)我國(guó)《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》、《公司登記管理?xiàng)l例》及《合伙企業(yè)登記管理辦法》規(guī)定，商事登記注冊(cè)事項(xiàng)主要包括:商業(yè)名稱(chēng)、住所、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、企業(yè)類(lèi)別、法定代表人、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營(yíng)范圍、注冊(cè)資金、經(jīng)營(yíng)期限、經(jīng)營(yíng)方式、從業(yè)人數(shù)、分支機(jī)構(gòu)、股東/發(fā)起人/合伙人的姓名或名稱(chēng)等。

20、 第三節(jié) 商事登記的種類(lèi) l?一、設(shè)立登記 l 設(shè)立登記,是商主體的創(chuàng)設(shè)人為設(shè)立商主體而向登記機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并由登記機(jī)關(guān)辦理登記的法律行為。 l 設(shè)立登記是所有登記中最基礎(chǔ)最重要的登記類(lèi)型. l?二、變更登記 l 變更登記，是已經(jīng)成立的商主體，因其自身情況發(fā)生變化，依法向登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)，并由登記主管機(jī)關(guān)對(duì)其登記事項(xiàng)予以變更的法律行為。 l?三、注銷(xiāo)登記 l?注銷(xiāo)登記，是登記機(jī)關(guān)依法對(duì)被終止經(jīng)營(yíng)的商主體，收繳營(yíng)業(yè)執(zhí)照、公章、撤銷(xiāo)其登記注冊(cè)號(hào),取消其商主體資格或經(jīng)營(yíng)權(quán)的法律行為。 l?四、分支機(jī)構(gòu)登記 l 分支機(jī)構(gòu)登記，是企業(yè)法人、合伙企業(yè)和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)均為了在其住所之外設(shè)立

21、從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的分支機(jī)構(gòu)而進(jìn)行的商事登記。 第四節(jié) 商事登記的程序和效力 l?一、商事登記的程序 l?（一)申請(qǐng)和受理 l?申請(qǐng)和受理是商主體或其創(chuàng)辦人向登記主管機(jī)關(guān)提出設(shè)立、變更、終止主體資格的申請(qǐng)，登記管理機(jī)關(guān)決定受理的行為。 l?(二)審查 l?審查是登記機(jī)關(guān)在接受申請(qǐng)后,在法定期限內(nèi)，對(duì)申請(qǐng)者提交的申請(qǐng)內(nèi)容,依法進(jìn)行審查的活動(dòng)。 l 從歷史發(fā)展看，對(duì)于登記的審查，主要存在三種立法例：形式審查、實(shí)質(zhì)審查和折衷審查。 l?（三）核準(zhǔn) l?登記機(jī)關(guān)通過(guò)審查，認(rèn)為申請(qǐng)人申請(qǐng)登記的事項(xiàng)符合法律規(guī)定的，應(yīng)在法定期間內(nèi)作出予以核準(zhǔn)登記的決定，發(fā)給登記證明和營(yíng)業(yè)執(zhí)照，并及時(shí)通知申請(qǐng)登

22、記的企業(yè). l (四）公告 l?商事登記事項(xiàng)經(jīng)核準(zhǔn)登記后,通過(guò)報(bào)道或其他途徑讓公眾周知。 二、商事登記的效力 l?（一）創(chuàng)設(shè)效力 l 是指通過(guò)商事登記，對(duì)商主體設(shè)立、變更、終止的事實(shí)作出法律確認(rèn),使該事實(shí)具有法律意義并受到法律保護(hù)。（1)創(chuàng)設(shè)商主體的效力；（2)保護(hù)商主體之商號(hào)專(zhuān)用權(quán)的效力;（3）免責(zé)效力. l （二)公信效力 l?是指凡經(jīng)商事登記并公示的事項(xiàng)，皆被推定為合法、準(zhǔn)確、有效. l （1）登記事項(xiàng)與實(shí)際情況相符時(shí)，已登記事項(xiàng)被推定為合法、真實(shí)、有效,并應(yīng)得到社會(huì)公眾的信賴(lài)。 l （2）登記事項(xiàng)與真實(shí)情況不符時(shí)，登記申請(qǐng)人不得以所稱(chēng)真實(shí)事實(shí)對(duì)抗善意第三人；登記及公

23、告完成后,第三人因正當(dāng)事由不知情時(shí),亦同。 l （三)對(duì)抗效力 l?是指商事登記事項(xiàng)經(jīng)登記機(jī)關(guān)登記公告,將信息披露給社會(huì)公眾,即推定社會(huì)公眾知曉或應(yīng)當(dāng)知曉該信息，商主體據(jù)此獲得免責(zé)效力。 l （1）凡應(yīng)登記或公告的事項(xiàng),未經(jīng)登記或公告，不得對(duì)抗善意第三人。 l?（2）登記并公告之后，即推定登記事項(xiàng)對(duì)第三人發(fā)生效力，第三人應(yīng)盡注意義務(wù). 第五章 商號(hào) 第一節(jié) 商號(hào)概述 一、概念 商號(hào)，又稱(chēng)商業(yè)名稱(chēng),是商主體在營(yíng)業(yè)活動(dòng)中使用的用以顯示自己的獨(dú)特法律地位的名稱(chēng)?！? 二、商號(hào)的法律特征 l （一）商號(hào)是商主體用以代表自己的名稱(chēng) l?(二）商號(hào)是商主體營(yíng)業(yè)的識(shí)別標(biāo)志 l （三）商

24、號(hào)與商主體的特定經(jīng)營(yíng)對(duì)象和信譽(yù)密切相連 l （四）商號(hào)是商主體使用的獨(dú)立于自然人之外的獨(dú)立名稱(chēng) 三、商號(hào)與其他商事標(biāo)記的區(qū)別 l (一)商號(hào)與字號(hào) l （二）商號(hào)與商業(yè)招牌 l (三）商號(hào)與注冊(cè)商標(biāo) 第二節(jié) 商號(hào)的取得 l 一、商號(hào)選定的立法例 l 商號(hào)自由主義—英、美、日等國(guó)家.商號(hào)真實(shí)主義-德、法、瑞士等國(guó)家。我國(guó)采用商號(hào)真實(shí)主義。 二、我國(guó)商號(hào)的選定規(guī)則 l (一）商號(hào)的構(gòu)成 l 根據(jù)我國(guó)的有關(guān)規(guī)定,商號(hào)應(yīng)由以下四部分組成： l?行政區(qū)域名稱(chēng)+字號(hào)+行業(yè)或者經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)+組織形式 l?例如:珠海格力電器股份有限公司 l?煙臺(tái)張?jiān)Ｆ咸厌劸乒煞萦邢薰? l (二）商

25、號(hào)選定的限制 l 1、商號(hào)單一制原則. l?2、“中國(guó)”、“中華”、“國(guó)際”的使用規(guī)則. l ３、商號(hào)中不得含有的內(nèi)容和文字。 l?４、商主體設(shè)立分支機(jī)構(gòu)應(yīng)符合法定要求。 三、商號(hào)的登記 l?商號(hào)的登記，是指商主體對(duì)其選定的商號(hào)按照法定要求和程序，在登記機(jī)構(gòu)辦理注冊(cè)的行為。 l 廣義上，商號(hào)登記分為：創(chuàng)設(shè)登記、變更登記、轉(zhuǎn)讓登記、廢止登記、撤銷(xiāo)登記和繼承登記。狹義上，商號(hào)登記主要指創(chuàng)設(shè)登記。　 商號(hào)登記的效力: l?(1)創(chuàng)設(shè)效力。商號(hào)一經(jīng)登記，商主體就取得排他性的專(zhuān)用權(quán)。 l?(2）排他效力。商號(hào)一經(jīng)登記，商主體就取得了在一定地域內(nèi)排除他人登記和使用與該商號(hào)相同或相類(lèi)似

26、的商號(hào)的權(quán)利. l?（3）救濟(jì)效力.商號(hào)一經(jīng)登記，商主體即取得專(zhuān)用權(quán),若他人侵犯其專(zhuān)用權(quán),商主體可以請(qǐng)求司法救濟(jì)，要求停止侵害,并可主張損害賠償。 第三節(jié) 　商號(hào)權(quán) l?一、概念與特征 商號(hào)權(quán)，是商主體對(duì)其登記的商號(hào)依法享有的排他性的專(zhuān)有使用權(quán)。 商號(hào)權(quán)的法律特征: l 1、商號(hào)權(quán)是通過(guò)登記而取得的法定權(quán)利。 l?２、商號(hào)權(quán)利人對(duì)商號(hào)享有專(zhuān)有使用權(quán). l?3、商號(hào)權(quán)兼具有人格權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的雙重特點(diǎn)。 l?４、商號(hào)權(quán)具有公開(kāi)性。 二、商號(hào)權(quán)的內(nèi)容 l （一）商號(hào)專(zhuān)有使用權(quán) l?商號(hào)一經(jīng)登記,商號(hào)所有人即對(duì)其享有專(zhuān)有權(quán)，即具有排斥他人使用相同或相似商號(hào)的效力；商號(hào)所有人具有

27、不許他人妨礙其使用商號(hào)的權(quán)利，并且只有商號(hào)所有人才可以在營(yíng)業(yè)中使用該商號(hào). l （二）商號(hào)轉(zhuǎn)讓權(quán) l 商主體有權(quán)將其商號(hào)全部轉(zhuǎn)讓給受讓人。該權(quán)利最典型地說(shuō)明了商號(hào)的財(cái)產(chǎn)權(quán)屬性。 l?（三）商號(hào)許可使用權(quán) l 商主體有權(quán)依法許可其他商主體使用其商號(hào)。 三、商號(hào)權(quán)的法律保護(hù) l （一)民事保護(hù) l 法律確認(rèn)商主體享有商號(hào)專(zhuān)用權(quán)；法律規(guī)定商號(hào)專(zhuān)用權(quán)具有人格權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的雙重屬性；規(guī)定侵犯商號(hào)專(zhuān)用權(quán)的民事責(zé)任。 l (二）行政保護(hù) l 登記機(jī)關(guān)依法對(duì)商號(hào)進(jìn)行登記;依法監(jiān)督商號(hào)的使用；對(duì)商主體違反商號(hào)管理規(guī)定的行為和侵犯他人商號(hào)專(zhuān)用權(quán)的行為予以行政制裁. 第六章 商事賬簿 第一節(jié) 　

28、概述 一、商事賬簿的概念與特征 商事賬簿是商主體為了表明財(cái)產(chǎn)狀況和經(jīng)營(yíng)狀況而依法制作的賬簿。 形式意義的商事賬簿和實(shí)質(zhì)意義的商事賬簿。 商事賬簿的法律特征: (1)商事賬簿是商主體制作的賬簿。 (2)商事賬簿反映商主體的營(yíng)利性. (3）商事賬簿的設(shè)置具有法定性. （４)商事賬簿的備置日趨準(zhǔn)則化和國(guó)際化. 二、商事賬簿的功能 （一）對(duì)商主體自身的功能 便于商主體及時(shí)準(zhǔn)確了解自身經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況，據(jù)以做出正確的商業(yè)決策。 （二)對(duì)社會(huì)公眾和第三人的功能 是第三人選擇交易對(duì)象和投資渠道的重要依據(jù)。 （三)對(duì)監(jiān)管者的功能 為國(guó)家統(tǒng)計(jì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展數(shù)據(jù)的準(zhǔn)確性提供依據(jù)，也

29、是政府進(jìn)行征收稅款的主要依據(jù)。 （四）訴訟中的證據(jù)功能 三、商事賬簿設(shè)置原則 （一）強(qiáng)制原則（法德） 法律要求商主體必須設(shè)置商事賬簿，并對(duì)商事賬簿的種類(lèi)、內(nèi)容和記載方法作出明確規(guī)定，國(guó)家主管部門(mén)會(huì)隨時(shí)派員監(jiān)督檢查。 (二)自由原則（英美) 法律不直接規(guī)定商主體必須設(shè)置商事賬簿，商主體是否設(shè)置以及如何設(shè)置商事賬簿，完全由其自行選擇決定. （三）折衷原則(日本） 法律僅規(guī)定商主體必須設(shè)置商事賬簿,但不規(guī)定商事賬簿的內(nèi)容和記載方法，也不規(guī)定主管部門(mén)實(shí)行嚴(yán)格監(jiān)督。 第二節(jié) 商事賬簿的種類(lèi) 一、會(huì)計(jì)憑證 會(huì)計(jì)憑證是記錄商主體日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)情況并作為依據(jù)的書(shū)面證明，是登記商事賬簿的依據(jù)

30、。 會(huì)計(jì)憑證分為原始憑證和記賬憑證。 二、會(huì)計(jì)賬簿 會(huì)計(jì)賬簿是按照一定的程序和方法，全面、系統(tǒng)、連續(xù)和分類(lèi)記載和反映商主體營(yíng)業(yè)業(yè)務(wù)活動(dòng)以及財(cái)產(chǎn)變動(dòng)狀況的簿冊(cè). 按照性質(zhì)和用途,會(huì)計(jì)賬簿可分為序時(shí)賬簿、分類(lèi)賬簿和備查賬簿。 三、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告 財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告是商主體依法以貨幣單位向政府或者社會(huì)披露其在一定時(shí)期內(nèi)的財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)成果、現(xiàn)金流量的書(shū)面文件。 根據(jù)我國(guó)《會(huì)計(jì)法》的規(guī)定,財(cái)務(wù)報(bào)告由會(huì)計(jì)報(bào)表、會(huì)計(jì)報(bào)表附注和財(cái)務(wù)情況說(shuō)明書(shū)三項(xiàng)內(nèi)容組成. 第三節(jié) 商事賬簿的制作、披露和保管 一、商事賬簿的制作 (一）制作的義務(wù)主體 商主體是商事賬簿制作的義務(wù)主體，具體事務(wù)則是由內(nèi)部的會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)

31、和會(huì)計(jì)人員承擔(dān). （二）制作的原則 根據(jù)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》，商事賬簿編制的原則包括：真實(shí)性、相關(guān)性、及時(shí)性、可比性、一致性、明晰性、應(yīng)收應(yīng)付制、謹(jǐn)慎、實(shí)際成本、全面性等。 （三）違反商事賬簿制作義務(wù)的法律后果 二、商事賬簿的披露 (一）向監(jiān)管部門(mén)提交 《商業(yè)銀行法》第61條、《保險(xiǎn)法》第8６條、《證券法》第65－66條 (二）備置于商主體所在地以及向投資者送交 《合伙企業(yè)法》第28、３6、6８條、《公司法》第１66條 （三)公告 《證券法》第６5—66條、《公司法》第１46條 三、商事賬簿的保管 各國(guó)商法多規(guī)定，商主體必須在法定期限內(nèi)以一定的方式保管其商事賬簿。 《會(huì)計(jì)法》規(guī)定，會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)報(bào)表和其他會(huì)計(jì)資料，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定建立檔案,妥善保管。 保管期限在各國(guó)立法中不盡相同。 《保險(xiǎn)法》第８7條 13 / 13