商法總論 第4章 商事登記

《商法總論 第4章 商事登記》由會員分享，可在線閱讀，更多相關(guān)《商法總論 第4章 商事登記（28頁珍藏版）》請?jiān)谘b配圖網(wǎng)上搜索。

1、第四章第四章 商事登記商事登記 本章包括五節(jié)內(nèi)容：本章包括五節(jié)內(nèi)容：第一節(jié)第一節(jié) 商事登記概述商事登記概述 第二節(jié)第二節(jié) 商事登記機(jī)關(guān)和登記事項(xiàng)商事登記機(jī)關(guān)和登記事項(xiàng) 第三節(jié)第三節(jié) 商事登記程序和效力商事登記程序和效力 第一節(jié)第一節(jié) 商事登記概述商事登記概述 一、商事登記的概念和特征一、商事登記的概念和特征1.1.概念概念 商事登記，也叫商業(yè)登記，是指商主體商事登記，也叫商業(yè)登記，是指商主體為了設(shè)立、變更或終止其主體資格，依為了設(shè)立、變更或終止其主體資格，依照法律規(guī)定的內(nèi)容和程序向登記機(jī)關(guān)提照法律規(guī)定的內(nèi)容和程序向登記機(jī)關(guān)提出申請，經(jīng)登記機(jī)關(guān)審查核準(zhǔn)予以登記出申請，經(jīng)登記機(jī)關(guān)審查核準(zhǔn)予以登記注

2、冊的法律行為。注冊的法律行為。商事登記是企業(yè)依法將其內(nèi)部情況向國商事登記是企業(yè)依法將其內(nèi)部情況向國家登記機(jī)關(guān)報(bào)告登記的一種制度，是將家登記機(jī)關(guān)報(bào)告登記的一種制度，是將企業(yè)內(nèi)部情況公布于外的一種方法。企業(yè)內(nèi)部情況公布于外的一種方法。2.2.特征特征商事登記是一創(chuàng)設(shè)、變更或終止商主體資商事登記是一創(chuàng)設(shè)、變更或終止商主體資格的法律行為，其目的和意義在于創(chuàng)設(shè)、格的法律行為，其目的和意義在于創(chuàng)設(shè)、變更或終止商主體的資格和能力。變更或終止商主體的資格和能力。商事登記是一要式法律行為，這一行為必商事登記是一要式法律行為，這一行為必須依法定程序向法定主管機(jī)關(guān)履行，其登須依法定程序向法定主管機(jī)關(guān)履行，其登記注冊

3、的事項(xiàng)往往也由商事特別法以強(qiáng)制記注冊的事項(xiàng)往往也由商事特別法以強(qiáng)制性條款規(guī)定。性條款規(guī)定。商事登記是商事私法行為和公法行為的復(fù)商事登記是商事私法行為和公法行為的復(fù)合體。合體。二、商事登記的意義（功能）二、商事登記的意義（功能）1.1.確認(rèn)和取得商主體身份。確認(rèn)和取得商主體身份。2.2.公示商主體的營業(yè)信息公示商主體的營業(yè)信息 3.3.實(shí)現(xiàn)國家對商主體的監(jiān)管。實(shí)現(xiàn)國家對商主體的監(jiān)管。概言之，商事登記的制度價(jià)值在于保障商概言之，商事登記的制度價(jià)值在于保障商事交易安全，是商法安全至上原則的集中事交易安全，是商法安全至上原則的集中體現(xiàn)。體現(xiàn)。三、商事登記的一般原則 (一)強(qiáng)制登記原則 強(qiáng)制登記原則是指

4、一般取得商主體資格，必須經(jīng)過登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記并公告的程序，才發(fā)生法律效力；未經(jīng)商事登記者不具有商事權(quán)利能力和行為能力。但就商事合伙來說，在法國和德國，屬于合伙性質(zhì)的無限公司與兩合公司都必須登記注冊，而按英美法的規(guī)定，合伙的注冊則是任意性的。此外，原德國商法典第4條、日本商法典第8條、韓國商法第9條都規(guī)定，商事登記對小商人不適用。我國臺灣地區(qū)臺灣商業(yè)登記法第14條規(guī)定小規(guī)模商業(yè)無需登記。(二)公開登記原則 公開登記原則是指商主體登記后，必須向社會公開其登記的事項(xiàng)，任何人都有權(quán)查閱、復(fù)制，不論設(shè)立登記、變更登記或是注銷登記。(三)全面審查原則 登記主管機(jī)關(guān)在法定的職權(quán)范圍內(nèi)，按照商主體實(shí)體法規(guī)

5、定的條件進(jìn)行全面的審查，不符合規(guī)定的不予登記。根據(jù)我國法律規(guī)定，登記機(jī)關(guān)審查的主要內(nèi)容，包括（1）經(jīng)營范圍是否為法律所禁止或者屬于須經(jīng)有關(guān)部門特許者；（2）設(shè)立條件是否符合法律規(guī)定，即對照審查是否符合法定的成員人數(shù)、注冊資本金、組織機(jī)構(gòu)、場所等的要求；（3）企業(yè)名稱是否符合法律的規(guī)定等。四、商事登記的立法體例 當(dāng)代各國商事登記的立法體例主要表現(xiàn)如下：1、商法典模式。由商法典規(guī)定商事登記制度。如德國商法典第一編第二章、日本商法典第一編第三章、韓國商法典第一編第六章 2、單行商事登記法模式。由專門的商事登記法規(guī)范商事登記制度。如日本在商法典之外，于1963年制定專門的商業(yè)登記法 3、分散模式。由相

6、關(guān)企業(yè)法規(guī)定。我國商事登記立法 公司法、公司登記管理?xiàng)l例、企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例、中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例、合伙企業(yè)法、合伙企業(yè)登記管理辦法、私營企業(yè)暫行條例、企業(yè)法人登記公告管理辦法、城鄉(xiāng)個(gè)體戶管理暫行條例、期貨經(jīng)紀(jì)公司登記管理暫行辦法、關(guān)于外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)的登記管理辦法、鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體制企業(yè)審批和登記管理暫行規(guī)定等。第二節(jié)第二節(jié) 商事登記機(jī)關(guān)和登記事項(xiàng)商事登記機(jī)關(guān)和登記事項(xiàng) 一、商事登記的范圍 國外立法例：德國：只有完全商人，小商人、不具備商人條件的但偶爾從事商行為的商主體，不必履行商事登記。日本：小商人不必進(jìn)行登記。我國商事登記的范圍：1、公司形式的企業(yè)法人，包括我國公司法中規(guī)定的有限責(zé)任

7、公司和股份有限公司、2、具備企業(yè)法人條件的商主體，如全民所有制企業(yè)、集體企業(yè)、私營企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、外商投資企業(yè)及其他性質(zhì)的法人企業(yè)。3、不具備企業(yè)法人條件的企業(yè)或經(jīng)營組織。如個(gè)人獨(dú)資企業(yè)及合伙、企業(yè)法人所屬的分支機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位和科技性社會團(tuán)體設(shè)立的經(jīng)營單位、外國公司的分支機(jī)構(gòu)、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個(gè)體工商戶等。二、商事登記主管機(jī)關(guān)二、商事登記主管機(jī)關(guān) 各國不同，大體分為以下幾種：各國不同，大體分為以下幾種：1.1.法院，如德國、韓國等。法院，如德國、韓國等。2.2.專門的行政機(jī)關(guān)，如英國、美國等。專門的行政機(jī)關(guān)，如英國、美國等。3.3.法院和行政機(jī)關(guān)均為登記機(jī)關(guān)，但有分工。如法國。法院和行政機(jī)關(guān)均

8、為登記機(jī)關(guān)，但有分工。如法國。我國的商事登記的主管機(jī)關(guān)是特定行政機(jī)關(guān)我國的商事登記的主管機(jī)關(guān)是特定行政機(jī)關(guān)-工商工商行政管理局。工商行政管理機(jī)關(guān)由三級組成，分別是國家行政管理局。工商行政管理機(jī)關(guān)由三級組成，分別是國家工商行政管理局和各省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局工商行政管理局和各省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局以及市、縣、區(qū)工商行政管理局。以及市、縣、區(qū)工商行政管理局。1 1國家工商行政管理局。國家工商行政管理局。登記管轄范圍包括：登記管轄范圍包括：(1)(1)國務(wù)院授權(quán)部門批國務(wù)院授權(quán)部門批準(zhǔn)成立的全國性公司及大型企業(yè)；準(zhǔn)成立的全國性公司及大型企業(yè)；(2)(2)國務(wù)院授權(quán)國務(wù)院授權(quán)投資的

9、公司和企業(yè)；投資的公司和企業(yè)；(3)(3)國務(wù)院授權(quán)投資機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)投資機(jī)構(gòu)或者部門單獨(dú)投資或者共同投資設(shè)立的公司和企業(yè)；部門單獨(dú)投資或者共同投資設(shè)立的公司和企業(yè)；(4)(4)外商投資企業(yè)；外商投資企業(yè)；(5)(5)省、自治區(qū)、直轄市人民省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)設(shè)立的或政府授權(quán)部門審查同意由政府政府批準(zhǔn)設(shè)立的或政府授權(quán)部門審查同意由政府各部門設(shè)立的經(jīng)營進(jìn)出口業(yè)務(wù)、勞務(wù)輸出或?qū)ν飧鞑块T設(shè)立的經(jīng)營進(jìn)出口業(yè)務(wù)、勞務(wù)輸出或?qū)ν獬邪こ痰墓?；承包工程的公司?6)(6)依照法律的規(guī)定或者國務(wù)院依照法律的規(guī)定或者國務(wù)院的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由國家工商行政管理局登記的其他的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由國家工商行政管理局

10、登記的其他公司。公司。2 2省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局。省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局。負(fù)責(zé)各轄區(qū)范圍內(nèi)的商事登記事務(wù)，其登記范負(fù)責(zé)各轄區(qū)范圍內(nèi)的商事登記事務(wù)，其登記范圍包括：圍包括：(1)(1)省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)設(shè)省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)設(shè)立的股份有限公司；立的股份有限公司；(2)(2)省、自治區(qū)、直轄市人民省、自治區(qū)、直轄市人民政府授權(quán)投資的公司及企業(yè)；政府授權(quán)投資的公司及企業(yè)；(3)(3)國務(wù)院授權(quán)投資國務(wù)院授權(quán)投資機(jī)構(gòu)或者部門與其他出資人共同投資設(shè)立的有限機(jī)構(gòu)或者部門與其他出資人共同投資設(shè)立的有限責(zé)任公司；責(zé)任公司；(4)(4)省、自治區(qū)、直轄市人民政府授權(quán)省

11、、自治區(qū)、直轄市人民政府授權(quán)投資機(jī)構(gòu)或者部門單獨(dú)或者共同投資設(shè)立的有限投資機(jī)構(gòu)或者部門單獨(dú)或者共同投資設(shè)立的有限責(zé)任公司；責(zé)任公司；(5)(5)國家工商行政管理局委托登記的公國家工商行政管理局委托登記的公司及企業(yè)。凡超過本轄區(qū)范圍內(nèi)的上述商主體，司及企業(yè)。凡超過本轄區(qū)范圍內(nèi)的上述商主體，應(yīng)由該商主體所屬的省自治區(qū)直轄市的工商行政應(yīng)由該商主體所屬的省自治區(qū)直轄市的工商行政管理局登記。管理局登記。3 3市、縣、區(qū)工商行政管理局。市、縣、區(qū)工商行政管理局。除分別由國家工商行政管理局和各省、自治除分別由國家工商行政管理局和各省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局負(fù)責(zé)之外，其他商主區(qū)、直轄市工商行政管理局負(fù)責(zé)

12、之外，其他商主體的登記，按照本轄區(qū)工商行政管理局管轄的原體的登記，按照本轄區(qū)工商行政管理局管轄的原則，由各市、縣、區(qū)工商行政管理局負(fù)責(zé)商事登則，由各市、縣、區(qū)工商行政管理局負(fù)責(zé)商事登記事務(wù)。對于設(shè)區(qū)的市，其市與區(qū)之間登記權(quán)限記事務(wù)。對于設(shè)區(qū)的市，其市與區(qū)之間登記權(quán)限的劃分，根據(jù)法律規(guī)定，由省、自治區(qū)、直轄市的劃分，根據(jù)法律規(guī)定，由省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局規(guī)定。工商行政管理局規(guī)定。三、商事登記的種類1.1.設(shè)立登記設(shè)立登記2.2.變更登記變更登記3.3.注銷登記注銷登記4.4.分支機(jī)構(gòu)登記分支機(jī)構(gòu)登記 四、商事登記的內(nèi)容四、商事登記的內(nèi)容 登記注冊事項(xiàng)是對商主體基本特征的登記注冊事項(xiàng)是對

13、商主體基本特征的反映，為在辦理商事登記時(shí)，應(yīng)當(dāng)載入反映，為在辦理商事登記時(shí)，應(yīng)當(dāng)載入商事登記簿上的登記注冊項(xiàng)目。各國關(guān)商事登記簿上的登記注冊項(xiàng)目。各國關(guān)于登記注冊事項(xiàng)內(nèi)容的規(guī)定基本相同。于登記注冊事項(xiàng)內(nèi)容的規(guī)定基本相同。我國我國公司登記管理?xiàng)l例公司登記管理?xiàng)l例以及以及企業(yè)法企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例人登記管理?xiàng)l例規(guī)定，商事登記注冊事項(xiàng)主規(guī)定，商事登記注冊事項(xiàng)主要包括：要包括：商業(yè)名稱、住所、經(jīng)營場所、企業(yè)類商業(yè)名稱、住所、經(jīng)營場所、企業(yè)類別、法定代表人、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營范圍、注冊別、法定代表人、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營范圍、注冊資金、經(jīng)營期限、有限責(zé)任公司股東和股份有資金、經(jīng)營期限、有限責(zé)任公司股東和股份有限公

14、司發(fā)起人的姓名或者名稱以及商主體的分限公司發(fā)起人的姓名或者名稱以及商主體的分支機(jī)構(gòu)等；外商投資企業(yè)還包括投資總額、董支機(jī)構(gòu)等；外商投資企業(yè)還包括投資總額、董事長、副董事長、總經(jīng)理、副總經(jīng)理等。事長、副董事長、總經(jīng)理、副總經(jīng)理等。第四節(jié)第四節(jié) 商事登記的程序和效力商事登記的程序和效力 一、商事登記程序 (一一)申請和受理申請和受理 申請和受理是指商主體或其創(chuàng)辦人向登記主管申請和受理是指商主體或其創(chuàng)辦人向登記主管機(jī)關(guān)提出設(shè)立、變更、終止主體資格，登記管理機(jī)關(guān)提出設(shè)立、變更、終止主體資格，登記管理機(jī)關(guān)決定受理的行為。各國法律規(guī)定，登記申請機(jī)關(guān)決定受理的行為。各國法律規(guī)定，登記申請應(yīng)當(dāng)采取書面形式，必

15、須按照法律規(guī)定的要求提應(yīng)當(dāng)采取書面形式，必須按照法律規(guī)定的要求提交相關(guān)的文件、證件、并填報(bào)登記注表。如果經(jīng)交相關(guān)的文件、證件、并填報(bào)登記注表。如果經(jīng)營活動必須經(jīng)行業(yè)主管機(jī)關(guān)許可，還應(yīng)當(dāng)提交相營活動必須經(jīng)行業(yè)主管機(jī)關(guān)許可，還應(yīng)當(dāng)提交相應(yīng)的許可證明材料。符合法律規(guī)定條件的，登記應(yīng)的許可證明材料。符合法律規(guī)定條件的，登記主管機(jī)關(guān)予以受理。主管機(jī)關(guān)予以受理。二、審查（核準(zhǔn)）二、審查（核準(zhǔn)）1形式審查。根據(jù)形式審查主義，登記主管機(jī)關(guān)對于登記申請書和相關(guān)文件，僅從形式上審查其是否符合法律要求，對于申請人提交材料是否真實(shí)，登記機(jī)關(guān)一般不予過問。采取形式審查立法例的國家，往往建立起各種配套制度，以合理保護(hù)公眾

16、利益。此類配套制度至少包括：（1）公證機(jī)關(guān)介入審查，建立形式審查的前置程序；（2）通過訴訟程序，“揭開公司面紗”；（3）追究刑事責(zé)任。2實(shí)質(zhì)審查。根據(jù)實(shí)質(zhì)審查主義，登記主管機(jī)關(guān)對于登記申請書和相關(guān)文件資料，不僅僅要負(fù)責(zé)形式審查，還須對審查申請材料的真實(shí)性、合法性。凡經(jīng)登記的事項(xiàng)，就具有證據(jù)效力。3折衷審查。根據(jù)折衷審查主義，登記主管機(jī)關(guān)對申請文件記載的重點(diǎn)或者存疑事項(xiàng)，有權(quán)進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，但已登記事項(xiàng)是不能作為推定的事實(shí)，其證據(jù)效力由法院作出裁決。這種審查方式較好地避免了形式審查主義和實(shí)質(zhì)審查主義的固有缺陷。(三)登記 根據(jù)法律規(guī)定，申請人向登記主管機(jī)關(guān)提交商事登記申請，經(jīng)有權(quán)管轄的登記主管機(jī)關(guān)

17、審查后，作出是否予以核準(zhǔn)登記的決定；對于符合規(guī)定的申請，登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)按規(guī)定格式，將應(yīng)登記事項(xiàng)記載于商事登記簿上，以供備查；對于不符合規(guī)定的申請，應(yīng)在法定期限內(nèi)通知申請人不予登記。按照各國通行作法，登記主管機(jī)關(guān)在核準(zhǔn)登記后，應(yīng)向企業(yè)頒發(fā)具有證明主體資格設(shè)立、變更或者終止的法律文件。我國：企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照或者營業(yè)執(zhí)照 (四)公告 在我國，公告方式由登記主管機(jī)關(guān)確定，可通過報(bào)紙、期刊，也可以通過其他方式。公告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是登記注冊事項(xiàng)。辦理設(shè)立登記公告，應(yīng)當(dāng)將商主體名稱、住所、法定代表人或者負(fù)責(zé)人、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、企業(yè)類型、注冊資本、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、注冊號等進(jìn)行公告；辦理注銷登記的，還應(yīng)公告注銷原因和

18、債務(wù)清理情況等。二、商事登記的效力（一）創(chuàng)設(shè)效力 是指通過商事登記，、對商主體設(shè)立、變更、終止的事實(shí)進(jìn)行法律確認(rèn)，使該事實(shí)具有法律意義，受到法律保護(hù)。1.商事登記具有創(chuàng)設(shè)新的商主體的效力。2.商事登記具有保護(hù)商主體商號的專用權(quán)的效力。3.商事登記具有免責(zé)效力。商主體完成設(shè)立登記，于商法人而言，即免除創(chuàng)辦人或者發(fā)起人與商法人可能承擔(dān)的連帶責(zé)任；完成變更登記后，在變更登記范圍內(nèi)，亦對商主體發(fā)生免除或者限制責(zé)任的效果；在依法履行清算等手續(xù)并完成注銷登記后，商法人及其創(chuàng)辦人即免除其全部責(zé)任。（二）公信效力 商事登記的公信效力是指，凡是經(jīng)商事登記并公示的事項(xiàng)皆推定其為合法、準(zhǔn)確、有效。善意第三人根據(jù)其所

19、為的行為，應(yīng)當(dāng)有效，即使該登記與事實(shí)不符。換言之，即使登記公示事項(xiàng)與實(shí)際狀況并不一致，善意信賴該登記公示的交易相對人所為的行為仍應(yīng)按公示內(nèi)容發(fā)生效力。1.當(dāng)?shù)怯浥c事實(shí)相符時(shí)，經(jīng)登記的企業(yè)登記事項(xiàng)，在法律上被推定為合法、真實(shí)、有效，任何社會公眾均可給予其足夠的信賴。2.依法登記的事項(xiàng)應(yīng)認(rèn)定為商主體的真實(shí)情況，即使登記事項(xiàng)與真實(shí)情況不符，也應(yīng)以登記為準(zhǔn)。不得以此對抗善意的第三人?！景咐緽公司對注冊資本作虛假登記，實(shí)際出資500萬元，登記的注冊資本為1000萬元，當(dāng)債權(quán)人對B公司的股東進(jìn)行追索時(shí)，股東不得以登記不實(shí)為由對抗債權(quán)人，即不得主張以實(shí)際出資為限負(fù)出資責(zé)任，而應(yīng)就登記的注冊資本額承擔(dān)責(zé)任?！締栴}與思考問題與思考】1、試述商事登記的性質(zhì)、意義與法律效力。2、試分析我國現(xiàn)行商事登記制度。