法學(xué)專業(yè)本科基礎(chǔ)課程課件：第三章公司的設(shè)立

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1、第三章第三章 ： 公司的設(shè)立公司的設(shè)立第三章第三章 公司的設(shè)立公司的設(shè)立 本章從公司設(shè)立的法律概念入手，介紹公司設(shè)立的原則、方式、條件、程序、效力以及公司的名稱和住所等問(wèn)題 。 公司設(shè)立與公司成立有何區(qū)別？ 設(shè)立中公司的法律地位如何？ 公司設(shè)立的條件和程序如何？ 設(shè)立失敗有何后果？ 設(shè)立瑕疵有何后果？ 本章分為五節(jié)本章分為五節(jié)：第一節(jié) 公司設(shè)立概述第二節(jié) 公司設(shè)立條件第三節(jié) 公司設(shè)立程序第四節(jié) 公司設(shè)立效力第五節(jié) 公司的名稱和住所 第一節(jié)第一節(jié) 公司設(shè)立概述公司設(shè)立概述本節(jié)包括四個(gè)問(wèn)題：一、公司設(shè)立的概念和特征二、設(shè)立行為的法律性質(zhì)三、公司設(shè)立的立法原則四、公司設(shè)立的法定方式 一、公司設(shè)立的概

2、念和特征一、公司設(shè)立的概念和特征此標(biāo)題下包括兩個(gè)問(wèn)題：1.公司設(shè)立的概念2.公司設(shè)立的法律特征注：在本部分包含以下三個(gè)問(wèn)題： 何為發(fā)起人？發(fā)起人與股東有何區(qū)別？公司設(shè)立與公司成立有何不同？設(shè)立中的公司的法律地位如何？1.公司設(shè)立的概念 【公司設(shè)立】是指公司發(fā)起人為促成公司成立并取得法人資格，依照法律規(guī)定的條件和程序所進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。2.公司設(shè)立的法律特征 公司設(shè)立的主體是發(fā)起人。公司設(shè)立的主體是發(fā)起人。什么是發(fā)起人？發(fā)起人與股東有何區(qū)別？ 問(wèn)題：發(fā)起人？A.發(fā)起人的概念： 公司發(fā)起人，也稱公司創(chuàng)辦人或設(shè)立人，是指出資、籌劃、實(shí)施公司設(shè)立，在公司章程上簽名并承擔(dān)設(shè)立責(zé)任的人。 B.

3、發(fā)起人與股東的區(qū)別：發(fā)起人與股東的區(qū)別主要在于二者的權(quán)利和責(zé)任問(wèn)題上：發(fā)起人是特殊的股東是實(shí)施設(shè)立行為的股東，是公司的原始股東，要為設(shè)立行為付出努力并承擔(dān)公司設(shè)立的責(zé)任，法律一般允許發(fā)起人在公司成立后獲取其他股東不能享有的特別利益。相應(yīng)地，法律對(duì)其也有不同于一般股東的特別限制，如發(fā)起人的權(quán)利必須公開，發(fā)起人須承擔(dān)資本填補(bǔ)責(zé)任，發(fā)起人的股份在一定期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，承擔(dān)公司設(shè)立失敗的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任等。通常情況，在公司成立之前稱為發(fā)起人，公司成立后即稱為股東。 C.確認(rèn)發(fā)起人需符合四個(gè)要件：a發(fā)起人之間具有共同設(shè)立公司的意思表示。b發(fā)起人須有出資行為。c發(fā)起人須實(shí)施設(shè)立行為。d發(fā)起人須在公司章程上簽名、蓋

4、章。設(shè)立行為的目的在于最終成立公司，設(shè)立行為的目的在于最終成立公司，取得主體資格。取得主體資格。公司設(shè)立是公司成立必要的過(guò)程和前提。公司設(shè)立是公司成立必要的過(guò)程和前提。何為公司成立？公司設(shè)立與公司成立有何區(qū)別？所謂公司成立，表示的是一種結(jié)果，是公司經(jīng)過(guò)設(shè)立程序，具備法定條件，經(jīng)政府主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照，依法取得法人資格的一種法律事實(shí)。 問(wèn)題：?jiǎn)栴}：公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別？公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別？A.發(fā)生階段不同。 公司設(shè)立和成立體現(xiàn)公司依法取得主體資格的連續(xù)、完整的過(guò)程。 設(shè)立發(fā)生于營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之前；成立發(fā)生于公司被核準(zhǔn)登記并簽發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之時(shí)。 因此，公司設(shè)立是過(guò)程，公司成立是結(jié)

5、果，但不為設(shè)立的必然結(jié)果。 B.法律效力不同?！緦?duì)教材相關(guān)內(nèi)容的說(shuō)明：對(duì)教材相關(guān)內(nèi)容的說(shuō)明：見公司法學(xué)P92-93;商法學(xué)教程P167-168】 教材中對(duì)二者的區(qū)別概括是5點(diǎn)： 除了我們認(rèn)可的兩點(diǎn)以外，還包括：行為性質(zhì)不同、行為人不同、適用法律不同。 探討一個(gè)問(wèn)題：探討一個(gè)問(wèn)題：公司成立是不是一種法律行為？公司成立是不是一種法律行為？ 說(shuō)明關(guān)于教材P93,二者的第五個(gè)區(qū)別：“解決爭(zhēng)議的依據(jù)不同”。 教材內(nèi)容： “5解決爭(zhēng)議的依據(jù)不同。公司設(shè)立過(guò)程中，一般依照發(fā)起人之間訂立的設(shè)立協(xié)議來(lái)解決發(fā)起人之間的爭(zhēng)議；但關(guān)于公司是否成立的爭(zhēng)議，一般依據(jù)有關(guān)行政法規(guī)來(lái)解決，其性質(zhì)是一種行政爭(zhēng)議，當(dāng)事人可依法提

6、起行政訴訟?！眴?wèn)題：設(shè)立中的公司的法律地位？設(shè)立中的公司的法律性質(zhì)屬于無(wú)權(quán)利能力的經(jīng)濟(jì)組織，其不能以自己名義對(duì)外從事活動(dòng)，也不能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。 設(shè)立中公司行為的法律后果？ 其一，對(duì)外關(guān)系，按照合伙對(duì)待。其一，對(duì)外關(guān)系，按照合伙對(duì)待。無(wú)論公司設(shè)立成功還是失敗，也不問(wèn)發(fā)無(wú)論公司設(shè)立成功還是失敗，也不問(wèn)發(fā)起人的行為是否與公司設(shè)立有無(wú)關(guān)系，起人的行為是否與公司設(shè)立有無(wú)關(guān)系，其對(duì)外合同，不因此視為無(wú)效。其對(duì)外合同，不因此視為無(wú)效。其二，對(duì)內(nèi)關(guān)系，按相關(guān)性原則處理。其二，對(duì)內(nèi)關(guān)系，按相關(guān)性原則處理。(1)(1)如果發(fā)起人的行為與公司設(shè)立有關(guān)，原則上如果發(fā)起人的行為與公司設(shè)立有關(guān)，原則上應(yīng)由成立后的公司承擔(dān)

7、最終責(zé)任或享有利益。應(yīng)由成立后的公司承擔(dān)最終責(zé)任或享有利益。 (2)(2)在公司設(shè)立過(guò)程中，如果發(fā)起人有過(guò)錯(cuò)或過(guò)在公司設(shè)立過(guò)程中，如果發(fā)起人有過(guò)錯(cuò)或過(guò)失給公司造成利益損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)損失給公司造成利益損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。害賠償責(zé)任。 (3)(3)如果發(fā)起人活動(dòng)與公司設(shè)立活動(dòng)無(wú)關(guān)，則應(yīng)如果發(fā)起人活動(dòng)與公司設(shè)立活動(dòng)無(wú)關(guān)，則應(yīng)由其個(gè)人或團(tuán)伙自行承擔(dān)責(zé)任或享有利益。由其個(gè)人或團(tuán)伙自行承擔(dān)責(zé)任或享有利益。(4)(4)發(fā)起人的行為是否與公司設(shè)立有關(guān)，應(yīng)由公發(fā)起人的行為是否與公司設(shè)立有關(guān)，應(yīng)由公司創(chuàng)立大會(huì)或股東會(huì)認(rèn)定，發(fā)起人對(duì)認(rèn)定結(jié)果司創(chuàng)立大會(huì)或股東會(huì)認(rèn)定，發(fā)起人對(duì)認(rèn)定結(jié)果有異議的，可

8、通過(guò)訴訟解決。有異議的，可通過(guò)訴訟解決。設(shè)立行為的內(nèi)容因公司種類不同而不設(shè)立行為的內(nèi)容因公司種類不同而不同。同。二、設(shè)立行為的內(nèi)容及其法律二、設(shè)立行為的內(nèi)容及其法律性質(zhì)性質(zhì) 1、設(shè)立行為的內(nèi)容、設(shè)立行為的內(nèi)容 2、設(shè)立行為的法律性質(zhì)、設(shè)立行為的法律性質(zhì) 通說(shuō)認(rèn)為是共同行為。通說(shuō)認(rèn)為是共同行為。 三、公司設(shè)立的立法原則三、公司設(shè)立的立法原則 1自由設(shè)立主義。自由設(shè)立主義。2特許設(shè)立主義。特許設(shè)立主義。3核準(zhǔn)設(shè)立主義。核準(zhǔn)設(shè)立主義。4準(zhǔn)則設(shè)立主義。準(zhǔn)則設(shè)立主義。 5嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立主義。嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立主義。我國(guó)公司設(shè)立的立法原則表現(xiàn)為嚴(yán)格準(zhǔn)我國(guó)公司設(shè)立的立法原則表現(xiàn)為嚴(yán)格準(zhǔn)則主義與核準(zhǔn)主義相結(jié)合。則主義

9、與核準(zhǔn)主義相結(jié)合。在我國(guó)，設(shè)立公司的類型和設(shè)立公司的行業(yè)不同，其適用的設(shè)立原則是不同的。一般來(lái)講，設(shè)立有限責(zé)任公司采用嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立主義（特殊行業(yè)例外），設(shè)立股份有限公司采用核準(zhǔn)設(shè)立主義。 須核準(zhǔn)的特殊行業(yè)：須核準(zhǔn)的特殊行業(yè)：涉及公共安全和特種行業(yè)的，如生產(chǎn)和經(jīng)銷涉及公共安全和特種行業(yè)的，如生產(chǎn)和經(jīng)銷爆破器材、煙花爆竹、消防器材、管制刀具、爆破器材、煙花爆竹、消防器材、管制刀具、氣槍等，經(jīng)營(yíng)復(fù)印、刻字等須經(jīng)公安部門批準(zhǔn)。氣槍等，經(jīng)營(yíng)復(fù)印、刻字等須經(jīng)公安部門批準(zhǔn)。開辦煙廠，經(jīng)營(yíng)卷煙、雪茄煙、煙絲的，須開辦煙廠，經(jīng)營(yíng)卷煙、雪茄煙、煙絲的，須經(jīng)煙草專賣局批準(zhǔn)。經(jīng)煙草專賣局批準(zhǔn)。開辦旅游企業(yè)或涉外旅游企

10、業(yè)，開發(fā)營(yíng)業(yè)性開辦旅游企業(yè)或涉外旅游企業(yè)，開發(fā)營(yíng)業(yè)性旅游項(xiàng)目須經(jīng)旅游局批準(zhǔn)。旅游項(xiàng)目須經(jīng)旅游局批準(zhǔn)。開辦印刷業(yè)、書刊出版和發(fā)行業(yè)須經(jīng)新聞出開辦印刷業(yè)、書刊出版和發(fā)行業(yè)須經(jīng)新聞出版局批準(zhǔn)。版局批準(zhǔn)。制作錄像帶、經(jīng)營(yíng)錄像制品的出版發(fā)行須經(jīng)制作錄像帶、經(jīng)營(yíng)錄像制品的出版發(fā)行須經(jīng)電影電視部批準(zhǔn)。電影電視部批準(zhǔn)。開辦建筑企業(yè)須經(jīng)建委批準(zhǔn)。開辦建筑企業(yè)須經(jīng)建委批準(zhǔn)。銷售國(guó)畫須經(jīng)文化局批準(zhǔn)。銷售國(guó)畫須經(jīng)文化局批準(zhǔn)。經(jīng)營(yíng)文物須經(jīng)文物局批準(zhǔn)。經(jīng)營(yíng)文物須經(jīng)文物局批準(zhǔn)。開辦獸藥生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)企業(yè)須經(jīng)畜牧局批準(zhǔn)。開辦獸藥生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)企業(yè)須經(jīng)畜牧局批準(zhǔn)。食品經(jīng)營(yíng)須經(jīng)衛(wèi)生防疫部門批準(zhǔn)。食品經(jīng)營(yíng)須經(jīng)衛(wèi)生防疫部門批準(zhǔn)。對(duì)于銀行、保

11、險(xiǎn)、證券業(yè)須經(jīng)銀監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)、對(duì)于銀行、保險(xiǎn)、證券業(yè)須經(jīng)銀監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，并適用專門的審批程序。證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，并適用專門的審批程序。 對(duì)于股份有限公司，考慮到其股份發(fā)行涉及社對(duì)于股份有限公司，考慮到其股份發(fā)行涉及社會(huì)資金流向和眾多股票投資者的合法權(quán)益，公會(huì)資金流向和眾多股票投資者的合法權(quán)益，公司法明確規(guī)定一律適用核準(zhǔn)設(shè)立主義。司法明確規(guī)定一律適用核準(zhǔn)設(shè)立主義。 公司法第公司法第8條規(guī)定：條規(guī)定：“設(shè)立有限責(zé)任公司、設(shè)立有限責(zé)任公司、股份有限公司，必須符合本法規(guī)定的條件。符股份有限公司，必須符合本法規(guī)定的條件。符合本法規(guī)定的條件的，登記為有限責(zé)任公司或合本法規(guī)定的條件的，登記為有限責(zé)任公

12、司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的條件的，者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。法律、行政法規(guī)對(duì)設(shè)立公司規(guī)定必須報(bào)經(jīng)審批法律、行政法規(guī)對(duì)設(shè)立公司規(guī)定必須報(bào)經(jīng)審批的，在公司登記前依法辦理審批手續(xù)。的，在公司登記前依法辦理審批手續(xù)?！惫痉ǖ诠痉ǖ?7條規(guī)定條規(guī)定 ：“股份有限公司的股份有限公司的設(shè)立，必須經(jīng)過(guò)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門或者省級(jí)人設(shè)立，必須經(jīng)過(guò)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)民政府批準(zhǔn)” 新公司法未規(guī)定新公司法未規(guī)定四、公司設(shè)立的法定方式四、公司設(shè)立的法定方式公司設(shè)立的方式，是指設(shè)立公司采取何種方法和程

13、序。在大陸法系，公司設(shè)立的方式依據(jù)公司在大陸法系，公司設(shè)立的方式依據(jù)公司設(shè)立時(shí)資本募集的方式不同可分為設(shè)立時(shí)資本募集的方式不同可分為發(fā)起發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立設(shè)立和募集設(shè)立兩種。兩種。 1、發(fā)起設(shè)立概念：發(fā)起設(shè)立又稱共同設(shè)立或單純?cè)O(shè)概念：發(fā)起設(shè)立又稱共同設(shè)立或單純?cè)O(shè)立，是指由發(fā)起人共同出資或認(rèn)購(gòu)公司立，是指由發(fā)起人共同出資或認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司的一種方應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司的一種方式。式。特征：特征：公司資本或公司發(fā)行的全部股份公司資本或公司發(fā)行的全部股份不向社會(huì)公開募集，而由全體發(fā)起人出不向社會(huì)公開募集，而由全體發(fā)起人出資或在全體發(fā)起人范圍內(nèi)認(rèn)購(gòu)全部股份。資或在全體發(fā)起人范圍內(nèi)

14、認(rèn)購(gòu)全部股份。設(shè)立公司時(shí)的發(fā)起人是未來(lái)公司的全部設(shè)立公司時(shí)的發(fā)起人是未來(lái)公司的全部股東。股東。 適用：適用： 此種方式對(duì)社會(huì)公眾利益影響相對(duì)較小，此種方式對(duì)社會(huì)公眾利益影響相對(duì)較小，法律規(guī)定的程序比較簡(jiǎn)單，設(shè)立期限短、法律規(guī)定的程序比較簡(jiǎn)單，設(shè)立期限短、成本低；成立后的公司股東也具有穩(wěn)定成本低；成立后的公司股東也具有穩(wěn)定性和封閉性，因此較為適宜中小型公司。性和封閉性，因此較為適宜中小型公司。 我國(guó)有限責(zé)任公司必須采用發(fā)起方式設(shè)我國(guó)有限責(zé)任公司必須采用發(fā)起方式設(shè)立；股份有限公司則既可以采用發(fā)起方立；股份有限公司則既可以采用發(fā)起方式設(shè)立也可采取募集方式設(shè)立。式設(shè)立也可采取募集方式設(shè)立。 2、募集設(shè)

15、立概念：募集設(shè)立也稱為招股設(shè)立、漸次設(shè)立或概念：募集設(shè)立也稱為招股設(shè)立、漸次設(shè)立或復(fù)雜設(shè)立，是指發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的復(fù)雜設(shè)立，是指發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分按法定程序向社會(huì)公開募集一部分，其余部分按法定程序向社會(huì)公開募集而設(shè)立公司的方式。而設(shè)立公司的方式。 特征：特征： A.招股設(shè)立。向社會(huì)公眾公開募集股份。招股設(shè)立。向社會(huì)公眾公開募集股份。 B.漸次設(shè)立。募股順序是先由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)部分漸次設(shè)立。募股順序是先由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)部分股份，再由社會(huì)公眾認(rèn)購(gòu)其余股份。股份，再由社會(huì)公眾認(rèn)購(gòu)其余股份。 C.復(fù)雜設(shè)立。與發(fā)起設(shè)立相比，因涉及社會(huì)公復(fù)雜設(shè)立。與發(fā)起設(shè)立相比，因涉及社會(huì)公眾利益

16、，法律規(guī)定的程序嚴(yán)格復(fù)雜。眾利益，法律規(guī)定的程序嚴(yán)格復(fù)雜。適用：適用： 募集設(shè)立適用于股份公司，有限公司不可采取募集設(shè)立適用于股份公司，有限公司不可采取募集設(shè)立方式。募集設(shè)立方式。 我國(guó)公司法還規(guī)定，國(guó)有企業(yè)改建為股份我國(guó)公司法還規(guī)定，國(guó)有企業(yè)改建為股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式。有限公司的，應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式。 評(píng)價(jià)：評(píng)價(jià)： 與發(fā)起設(shè)立相比，募集設(shè)立有利有弊：與發(fā)起設(shè)立相比，募集設(shè)立有利有弊： 其利在于：便于籌集資金。其利在于：便于籌集資金。 其弊在于：其弊在于： A.監(jiān)管嚴(yán)格，程序復(fù)雜；監(jiān)管嚴(yán)格，程序復(fù)雜； B.股權(quán)分散，不利控制；股權(quán)分散，不利控制； C.易生欺詐，易損公益。易生

17、欺詐，易損公益。法律限制：法律限制：針對(duì)募集設(shè)立方式的弊端，各國(guó)的公司立法多針對(duì)募集設(shè)立方式的弊端，各國(guó)的公司立法多采取一定措施予以限制。例如我國(guó)公司法規(guī)定：采取一定措施予以限制。例如我國(guó)公司法規(guī)定：A.發(fā)起人必須足額繳納股款；發(fā)起人必須足額繳納股款；B.發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)注冊(cè)資本的金額不得超過(guò)注冊(cè)資本的20%；C.發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份應(yīng)占發(fā)行資本總數(shù)的發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份應(yīng)占發(fā)行資本總數(shù)的35%以上；以上；D.發(fā)起人的股份自公司成立發(fā)起人的股份自公司成立3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓等。年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓等。（新法改為（新法改為1年）年）并且公司法還規(guī)

18、定資本募集須經(jīng)證券管理部門并且公司法還規(guī)定資本募集須經(jīng)證券管理部門批準(zhǔn)，須由證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)承銷，須由銀行代收批準(zhǔn)，須由證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)承銷，須由銀行代收股款，以及募集失敗時(shí)發(fā)起人的返還責(zé)任等股款，以及募集失敗時(shí)發(fā)起人的返還責(zé)任等。第二節(jié)第二節(jié) 公司設(shè)立的條件公司設(shè)立的條件本節(jié)包括兩個(gè)問(wèn)題：本節(jié)包括兩個(gè)問(wèn)題：一、公司設(shè)立條件概述一、公司設(shè)立條件概述二、我國(guó)公司設(shè)立的條件二、我國(guó)公司設(shè)立的條件一、公司設(shè)立條件概述一、公司設(shè)立條件概述1、概念所謂公司設(shè)立的條件，是指法律規(guī)定設(shè)立公司所必須滿足的各項(xiàng)基本要求。2、意義 現(xiàn)實(shí)意義：保障社會(huì)交易的安全。 理論意義：保證公司具備法人的構(gòu)成要件。公司設(shè)立的條件反映了

19、法人的構(gòu)成要件。 3、公司設(shè)立的一般條件設(shè)立主體條件。設(shè)立主體條件。公司財(cái)產(chǎn)條件。公司財(cái)產(chǎn)條件。公司組織條件。公司組織條件。公司經(jīng)營(yíng)條件。公司經(jīng)營(yíng)條件。設(shè)立行為條件。設(shè)立行為條件。二、我國(guó)公司設(shè)立的條件二、我國(guó)公司設(shè)立的條件我國(guó)公司法第我國(guó)公司法第19條規(guī)定：條規(guī)定：“設(shè)立有限責(zé)任公司，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）股東符合法定人數(shù)；（二）應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）股東符合法定人數(shù)；（二）股東出資達(dá)到法定資本最低限額；（三）股東共同制股東出資達(dá)到法定資本最低限額；（三）股東共同制定公司章程；（四）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任定公司章程；（四）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織

20、機(jī)構(gòu)；（五）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所公司要求的組織機(jī)構(gòu)；（五）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件?！?我國(guó)公司法第我國(guó)公司法第73條規(guī)定：條規(guī)定：“設(shè)立股份有限公司，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）發(fā)起人符合法定人數(shù)；應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）發(fā)起人符合法定人數(shù)；（二）發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開募集的股本達(dá)到法定資（二）發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開募集的股本達(dá)到法定資本最低限額；（三）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)本最低限額；（三）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；（四）發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)；定；（四）發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)；（五）有公司名稱，建立符

21、合股份有限公司要求的組（五）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；（六）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)織機(jī)構(gòu)；（六）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。經(jīng)營(yíng)條件?！钡诘?323條條 設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：件：( (一一) )股東符合法定人數(shù)；股東符合法定人數(shù)；( (二二) )股東出資達(dá)到法定資本最低限額；股東出資達(dá)到法定資本最低限額；( (三三) )股東共同制定公司章程；股東共同制定公司章程；( (四四) )有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)；的組織機(jī)構(gòu)；( (五五) )有公司住所。

22、有公司住所。第第7777條條 設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：件：( (一一) )發(fā)起人符合法定人數(shù)；發(fā)起人符合法定人數(shù)；( (二二) )發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額；低限額；( (三三) )股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；( (四四) )發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)；的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)；( (五五) )有公司名稱，建立符合股份有限公司要求有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；的組織機(jī)構(gòu)；( (六六) )有公司

23、住所。有公司住所。 （一）主體條件（一）主體條件1對(duì)發(fā)起人人數(shù)的要求有限責(zé)任公司(1-50人）國(guó)有獨(dú)資公司股份有限公司（發(fā)起人2-200人）上市公司*2對(duì)發(fā)起人和股東資格的限制對(duì)發(fā)起人和股東資格的限制國(guó)家黨政機(jī)關(guān)、軍隊(duì)一般不能成為公司發(fā)起國(guó)家黨政機(jī)關(guān)、軍隊(duì)一般不能成為公司發(fā)起人和股東，特別授權(quán)的例外；國(guó)家公務(wù)員、法人和股東，特別授權(quán)的例外；國(guó)家公務(wù)員、法官、檢察官不能作為公司的發(fā)起人和有限公司官、檢察官不能作為公司的發(fā)起人和有限公司的股東，但是否可以成為股份公司的股東，法的股東，但是否可以成為股份公司的股東，法律規(guī)定不明，一般應(yīng)視為允許。律規(guī)定不明，一般應(yīng)視為允許。 自然人作為發(fā)起人應(yīng)具有完全

24、行為能力。自然人作為發(fā)起人應(yīng)具有完全行為能力。股份公司發(fā)起人須有半數(shù)以上在中國(guó)有住所。股份公司發(fā)起人須有半數(shù)以上在中國(guó)有住所。國(guó)有獨(dú)資公司的發(fā)起人限于國(guó)有獨(dú)資公司的發(fā)起人限于國(guó)家授權(quán)投資的國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)和國(guó)家授權(quán)的部門機(jī)構(gòu)和國(guó)家授權(quán)的部門或公司法實(shí)施前已或公司法實(shí)施前已設(shè)立的國(guó)有企業(yè)（改建）。設(shè)立的國(guó)有企業(yè)（改建）。國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu) 會(huì)計(jì)師事務(wù)所、審計(jì)事務(wù)所、律師事務(wù)所和會(huì)計(jì)師事務(wù)所、審計(jì)事務(wù)所、律師事務(wù)所和資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)不得作為投資主體向其它行業(yè)投資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)不得作為投資主體向其它行業(yè)投資設(shè)立公司。資設(shè)立公司。 （二）財(cái)產(chǎn)條件（二）財(cái)產(chǎn)條件 1. 對(duì)最低注冊(cè)資本的要

25、求對(duì)最低注冊(cè)資本的要求有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司 3萬(wàn)萬(wàn)股份有限公司股份有限公司 500萬(wàn)萬(wàn)上市公司上市公司*按特別法設(shè)立的公司應(yīng)符合特別法對(duì)按特別法設(shè)立的公司應(yīng)符合特別法對(duì)公司資本最低限額的要求公司資本最低限額的要求 2對(duì)資本構(gòu)成的要求對(duì)資本構(gòu)成的要求資本是否劃分為股份，即是否由股份資本是否劃分為股份，即是否由股份構(gòu)成。構(gòu)成。股東出資方式及其所占資本總額的比股東出資方式及其所占資本總額的比例。例。 （貨幣（貨幣30%） 公司發(fā)起人出資數(shù)額及其占資本總額公司發(fā)起人出資數(shù)額及其占資本總額的比例。的比例。 （35%） （三）組織條件（三）組織條件 組織條件包括公司的名稱和組織機(jī)構(gòu)等。我國(guó)公司的組織機(jī)

26、構(gòu)是指“三會(huì)”制度。 （四）經(jīng)營(yíng)條件（四）經(jīng)營(yíng)條件 （五）設(shè)立行為條件（五）設(shè)立行為條件【案例】【案例】 張某是一位個(gè)體商人張某是一位個(gè)體商人, ,他與另一位個(gè)體工商戶共同發(fā)起成他與另一位個(gè)體工商戶共同發(fā)起成立了一家麗華服裝貿(mào)易有限公司立了一家麗華服裝貿(mào)易有限公司, ,并且該公司買下了他的并且該公司買下了他的全部產(chǎn)業(yè)全部產(chǎn)業(yè), ,不過(guò)公司并沒(méi)有給他現(xiàn)款不過(guò)公司并沒(méi)有給他現(xiàn)款, ,而是給了他股份和債而是給了他股份和債權(quán)（即公司承認(rèn)欠他的錢）。張某幾乎擁有了公司的全部權(quán)（即公司承認(rèn)欠他的錢）。張某幾乎擁有了公司的全部股份（除股份（除1010股外）。由于經(jīng)營(yíng)不善股外）。由于經(jīng)營(yíng)不善, ,該公司最終解

27、散。張?jiān)摴咀罱K解散。張某聲稱自己是公司的債權(quán)人某聲稱自己是公司的債權(quán)人, ,有權(quán)要求公司償還他借給公有權(quán)要求公司償還他借給公司的錢。但公司的其他債權(quán)人主張：既然公司成立后的業(yè)司的錢。但公司的其他債權(quán)人主張：既然公司成立后的業(yè)務(wù)與公司成立前的完全一樣務(wù)與公司成立前的完全一樣, ,而且張某擁有公司幾乎全部而且張某擁有公司幾乎全部的股份的股份, ,所以實(shí)質(zhì)上麗華公司幾乎就是張某的私人企業(yè)所以實(shí)質(zhì)上麗華公司幾乎就是張某的私人企業(yè), ,張張某就是公司。因此，張某與公司并不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系某就是公司。因此，張某與公司并不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系, ,張某無(wú)權(quán)要求公司償還所欠的債務(wù)張某無(wú)權(quán)要求公司償還所欠的債務(wù),

28、 ,而只能由其他債權(quán)人而只能由其他債權(quán)人共同分配公司的財(cái)產(chǎn)以清償債務(wù)。為此雙方發(fā)生糾紛共同分配公司的財(cái)產(chǎn)以清償債務(wù)。為此雙方發(fā)生糾紛, ,并并訴諸法院。訴諸法院。問(wèn)：張某是否可以向公司追討欠款。問(wèn)：張某是否可以向公司追討欠款。 練習(xí)一：?jiǎn)芜x（2004年司考）金華有限公司與宏奇批發(fā)商城等金華有限公司與宏奇批發(fā)商城等5 5家發(fā)起家發(fā)起人商定，共同投資組建一家以健身、娛人商定，共同投資組建一家以健身、娛樂(lè)為主營(yíng)業(yè)務(wù)的股份有限公司。依公司樂(lè)為主營(yíng)業(yè)務(wù)的股份有限公司。依公司法規(guī)定，若采用發(fā)起設(shè)立的方式組建該法規(guī)定，若采用發(fā)起設(shè)立的方式組建該公司，這些發(fā)起人至少要出資多少作為公司，這些發(fā)起人至少要出資多少

29、作為注冊(cè)資本？注冊(cè)資本？A.10A.10萬(wàn)元萬(wàn)元B.350B.350萬(wàn)元萬(wàn)元C.50C.50萬(wàn)元萬(wàn)元D.1000D.1000萬(wàn)元萬(wàn)元答案：答案：D D練習(xí)二：?jiǎn)芜x （1997年律考）某股份有限公司成立過(guò)程中出現(xiàn)下列幾種情況，其中哪一項(xiàng)違反了公司法的規(guī)定？A.注冊(cè)股本總額為人民幣1000萬(wàn)元；B.發(fā)起人共有5人，其中2人在中國(guó)境內(nèi)無(wú)住所；C.有一名發(fā)起人僅認(rèn)購(gòu)股本1萬(wàn)元；D.有2名發(fā)起人的實(shí)繳出資中，各有150萬(wàn)元是非專利技術(shù)作價(jià)金額。答案：D 本題考股份有限公司的設(shè)立條件。（法78條、75條、80條）練習(xí)三：多選 （1995年律考）某國(guó)有企業(yè)擬改建為股份有限公司，其改建方案已提交省人民政府審批

30、。該方案將會(huì)因下列哪項(xiàng)而得不到批準(zhǔn)？A.發(fā)起人為3人；B.設(shè)立方式為發(fā)起設(shè)立；C.發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份為30%；D.董事長(zhǎng)人選已過(guò)60周歲。答案：B C 本題考國(guó)有企業(yè)改建股份公司的規(guī)定。（法75條、83條）練習(xí)四：案例 （2002年司考）某高校某高校A、國(guó)有企業(yè)國(guó)有企業(yè)B和集體企業(yè)和集體企業(yè)C簽訂合同，決定共簽訂合同，決定共同投資設(shè)立一家生產(chǎn)性的科技發(fā)展有限責(zé)任公司。其同投資設(shè)立一家生產(chǎn)性的科技發(fā)展有限責(zé)任公司。其中，中，A以高新技術(shù)成果出資，作價(jià)以高新技術(shù)成果出資，作價(jià)15萬(wàn)元；萬(wàn)元；B以廠房出以廠房出資，作價(jià)資，作價(jià)20萬(wàn)元；萬(wàn)元；C以現(xiàn)金以現(xiàn)金17萬(wàn)元出資。后萬(wàn)元出資。后C因資金緊因資金緊

31、張實(shí)際出資張實(shí)際出資14萬(wàn)元。請(qǐng)問(wèn)：萬(wàn)元。請(qǐng)問(wèn)：該有限公司能否成立？為什么？該有限公司能否成立？為什么？以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)？以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)？C承諾出資承諾出資17萬(wàn)元，實(shí)際出資萬(wàn)元，實(shí)際出資14萬(wàn)元，應(yīng)承擔(dān)什么萬(wàn)元，應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？責(zé)任？設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門辦理登記手續(xù)？應(yīng)設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門辦理登記手續(xù)？應(yīng)提交哪些文件或材料？提交哪些文件或材料？A的出資是否符合法律規(guī)定？為什么？的出資是否符合法律規(guī)定？為什么？ 答案：答案：不能成立。因?yàn)椴环瞎痉P(guān)于法定最低注冊(cè)資本不能成立。因?yàn)椴环瞎痉P(guān)于法定最低注冊(cè)資本限額的規(guī)定。公司法

32、規(guī)定生產(chǎn)性的有限責(zé)任公司法限額的規(guī)定。公司法規(guī)定生產(chǎn)性的有限責(zé)任公司法定最低注冊(cè)資本限額為定最低注冊(cè)資本限額為50萬(wàn)元，而注冊(cè)資本是在公司登萬(wàn)元，而注冊(cè)資本是在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東的實(shí)繳的出資額。本案中的實(shí)繳記機(jī)關(guān)登記的全體股東的實(shí)繳的出資額。本案中的實(shí)繳出資額為出資額為49萬(wàn)元，不符合法律規(guī)定。（萬(wàn)元，不符合法律規(guī)定。（23條）條）應(yīng)進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。應(yīng)進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。（24條）條）應(yīng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。（應(yīng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。（25條）條）應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)即工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。應(yīng)向公司

33、登記機(jī)關(guān)即工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。應(yīng)提交公司登記申請(qǐng)書、公司章程、驗(yàn)資證明等文件。應(yīng)提交公司登記申請(qǐng)書、公司章程、驗(yàn)資證明等文件。法律、行政法規(guī)規(guī)定需要經(jīng)有關(guān)部門審批的，應(yīng)當(dāng)在申法律、行政法規(guī)規(guī)定需要經(jīng)有關(guān)部門審批的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)時(shí)提交批準(zhǔn)文件。（請(qǐng)時(shí)提交批準(zhǔn)文件。（27條）條）符合。雖然公司法規(guī)定以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)符合。雖然公司法規(guī)定以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的作價(jià)出資的金額不得超過(guò)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的20%，但本案的技術(shù)出資是高新技術(shù)成果，可以不受這一比例但本案的技術(shù)出資是高新技術(shù)成果，可以不受這一比例的限制。（的限制。（24條）條）第三節(jié)第

34、三節(jié) 公司設(shè)立的程序公司設(shè)立的程序本節(jié)分為兩個(gè)問(wèn)題：一、公司設(shè)立程序概述二、我國(guó)公司設(shè)立程序一、公司設(shè)立程序概述一、公司設(shè)立程序概述1、概念公司設(shè)立的程序是指設(shè)立一個(gè)公司必須完成的一系列具體設(shè)立行為的步驟與過(guò)程。設(shè)立公司分為兩個(gè)階段：發(fā)起人籌建階段和申請(qǐng)注冊(cè)登記階段。2、籌建3、注冊(cè)登記 ？公司設(shè)立登記？何為公司設(shè)立登記？登記有何意義和法律效力？ 公司設(shè)立登記的含義公司設(shè)立登記是指公司在設(shè)立時(shí)，由申請(qǐng)人依法在公司注冊(cè)登記機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，主管機(jī)關(guān)審查無(wú)誤后予以核準(zhǔn)并記載法定登記事項(xiàng)的行為。公司登記的法律依據(jù) 我國(guó)公司法；中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例；中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例。公司登記的

35、機(jī)關(guān)我國(guó)的公司登記機(jī)關(guān)是國(guó)家工商行政管理局和地方各級(jí)工商行政管理局。公司登記的意義和法律效力公司登記的意義和法律效力A.確認(rèn)公司法人資格，賦予其商事行為能力。B.確認(rèn)公司的注冊(cè)地及住所，明確行政管轄和訴訟管轄。C.利于交易安全。D.利于國(guó)家宏觀調(diào)控和微觀監(jiān)管。二、我國(guó)公司的設(shè)立程序二、我國(guó)公司的設(shè)立程序（一）有限公司的設(shè)立程序（一）有限公司的設(shè)立程序1、發(fā)起人發(fā)起，簽訂發(fā)起人協(xié)議。2、申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。3、訂立公司章程。4、報(bào)經(jīng)有關(guān)部門審批。（非必經(jīng)程序）5、繳納出資并驗(yàn)資。 6、申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。（提交法定文件*）7、登記發(fā)照 營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為有限責(zé)任公司的成立日期。自成立之日起公司取得法人

36、資格，可以公司名義對(duì)外從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。 *在申請(qǐng)登記時(shí)應(yīng)向登記機(jī)關(guān)提交規(guī)定的文件：在申請(qǐng)登記時(shí)應(yīng)向登記機(jī)關(guān)提交規(guī)定的文件：公司登記管理?xiàng)l例第公司登記管理?xiàng)l例第17條第條第2款的規(guī)定：款的規(guī)定：“申請(qǐng)?jiān)O(shè)立申請(qǐng)?jiān)O(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件：有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件：（一）公司董事長(zhǎng)簽署的設(shè)立登記申請(qǐng)書；（一）公司董事長(zhǎng)簽署的設(shè)立登記申請(qǐng)書；（二）全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；（二）全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；（三）公司章程；（三）公司章程；（四）具有法定資格的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；（四）具有法定資格的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；（五）股

37、東的法人資格證明或者自然人身份證明；（五）股東的法人資格證明或者自然人身份證明；（六）載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件（六）載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；（七）公司法定代表人任職文件和身份證明；（七）公司法定代表人任職文件和身份證明；（八）企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書；（八）企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書；（九）公司住所證明。（九）公司住所證明。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)審批的，法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)審批的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)的批準(zhǔn)文件。還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)的批準(zhǔn)文件?！?（二）股份公司的設(shè)立

38、程序（二）股份公司的設(shè)立程序1、簽訂發(fā)起人協(xié)議。 發(fā)起人協(xié)議是發(fā)起人之間以書面形式表達(dá)的共同設(shè)立公司、各自承擔(dān)一定設(shè)立義務(wù)的意思表示一致的行為，其僅規(guī)范發(fā)起階段發(fā)起人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，在性質(zhì)上被認(rèn)為是合伙協(xié)議。發(fā)起人協(xié)議的主要內(nèi)容有：發(fā)起人協(xié)議的主要內(nèi)容有：（1）發(fā)起人及其法定代表人的姓名、住所、）發(fā)起人及其法定代表人的姓名、住所、國(guó)籍、職務(wù)和他們將要設(shè)立的公司的名稱、住國(guó)籍、職務(wù)和他們將要設(shè)立的公司的名稱、住所和經(jīng)營(yíng)范圍等；所和經(jīng)營(yíng)范圍等；（2）設(shè)立方式；）設(shè)立方式；（3）資本總數(shù)及發(fā)行的股份總數(shù)、注冊(cè)資本、）資本總數(shù)及發(fā)行的股份總數(shù)、注冊(cè)資本、每一發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份的數(shù)額；每一發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份的

39、數(shù)額；（4）出資方式、期限、每股的金額等；）出資方式、期限、每股的金額等；（5）發(fā)起人的權(quán)利義務(wù)和責(zé)任；）發(fā)起人的權(quán)利義務(wù)和責(zé)任；（6）發(fā)起人內(nèi)部職責(zé)的分工；）發(fā)起人內(nèi)部職責(zé)的分工；（7）協(xié)議適用法律、糾紛解決辦法；）協(xié)議適用法律、糾紛解決辦法；（8）協(xié)議生效、終止的時(shí)間和所附的條件；）協(xié)議生效、終止的時(shí)間和所附的條件；（9）其他需要載明的事項(xiàng)等。）其他需要載明的事項(xiàng)等。2、申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)3、行政審批。4、制訂公司章程。5、認(rèn)購(gòu)股份。以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的認(rèn)購(gòu)程序（法82條）以募集設(shè)立方式設(shè)立的認(rèn)購(gòu)程序*（法84-91條、95條）6、建立公司組織機(jī)構(gòu)和申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。7、公告 。以募集設(shè)立方式設(shè)

40、立的認(rèn)購(gòu)程序以募集設(shè)立方式設(shè)立的認(rèn)購(gòu)程序*：先由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)法定數(shù)額的股份。先由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)法定數(shù)額的股份。 然后公開募集股份。然后公開募集股份。主要程序是：主要程序是：A.報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)。（法報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)。（法84、86條）條）B.公告有關(guān)信息。（法公告有關(guān)信息。（法87、88條）條） C.證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)承銷。（法證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)承銷。（法89條）條） D.簽訂協(xié)議，由銀行代收股款。（法簽訂協(xié)議，由銀行代收股款。（法90條）條）E.驗(yàn)資并召開創(chuàng)立大會(huì)。（法驗(yàn)資并召開創(chuàng)立大會(huì)。（法91條）條）F.報(bào)國(guó)務(wù)院證券管理部門備案。（法報(bào)國(guó)務(wù)院證券管理部門備案。（法95條）條） （三）其

41、它情況（三）其它情況1、國(guó)有企業(yè)改建為有限責(zé)任公司或股份有限公司的程序，原則上應(yīng)依據(jù)公司設(shè)立程序辦理。 預(yù)先程序：向政府或行業(yè)主管部門申請(qǐng)并獲批準(zhǔn)；清理資產(chǎn)與債權(quán)債務(wù)，評(píng)估資產(chǎn)，界定產(chǎn)權(quán)。2、有限公司變更為股份公司，或公司設(shè)立子公司均須按公司設(shè)立程序辦理?！景咐俊景咐考?、乙均為國(guó)有企業(yè)，甲、乙均為國(guó)有企業(yè)，19951995年年1 1月兩企業(yè)經(jīng)過(guò)月兩企業(yè)經(jīng)過(guò)多次協(xié)商，達(dá)成設(shè)立國(guó)有獨(dú)資公司協(xié)議。該協(xié)多次協(xié)商，達(dá)成設(shè)立國(guó)有獨(dú)資公司協(xié)議。該協(xié)議規(guī)定：議規(guī)定：（1 1）甲公司出資）甲公司出資200200萬(wàn)元，其中貨幣萬(wàn)元，其中貨幣100100萬(wàn)元，萬(wàn)元，注冊(cè)商標(biāo)注冊(cè)商標(biāo)100100萬(wàn)元；乙企業(yè)出資萬(wàn)

42、元；乙企業(yè)出資250250萬(wàn)元，其萬(wàn)元，其中貨幣中貨幣100100萬(wàn)元，專利權(quán)萬(wàn)元，專利權(quán)100100萬(wàn)元，勞務(wù)萬(wàn)元，勞務(wù)5050萬(wàn)萬(wàn)元。元。（2 2）公司分別在、兩市設(shè)立具有法人資）公司分別在、兩市設(shè)立具有法人資格的分公司，獨(dú)立進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。格的分公司，獨(dú)立進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。（）公司設(shè)立五年后，雙方可抽回各自出資（）公司設(shè)立五年后，雙方可抽回各自出資的二分之一。的二分之一。請(qǐng)問(wèn)：該協(xié)議在內(nèi)容上有哪些違法之處？請(qǐng)問(wèn)：該協(xié)議在內(nèi)容上有哪些違法之處？【案例案例】1997年9月，金鵬房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“金鵬公司”）與其他六家國(guó)內(nèi)企業(yè)共同籌劃建立振龍開發(fā)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“振龍公司”）。

43、資本總額確定為1200萬(wàn)元，七家發(fā)起企業(yè)認(rèn)購(gòu)其中500萬(wàn)元的股份，其余700萬(wàn)元向社會(huì)公開募集股份。同年10月，發(fā)起企業(yè)認(rèn)足了500萬(wàn)元的股份，其出資方式有現(xiàn)金、廠房、設(shè)備、土地使用權(quán)等。 由于發(fā)起人作為投資的廠房需要裝修，因此，由發(fā)行人共同協(xié)商成立的振龍公司籌建處向紫金裝潢公司洽購(gòu)一批裝飾材料，包括墻紙、保麗板、地毯、吊燈等和成套辦公用品若干套，貨款總計(jì)人民幣79萬(wàn)元。雙方商定振龍公司一經(jīng)成立立即向紫金裝潢公司一次性付清全部貨款。1周后，紫金裝潢公司按約將貨物運(yùn)至籌建處指定的倉(cāng)庫(kù)。 在各項(xiàng)準(zhǔn)備工作均已完成的情況下，經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，金鵬公司等七家發(fā)起企業(yè)在當(dāng)?shù)貓?bào)紙上發(fā)布招股說(shuō)明書

44、，進(jìn)行公開募股。但4個(gè)月募股期限過(guò)后，僅募集到420萬(wàn)元。公司無(wú)法成立。紫金裝潢公司向金鵬公司等七家發(fā)起企業(yè)要求償付裝飾材料及辦公用品貨款79萬(wàn)元。七家企業(yè)以種種理由相互推諉，拒付貨款。紫金裝潢公司遂以七家企業(yè)為被告向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟?！締?wèn)題問(wèn)題】（1 1）振龍公司以募集方式設(shè)立是否符合）振龍公司以募集方式設(shè)立是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？公司法的有關(guān)規(guī)定？（2 2）金鵬公司等七家發(fā)起企業(yè)認(rèn)購(gòu)的股）金鵬公司等七家發(fā)起企業(yè)認(rèn)購(gòu)的股份比例是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？份比例是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？為什么？為什么？（3 3）振龍公司在籌建期間是否可以對(duì)外）振龍公司在籌建期間是否可以對(duì)外發(fā)生法律關(guān)系？為

45、什么？發(fā)生法律關(guān)系？為什么？（4 4）振龍公司在籌建期間所欠紫金裝潢）振龍公司在籌建期間所欠紫金裝潢公司的公司的7979萬(wàn)元貨款應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)償還責(zé)任？萬(wàn)元貨款應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)償還責(zé)任？為什么？為什么？【案例案例】1998年年4月，月，H省復(fù)德船務(wù)有限責(zé)任公司省復(fù)德船務(wù)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱（以下簡(jiǎn)稱“船務(wù)公司船務(wù)公司”）與）與J省利華飲省利華飲料有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱料有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“利華公利華公司司”）在）在J省省N市共同發(fā)起設(shè)立尚古礦泉市共同發(fā)起設(shè)立尚古礦泉有限責(zé)任公司。作為尚古礦泉有限責(zé)任有限責(zé)任公司。作為尚古礦泉有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱公司（以下簡(jiǎn)稱“礦泉公司礦泉公司”）的發(fā)起）的發(fā)起人

46、，船務(wù)公司與利華公司簽訂了一份發(fā)人，船務(wù)公司與利華公司簽訂了一份發(fā)起人協(xié)議起人協(xié)議。 雙方約定：雙方約定：利華公司投入價(jià)值利華公司投入價(jià)值350350萬(wàn)元人萬(wàn)元人民幣的廠房等生產(chǎn)必需設(shè)備，船務(wù)公司投入民幣的廠房等生產(chǎn)必需設(shè)備，船務(wù)公司投入流動(dòng)資金流動(dòng)資金250250萬(wàn)元人民幣；萬(wàn)元人民幣；公司設(shè)立股東公司設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)，董事會(huì)為公司決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行會(huì)、董事會(huì)，董事會(huì)為公司決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)；機(jī)構(gòu)；出資各方按投資比例分享利潤(rùn)、分出資各方按投資比例分享利潤(rùn)、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；公司籌備具體事宜及辦理注冊(cè)登公司籌備具體事宜及辦理注冊(cè)登記由利華公司方面負(fù)責(zé)。同年記由利華公司方面負(fù)責(zé)。同年6 6月月11

47、11日及日及7 7月月1919日，船務(wù)公司方面依協(xié)議約定分兩次將日，船務(wù)公司方面依協(xié)議約定分兩次將250250萬(wàn)元投資款匯入利華公司賬戶。此后，萬(wàn)元投資款匯入利華公司賬戶。此后，雙方制定了公司章程，確定了董事會(huì)人選，雙方制定了公司章程，確定了董事會(huì)人選，并且舉行了兩次董事會(huì)議，制定了生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)并且舉行了兩次董事會(huì)議，制定了生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃。然而，上述程序完成后，礦泉公司遲計(jì)劃。然而，上述程序完成后，礦泉公司遲遲沒(méi)有辦理公司注冊(cè)登記和開展業(yè)務(wù)活動(dòng)。遲沒(méi)有辦理公司注冊(cè)登記和開展業(yè)務(wù)活動(dòng)。在此過(guò)程中，船務(wù)公司曾向利華公司多在此過(guò)程中，船務(wù)公司曾向利華公司多次催問(wèn)，仍然無(wú)果。次催問(wèn)，仍然無(wú)果。1999年年1

48、0月，由于月，由于礦泉公司一直未注冊(cè)和開展活動(dòng)，且船礦泉公司一直未注冊(cè)和開展活動(dòng)，且船務(wù)公司根據(jù)其經(jīng)營(yíng)情況的需要，要求利務(wù)公司根據(jù)其經(jīng)營(yíng)情況的需要，要求利華公司歸還其投資款。為此，雙方發(fā)生華公司歸還其投資款。為此，雙方發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。船務(wù)公司遂以利華公司為被告向爭(zhēng)執(zhí)。船務(wù)公司遂以利華公司為被告向人民法院提起訴訟。船務(wù)公司訴稱：由人民法院提起訴訟。船務(wù)公司訴稱：由于利華公司負(fù)責(zé)辦理登記事宜而一直沒(méi)于利華公司負(fù)責(zé)辦理登記事宜而一直沒(méi)有辦理，致使礦泉公司不能成立，因此有辦理，致使礦泉公司不能成立，因此所訂協(xié)議無(wú)效，利華公司應(yīng)退回其投資所訂協(xié)議無(wú)效，利華公司應(yīng)退回其投資款款250萬(wàn)元人民幣。萬(wàn)元人民幣。 利

49、華公司辯稱：雙方簽訂協(xié)議，繳納出利華公司辯稱：雙方簽訂協(xié)議，繳納出資，制定章程，成立了董事會(huì)，至今已資，制定章程，成立了董事會(huì)，至今已逾一年半時(shí)間，即使未辦理登記手續(xù)，逾一年半時(shí)間，即使未辦理登記手續(xù)，只是形式方面有欠缺，事實(shí)上公司已經(jīng)只是形式方面有欠缺，事實(shí)上公司已經(jīng)成立；而且雙方所訂協(xié)議是合法有效的，成立；而且雙方所訂協(xié)議是合法有效的，協(xié)議中并未規(guī)定利華公司辦理注冊(cè)登記協(xié)議中并未規(guī)定利華公司辦理注冊(cè)登記的期限，所以，該協(xié)議至今仍為有效；的期限，所以，該協(xié)議至今仍為有效；船務(wù)公司要求全部退還投資款，屬于違船務(wù)公司要求全部退還投資款，屬于違約行為。因此主張雙方應(yīng)繼續(xù)履行合同，約行為。因此主張雙

50、方應(yīng)繼續(xù)履行合同，由利華公司方面盡快辦妥注冊(cè)手續(xù)。由利華公司方面盡快辦妥注冊(cè)手續(xù)。 【問(wèn)題】【問(wèn)題】（1 1）船務(wù)公司與利華公司發(fā)起設(shè)立礦泉公司是）船務(wù)公司與利華公司發(fā)起設(shè)立礦泉公司是否符合設(shè)立有限責(zé)任公司的法定條件？為什么？否符合設(shè)立有限責(zé)任公司的法定條件？為什么？（2 2）船務(wù)公司與利華公司發(fā)起設(shè)立礦泉公司的）船務(wù)公司與利華公司發(fā)起設(shè)立礦泉公司的方式是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？為什么？方式是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？為什么？（3 3）船務(wù)公司與利華公司發(fā)起設(shè)立礦泉公司的）船務(wù)公司與利華公司發(fā)起設(shè)立礦泉公司的程序是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？為什么？程序是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？為什么？（4 4）礦

51、泉公司在事實(shí)上是否設(shè)立成功？為什么？）礦泉公司在事實(shí)上是否設(shè)立成功？為什么？（5 5）如果礦泉公司沒(méi)有設(shè)立成功，船務(wù)公司要）如果礦泉公司沒(méi)有設(shè)立成功，船務(wù)公司要求退款是否構(gòu)成違約？為什么？求退款是否構(gòu)成違約？為什么？練習(xí)：不定項(xiàng)選擇（練習(xí)：不定項(xiàng)選擇（2004司考）司考） 碧海實(shí)業(yè)有限公司等碧海實(shí)業(yè)有限公司等3家國(guó)有企業(yè)，擬設(shè)家國(guó)有企業(yè)，擬設(shè)立一家以高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)為主的新奇股份立一家以高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)為主的新奇股份有限公司。新奇公司擬籌集股本總額有限公司。新奇公司擬籌集股本總額4億億元，其中，發(fā)起人碧海公司擬以廠房、元，其中，發(fā)起人碧海公司擬以廠房、設(shè)備、專利技術(shù)、土地使用權(quán)和部分現(xiàn)設(shè)備、專利技術(shù)、

52、土地使用權(quán)和部分現(xiàn)金作出資，并將成為新奇公司第一大股金作出資，并將成為新奇公司第一大股東。東。三三家發(fā)起人為籌辦新奇股份公司，家發(fā)起人為籌辦新奇股份公司，共同制訂了公司章程，并向登記機(jī)關(guān)提共同制訂了公司章程，并向登記機(jī)關(guān)提出了設(shè)立公司的申請(qǐng)。請(qǐng)回答以下出了設(shè)立公司的申請(qǐng)。請(qǐng)回答以下各各題。題。 89.89.對(duì)碧海公司等對(duì)碧海公司等3 3家國(guó)有企業(yè)設(shè)立股份家國(guó)有企業(yè)設(shè)立股份有限公司的申請(qǐng)，公司登記機(jī)關(guān)的下列有限公司的申請(qǐng)，公司登記機(jī)關(guān)的下列何種答復(fù)是正確的？何種答復(fù)是正確的？A.A.設(shè)立股份有限公司一般至少應(yīng)有設(shè)立股份有限公司一般至少應(yīng)有5 5家發(fā)家發(fā)起人，起人，3 3家發(fā)起人不能設(shè)立股份有限公

53、司家發(fā)起人不能設(shè)立股份有限公司B.B.由于本案屬于國(guó)有企業(yè)改建為股份公由于本案屬于國(guó)有企業(yè)改建為股份公司，因此發(fā)起人可以為司，因此發(fā)起人可以為3 3人人C.C.因?yàn)槭菄?guó)有企業(yè)改建為股份公司，故因?yàn)槭菄?guó)有企業(yè)改建為股份公司，故新奇公司只能采用發(fā)起設(shè)立方式新奇公司只能采用發(fā)起設(shè)立方式D.D.國(guó)有企業(yè)改建為股份公司，發(fā)起人若國(guó)有企業(yè)改建為股份公司，發(fā)起人若少于少于5 5人，應(yīng)采用募集設(shè)立方式人，應(yīng)采用募集設(shè)立方式90.90.碧海公司擬認(rèn)購(gòu)新奇公司股份碧海公司擬認(rèn)購(gòu)新奇公司股份1 1億元以成為億元以成為第一大股東，但其主要是以廠房、設(shè)備、專利第一大股東，但其主要是以廠房、設(shè)備、專利技術(shù)和土地使用權(quán)等非

54、貨幣形式出資。對(duì)碧海技術(shù)和土地使用權(quán)等非貨幣形式出資。對(duì)碧海公司的這種出資，下列何種意見符合我國(guó)公公司的這種出資，下列何種意見符合我國(guó)公司法的規(guī)定？司法的規(guī)定？A.A.進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，并折合成一定股進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，并折合成一定股份份B.B.考慮到專利技術(shù)的市場(chǎng)前景，允許高于評(píng)估考慮到專利技術(shù)的市場(chǎng)前景，允許高于評(píng)估值協(xié)商作價(jià)值協(xié)商作價(jià)C.C.新奇公司是高新技術(shù)企業(yè)，其專利技術(shù)的出新奇公司是高新技術(shù)企業(yè)，其專利技術(shù)的出資比例可超出其注冊(cè)資本資比例可超出其注冊(cè)資本2020的比例限制，但的比例限制，但不得超過(guò)國(guó)務(wù)院規(guī)定的比例不得超過(guò)國(guó)務(wù)院規(guī)定的比例D.D.必須依法辦理廠房、設(shè)備、專利

55、技術(shù)和土地必須依法辦理廠房、設(shè)備、專利技術(shù)和土地使用權(quán)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)使用權(quán)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)91.91.新奇公司召開創(chuàng)立大會(huì)時(shí)通過(guò)了公司章新奇公司召開創(chuàng)立大會(huì)時(shí)通過(guò)了公司章程，但參會(huì)股東僅代表新奇公司股份總額程，但參會(huì)股東僅代表新奇公司股份總額的的6060，公司登記機(jī)關(guān)按該章程準(zhǔn)予新奇，公司登記機(jī)關(guān)按該章程準(zhǔn)予新奇公司登記并頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，該章程效力公司登記并頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，該章程效力如何？如何？A.A.對(duì)新奇公司產(chǎn)生效力對(duì)新奇公司產(chǎn)生效力B.B.只對(duì)召開公司創(chuàng)立大會(huì)時(shí)的股東有約束只對(duì)召開公司創(chuàng)立大會(huì)時(shí)的股東有約束力力C.C.新奇公司的董事、經(jīng)理和監(jiān)事必須遵守新奇公司的董事、經(jīng)理和監(jiān)事必須遵守

56、D.D.對(duì)新奇公司的債權(quán)人也有一定的約束力對(duì)新奇公司的債權(quán)人也有一定的約束力92.92.現(xiàn)新奇公司業(yè)已成立，其股票獲準(zhǔn)上市現(xiàn)新奇公司業(yè)已成立，其股票獲準(zhǔn)上市交易，大股東碧海公司欲將其持有的交易，大股東碧海公司欲將其持有的1 1億股億股法人股減少至法人股減少至60006000萬(wàn)股。對(duì)碧海公司減持萬(wàn)股。對(duì)碧海公司減持股份的計(jì)劃，下列說(shuō)法何者正確？股份的計(jì)劃，下列說(shuō)法何者正確？A.A.碧海公司須經(jīng)新奇公司股東大會(huì)同意才碧海公司須經(jīng)新奇公司股東大會(huì)同意才能出售其所持股份能出售其所持股份B.B.碧海公司要等新奇公司成立碧海公司要等新奇公司成立3 3年后才能出年后才能出售其所持股份售其所持股份C.C.碧海

57、公司原則上只能原價(jià)出售股份，若碧海公司原則上只能原價(jià)出售股份，若加價(jià)出售，應(yīng)征得新奇公司董事會(huì)的同意加價(jià)出售，應(yīng)征得新奇公司董事會(huì)的同意D.D.碧海公司必須將其法人股分期分批出售，碧海公司必須將其法人股分期分批出售，不得一次性出售不得一次性出售第四節(jié)第四節(jié) 公司設(shè)立的效力公司設(shè)立的效力本節(jié)包括三個(gè)問(wèn)題：一、公司設(shè)立成功二、公司設(shè)立失敗三、公司設(shè)立瑕疵一、公司設(shè)立成功一、公司設(shè)立成功1、設(shè)立成功對(duì)公司的效力。、設(shè)立成功對(duì)公司的效力。取得法人資格。取得法人資格。承擔(dān)發(fā)起人設(shè)立行為的后果。承擔(dān)發(fā)起人設(shè)立行為的后果。2、設(shè)立成功對(duì)發(fā)起人的效力、設(shè)立成功對(duì)發(fā)起人的效力給公司造成損害的，應(yīng)由其承擔(dān)損害賠給

58、公司造成損害的，應(yīng)由其承擔(dān)損害賠償責(zé)任。償責(zé)任。給第三人造成損害的，原則上應(yīng)承擔(dān)損給第三人造成損害的，原則上應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。但如因設(shè)立行為所致，且得害賠償責(zé)任。但如因設(shè)立行為所致，且得到公司認(rèn)可，則最后應(yīng)由公司承擔(dān)。到公司認(rèn)可，則最后應(yīng)由公司承擔(dān)。二、公司設(shè)立失敗二、公司設(shè)立失敗1、設(shè)立失敗對(duì)公司的效力、設(shè)立失敗對(duì)公司的效力公司不能取得法人資格。公司不能取得法人資格。2、設(shè)立失敗對(duì)發(fā)起人的效力、設(shè)立失敗對(duì)發(fā)起人的效力對(duì)設(shè)立費(fèi)用和債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任。對(duì)設(shè)立費(fèi)用和債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任。對(duì)已收股款的返還責(zé)任，是無(wú)限連帶對(duì)已收股款的返還責(zé)任，是無(wú)限連帶責(zé)任。責(zé)任。給第三人造成損害的，承擔(dān)損害賠償給第

59、三人造成損害的，承擔(dān)損害賠償責(zé)任。責(zé)任?！景咐俊景咐?S S市甲、乙、丙三家飲料廠共同發(fā)起設(shè)立華爽飲料股份市甲、乙、丙三家飲料廠共同發(fā)起設(shè)立華爽飲料股份有限公司。三家公司共同制定了發(fā)起人協(xié)議和公司章程，有限公司。三家公司共同制定了發(fā)起人協(xié)議和公司章程，并且約定發(fā)起人分別承購(gòu)一部分股份，其余股份向社會(huì)并且約定發(fā)起人分別承購(gòu)一部分股份，其余股份向社會(huì)公開募集。經(jīng)批準(zhǔn)之后，華爽飲料股份有限公司向社會(huì)公開募集。經(jīng)批準(zhǔn)之后，華爽飲料股份有限公司向社會(huì)公開募股。公開募股。S S市共有市共有500500余人按照招股章程應(yīng)募并繳納了余人按照招股章程應(yīng)募并繳納了第一次的股金。但繳款之后，遲遲未見華爽飲料股份

60、有第一次的股金。但繳款之后，遲遲未見華爽飲料股份有限公司成立。該擬設(shè)的公司因發(fā)起人內(nèi)部矛盾及違反有限公司成立。該擬設(shè)的公司因發(fā)起人內(nèi)部矛盾及違反有關(guān)規(guī)定不歡而散。關(guān)規(guī)定不歡而散。S S市股民推舉王某等五人為代表與甲、市股民推舉王某等五人為代表與甲、乙、丙三家飲料廠聯(lián)系退款。三個(gè)發(fā)起人互相推諉。無(wú)乙、丙三家飲料廠聯(lián)系退款。三個(gè)發(fā)起人互相推諉。無(wú)奈，王某等五人代表奈，王某等五人代表500500余名股民向余名股民向S S市法院起訴，要求市法院起訴，要求退還已繳納的股款。問(wèn)題：退還已繳納的股款。問(wèn)題：（1 1）試分析華爽飲料股份有限公司在設(shè)立中有哪些違）試分析華爽飲料股份有限公司在設(shè)立中有哪些違反公司

61、法規(guī)定的情況？（反公司法規(guī)定的情況？（2 2）股民已繳納的股款應(yīng)否退）股民已繳納的股款應(yīng)否退還？應(yīng)如何退還？還？應(yīng)如何退還？ 【案例】【案例】20032003年年4 4月月1 1日，日，G G市煤炭（集團(tuán)）有限責(zé)任公司、市煤炭（集團(tuán)）有限責(zé)任公司、某手工藝品進(jìn)出口有限責(zé)任公司、某百匯商廈、某手工藝品進(jìn)出口有限責(zé)任公司、某百匯商廈、長(zhǎng)鴻食品進(jìn)出口有限責(zé)任公司、六月雪冷凍機(jī)長(zhǎng)鴻食品進(jìn)出口有限責(zé)任公司、六月雪冷凍機(jī)械有限責(zé)任公司、永利建筑材料有限責(zé)任公司械有限責(zé)任公司、永利建筑材料有限責(zé)任公司等六家公司商議成立一家股份有限責(zé)任公司。等六家公司商議成立一家股份有限責(zé)任公司。其中，其中，G G市煤炭（集

62、團(tuán)）有限責(zé)任公司與某手工市煤炭（集團(tuán)）有限責(zé)任公司與某手工藝品進(jìn)出口有限責(zé)任公司是中國(guó)公司。某百匯藝品進(jìn)出口有限責(zé)任公司是中國(guó)公司。某百匯商廈與長(zhǎng)鴻食品進(jìn)出口有限責(zé)任公司是中外合商廈與長(zhǎng)鴻食品進(jìn)出口有限責(zé)任公司是中外合資公司。六月雪冷凍機(jī)械有限責(zé)任公司與永利資公司。六月雪冷凍機(jī)械有限責(zé)任公司與永利建筑材料有限責(zé)任公司外國(guó)公司。建筑材料有限責(zé)任公司外國(guó)公司。問(wèn)題：?jiǎn)栴}：1 1、認(rèn)購(gòu)與募集資金是否合法？、認(rèn)購(gòu)與募集資金是否合法？2 2、因租賃辦公樓，購(gòu)買辦公家具欠宏遠(yuǎn)、因租賃辦公樓，購(gòu)買辦公家具欠宏遠(yuǎn)有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司150150萬(wàn)元，如何處理？萬(wàn)元，如何處理？3 3、已經(jīng)募集到的、已經(jīng)募集

63、到的700700萬(wàn)元如何處理？萬(wàn)元如何處理？4 4、公司設(shè)立過(guò)程中，還發(fā)生了、公司設(shè)立過(guò)程中，還發(fā)生了1400014000元元的費(fèi)用，如何處理？的費(fèi)用，如何處理？5 5、向銀行借的、向銀行借的5 5萬(wàn)元借款，如何處理？萬(wàn)元借款，如何處理？6 6、六家發(fā)起人的身份是否合法？、六家發(fā)起人的身份是否合法？練習(xí)：多選（練習(xí)：多選（2004年司考）年司考） 李某花李某花1.51.5萬(wàn)元購(gòu)買了某股份公司發(fā)行的萬(wàn)元購(gòu)買了某股份公司發(fā)行的股票股票20002000股，但該公司股票尚未上市。股，但該公司股票尚未上市?，F(xiàn)李某欲退還已購(gòu)股票。在下列哪些情現(xiàn)李某欲退還已購(gòu)股票。在下列哪些情況下李某可以要求發(fā)起人退股？況

64、下李某可以要求發(fā)起人退股？A.A.發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)B.B.公司股東大會(huì)同意公司股東大會(huì)同意C.C.公司董事會(huì)同意公司董事會(huì)同意D.D.公司未按期募足股份公司未按期募足股份答案：答案：AD （法法93條）條） 三、公司設(shè)立瑕疵三、公司設(shè)立瑕疵 （一）何為公司設(shè)立瑕疵？（一）何為公司設(shè)立瑕疵？ 1、概念、概念 【公司設(shè)立瑕疵】，【公司設(shè)立瑕疵】，是指公司雖已成立，但其設(shè)立不符合法定條件或程序，或者雖然符合法定條件和程序，但登記不真實(shí)的事實(shí)。 2、構(gòu)成要件、構(gòu)成要件公司已經(jīng)成立；公司設(shè)立不合法或者登記不真實(shí)。3、分類、分類：違法設(shè)立和登記不實(shí)。違法設(shè)立和登記不實(shí)。（二

65、）公司設(shè)立瑕疵的效力（二）公司設(shè)立瑕疵的效力對(duì)于設(shè)立瑕疵的公司的效力應(yīng)以什么標(biāo)對(duì)于設(shè)立瑕疵的公司的效力應(yīng)以什么標(biāo)準(zhǔn)來(lái)把握？準(zhǔn)來(lái)把握？公司依法設(shè)立的目的是什么？公司依法設(shè)立的目的是什么？從保護(hù)債權(quán)人利益的角度來(lái)看，公司的從保護(hù)債權(quán)人利益的角度來(lái)看，公司的設(shè)立條件中哪一項(xiàng)最為重要？設(shè)立條件中哪一項(xiàng)最為重要？ 公司設(shè)立瑕疵的效力？公司設(shè)立瑕疵的效力？1、不實(shí)登記的效力、不實(shí)登記的效力對(duì)于公司，不應(yīng)否認(rèn)其法人資格。對(duì)于公司，不應(yīng)否認(rèn)其法人資格。對(duì)于發(fā)起人，應(yīng)該負(fù)補(bǔ)正責(zé)任。對(duì)于發(fā)起人，應(yīng)該負(fù)補(bǔ)正責(zé)任?！百Y本填補(bǔ)責(zé)任資本填補(bǔ)責(zé)任”：我國(guó)公司法第我國(guó)公司法第28條規(guī)定：條規(guī)定：“有限責(zé)任公司成立后，有限責(zé)任

66、公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付出資的股東補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他當(dāng)由交付出資的股東補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任。股東對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任?！辟Y本填補(bǔ)責(zé)任是嚴(yán)格責(zé)任。資本填補(bǔ)責(zé)任是嚴(yán)格責(zé)任。練習(xí)：練習(xí)： （單選）（單選）甲、乙、丙分別出資甲、乙、丙分別出資17萬(wàn)元、萬(wàn)元、18萬(wàn)元和萬(wàn)元和35萬(wàn)元，成立萬(wàn)元，成立了一家有限責(zé)任公司。其中，甲乙的出資為現(xiàn)金，丙了一家有限責(zé)任公司。其中，甲乙的出資為現(xiàn)金，丙的出資是房產(chǎn)。公司成立后又吸收丁出資的出資是房產(chǎn)。公司成立后又吸收丁出資10萬(wàn)元入股。萬(wàn)元入股。半年后，該公司經(jīng)營(yíng)不善，拖欠巨額債務(wù)。法院在執(zhí)半年后，該公司經(jīng)營(yíng)不善，拖欠巨額債務(wù)。法院在執(zhí)行中查明，丙作為出資的房產(chǎn)僅值行中查明，丙作為出資的房產(chǎn)僅值15萬(wàn)元。又查明，萬(wàn)元。又查明，丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個(gè)人財(cái)產(chǎn)丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個(gè)人財(cái)產(chǎn)10萬(wàn)元。依照公司法的規(guī)定，萬(wàn)元。依照公司法的規(guī)定，對(duì)此應(yīng)如何處理？對(duì)此應(yīng)如何處