城市基礎(chǔ)設(shè)施投資建設(shè)

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1、編號： 時間：2021年x月x日 書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟 頁碼：第358頁 共359頁 前　　言 　　城市基礎(chǔ)設(shè)施是為城市經(jīng)濟發(fā)展和市民生活提供便利條件和配套服務(wù)的各類設(shè)施。具體而言，城市基礎(chǔ)設(shè)施包括以下幾個方面的內(nèi)容：一是城市交通，如城市道路、橋梁、隧道、地鐵、輕軌、汽（電）車、出租汽車、航空、鐵路、長途公路運輸?shù)?；二是環(huán)境保護，如垃圾收集和處理、污水收集和處理、防火、防洪、園林、綠化等。此外，還有能源、供排水、郵電通信等。 　　城市基礎(chǔ)設(shè)施具有以下一些特性： 　　一是使用的公用性。與一般的私人物品不同，所有在其范圍內(nèi)的城市居民和從事生產(chǎn)、運營及其他活動的企事業(yè)

2、單位都可使用。 　　二是服務(wù)的非盈利性。城市基礎(chǔ)設(shè)施具有社會化服務(wù)的性質(zhì)，一般都是由政府規(guī)劃建設(shè)的，政府的著眼點是提高城市的整體運行效率，注重于社會效益和環(huán)境效益，經(jīng)濟效益僅僅是參考因素。 三是投資回收的間接性。地方政府每年投入大量的資金用于城市基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，除了少數(shù)經(jīng)濟效益較好的項目可收回投資和獲取合理利潤外，大多數(shù)項目的建設(shè)資金是不可能直接從項目運行收益中收回的，只能依靠政府稅費來提供補貼。 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目管理是一個嶄新而充滿挑戰(zhàn)的領(lǐng)域，但市面上的書籍對此甚少涉獵，而且大多數(shù)以理論為主，對實際工作的指導(dǎo)意義不大。由于作者擁有豐富的項目管理經(jīng)驗，因此本書以案例分析為主，不涉及艱深的學(xué)

3、究式理論，對從事城市基礎(chǔ)設(shè)施投資管理的政府部門、金融機構(gòu)及實業(yè)投資者有一定的借鑒作用。所用案例皆來源于真實的投資項目，但對項目名稱、地名、人名及具體數(shù)據(jù)作了修飾，以免引起不必要的誤會。全書共分五大部分：第一部分主要介紹城市基礎(chǔ)設(shè)施項目投資開發(fā)的流程，以讓讀者對其基本概念有初步了解。第二部分是探討城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的債務(wù)融資管理，重點對G市環(huán)城交通項目利用世界銀行貸款及S污水處理系統(tǒng)工程項目融資的經(jīng)驗進行研究，分析其成功經(jīng)驗及不足之處。第三部分主要介紹城市基礎(chǔ)設(shè)施項目法人招標的操作程序，并結(jié)合H省P電廠項目法人招標的案例進行具體分析，對項目法人招標的優(yōu)缺點進行綜合評價，并提出其發(fā)展策略。第四部分著

4、重介紹企業(yè)并購的關(guān)鍵要素，并分析亞能電力控股有限公司在收購美國Saith (中國)控股有限公司過程中，如何對企業(yè)價值進行評估。第五部分主要匯集了重要投資法規(guī)，供讀者在實際工作中參閱。 目　　錄 前　　言 0 第一部分 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的投資建設(shè) 4 第1章　城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的投資開發(fā)程序 5 1.1　項目投資開發(fā) 5 1.1.1項目建議書階段 5 1.1.2項目可行性研究報告階段 5 1.2　項目法人組建 6 1.3　項目建設(shè) 8 1.3.1建設(shè)模式 9 1.3.2招標投標 11 1.4　項目資金籌措 14 1.4.1股東擔(dān)保貸款 14 1.4.2股東委托貸款 1

5、5 1.4.3項目融資 15 1.4.4企業(yè)債券 17 1.5　城市基礎(chǔ)設(shè)施的主要項目合同 17 1.5.1工程建設(shè)合同 18 1.5.2購售電合同 20 1.5.3并網(wǎng)調(diào)度合同 21 1.5.4運行維護合同 21 1.5.5燃料供應(yīng)合同 21 附錄1：某中外合資建設(shè)電力項目的股東協(xié)議書 22 第二部分 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的債務(wù)融資 26 第1章　國內(nèi)城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的債務(wù)融資 27 第2章 環(huán)城交通項目利用世界銀行貸款的經(jīng)驗研究 31 2.1 項目實施背景及概況 31 2.2 世行貸款的法律文件及資金管理制度 32 2.3 項目防范外匯風(fēng)險的具體措施及存

6、在問題 34 附錄1：世界銀行簡介 40 第3章 S污水處理系統(tǒng)工程利用項目融資方式的經(jīng)驗研究 42 3.1 項目背景及一般情況 42 3.2 項目融資方式的基本框架 43 3.3 項目融資結(jié)構(gòu)與選擇貸款銀行 44 3.4 對項目融資方式的評價 47 3.5 項目融資的發(fā)展策略 49 第4章　發(fā)行市政債券為城市基礎(chǔ)設(shè)施項目融資 51 的可行性及運作構(gòu)想 51 4.1　國外市政債券運作概況 51 4.2　發(fā)行市政債券的必要性和可行性 52 4.3　地方政府發(fā)行市政債券的具體操作 55 第三部分 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的法人招標 61 第1章 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目

7、法人招標與BOT方式的比較 62 1.1 BOT的基本概念 62 1.2　BOT項目的基本框架 63 1.3　BOT項目在中國的實踐 64 1.3.1廣東沙角B電廠 64 1.3.2 廣西來賓電廠B廠 65 1.3.3 四川成都市自來水六廠B廠 66 1.3.4 北京開發(fā)區(qū)污水處理廠 66 1.4項目法人招標與BOT方式的區(qū)別 67 第2章 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目法人招標的合同框架 69 2.1　主要項目合同 69 2.1.1 咨詢合同 69 2.1.2 產(chǎn)品或服務(wù)購買合同 69 2.1.3 供應(yīng)合同 70 2.1.4 運營和維護合同 70 2.1.5 保險合同 7

8、0 2.2　特許權(quán)項目協(xié)議 70 第3章 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目法人招標的具體實施 75 3.1　項目法人招標的基本程序 75 3.1.1 資格預(yù)審階段 75 3.1.2 招標文件編制階段 78 3.1.3投標人準備標書階段 78 3.1.4 開標與評標階段 79 3.1.5 協(xié)議確認談判階段 80 3.1.6 審批及完成融資階段 81 3.2 項目法人招標的案例分析 81 3.2.1項目概況 82 3.2.2投標人簡介 82 3.2.3評標結(jié)果分析 83 附錄1: H省P電廠BOT項目法人招標文件 89 附錄2: 亞能電力控股有限公司投標文件 92 SHAR

9、E TRANSFER AGREEMENT 110 附錄3:　H省計委與亞能電力控股有限公司簽訂的《投資協(xié)議》(即《特許權(quán)項目協(xié)議》) 123 附錄4: C銀行為H省P電廠出具的履約保函 131 附錄5: H省P電廠上網(wǎng)電價構(gòu)成及調(diào)整公式 134 附錄6：H省P電廠投資價值分析報告 137 附錄7：H省P電廠的設(shè)計、采購、施工承包服務(wù)交鑰匙合同（EPC合同） 147 第4章 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目法人招標的發(fā)展策略 217 4.1　對項目法人招標的初步認識 217 4.2　項目法人招標的發(fā)展策略 218 第四部分 城市基礎(chǔ)設(shè)施企業(yè)的兼并與收購 220 第1章 外商在華投資

10、狀況分析與外資并購前景預(yù)測 221 1.1 外商在華投資歷史回顧 221 第2章 城市基礎(chǔ)設(shè)施企業(yè)并購的關(guān)鍵要素 225 2.1 外國投資者的投資動向 225 2.2 選擇合作伙伴的基本步驟 226 2.3 盡職調(diào)查可以揭示許多問題 227 2.4 交易的“中止因素”和“破壞因素” 230 2.5 八個關(guān)鍵成功要素 231 第3章 城市基礎(chǔ)設(shè)施企業(yè)并購的定價法則 233 附錄1：亞能電力并購SAITH（中國）控股公司的分析報告 237 附錄2：H省P電廠項目盡職調(diào)查之法律意見書 257 第五部分 重要投資法規(guī)及文獻匯編 273 附錄1：國務(wù)院關(guān)于固定資

11、產(chǎn)投資項目試行資本金制度的通知 274 附錄2：關(guān)于實行建設(shè)項目法人責(zé)任制的暫行規(guī)定 277 附錄3：境外進行項目融資管理暫行辦法 282 附錄4：國家計委關(guān)于印發(fā)促進和引導(dǎo)民間投資的若干意見的通知 285 附錄5：上市公司收購管理辦法 288 附錄6：外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄 302 附錄7：中華人民共和國招標投標法 322 參考文獻 338 第一部分 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的投資建設(shè) 第1章　城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的投資開發(fā)程序 　　城市基礎(chǔ)設(shè)施項目是一項龐大而復(fù)雜的系統(tǒng)工程，從其開發(fā)到建成投產(chǎn)往往歷時數(shù)年，耗資巨大。政府、項目發(fā)起人(通常為投資者)、銀

12、行、建設(shè)承包商、運行承包商、原材料料供應(yīng)商以及工程咨詢顧問、財務(wù)顧問等項目建設(shè)的參與方在項目中緊密合作、共擔(dān)風(fēng)險、分享利益，促使投資項目最終得以順利完成。隨著我國法律的不斷完善以及法制化進程的不斷深入，律師作為項目的法律顧問也開始進入到城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的開發(fā)、建設(shè)及投產(chǎn)的全過程中，并扮演著越來越重要的角色。長期的實踐證明，律師的參與對合法有序地順利推進項目開發(fā)，降低項目的建設(shè)運營風(fēng)險具有重要意義。本章以電力項目為例，闡述城市基礎(chǔ)設(shè)施項目投資開發(fā)的具體運作流程，其他類型的城市基礎(chǔ)設(shè)施項目（如交通、環(huán)保）與此大同小異，可以參考其運作規(guī)范進行完善。 1.1　項目投資開發(fā) 1.1.1項目建議書

13、階段 項目建議書一般應(yīng)包括以下方面的內(nèi)容：項目提出的必要性及依據(jù)；產(chǎn)品方案、擬建規(guī)模和建設(shè)地點的初步設(shè)想；資源情況、建設(shè)條件、協(xié)作關(guān)系、設(shè)備或技術(shù)引進的國別及廠商的初步分析；投資估算、資金籌措及還貸方案設(shè)想；項目進度安排；經(jīng)濟效益和社會效益的初步估計，包括初步的財務(wù)評價和國民經(jīng)濟評價；環(huán)境影響的初步評價；結(jié)論及附件等。 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目在報送項目建議書時，一般需同時附送金融機構(gòu)貸款意向書（如需要申請貸款），以及由各投資方所簽署的合資或合作意向書。合資或合作意向書是指投資各方就共同投資、開發(fā)某一項目初步達成一致意見的文件。通常情況下，意向書僅表明投資各方對投資的意向，并不對投資行為作出具體的

14、規(guī)定，為此，投資各方可能在意向書中規(guī)定該意向書對任何一方均不具有約束力。但作為投資各方就項目投資開發(fā)及各個環(huán)節(jié)開展工作的依據(jù)，項目發(fā)起人以及各級地方政府往往十分重視意向書的簽署。 1.1.2項目可行性研究報告階段 可行性研究報告應(yīng)由項目法人通過招標投標或委托方式，確定有相應(yīng)資質(zhì)或等級的工程咨詢（設(shè)計）單位承擔(dān)，一般應(yīng)包括以下方面的內(nèi)容：項目概況；項目建設(shè)的必要性；市場預(yù)測；項目建設(shè)選址及建設(shè)條件論證；建設(shè)規(guī)模和建設(shè)內(nèi)容；項目外部配套建設(shè)；節(jié)能、節(jié)水；環(huán)境保護；消防和勞動安全；機構(gòu)設(shè)置、勞動定員和人員培訓(xùn)；項目實施進度計劃；招標投標；投資估算與資金籌措；經(jīng)濟效益及社會效益；結(jié)論及建議等。

15、同時，應(yīng)附上環(huán)保部門對項目環(huán)評大綱的批復(fù)和國土部門核發(fā)的《建設(shè)用地通知書》復(fù)印件。此外，利用銀行貸款進行融資的項目還應(yīng)附上有關(guān)銀行的貸款承諾函。 本階段的合同、協(xié)議或意向性文件只需經(jīng)相關(guān)方草簽即可，一般只有在項目的可行性研究報告經(jīng)過計劃行政主管部門批復(fù)后方可正式簽署和生效。除上述文件外，根據(jù)國家計委2001年第9號令《建設(shè)項目可行性研究報告增加招標內(nèi)容以及核準招標事項暫行規(guī)定》的規(guī)定，建設(shè)項目在上報項目可行性研究報告時應(yīng)增加有關(guān)招標的內(nèi)容，具體內(nèi)容包括：項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及重要設(shè)備、材料等采購活動的具體招標范圍（全部或者部分招標），擬采用的招標組織形式（委托招標或者自行招標），擬

16、采用的招標方式（公開招標或者邀請招標）。 經(jīng)項目審批部門批準，在報送可行性研究報告前已先行開展招標活動的，應(yīng)在報送的可行性研究報告中予以說明。 1.2　項目法人組建 我國對基本建設(shè)項目推行項目法人責(zé)任制。就城市基礎(chǔ)設(shè)施項目而言，項目法人責(zé)任制是指投資項目出資者根據(jù)國家有關(guān)法律和法規(guī)組建項目公司，由項目公司依法負責(zé)項目的策劃、資金籌措、建設(shè)、管理、生產(chǎn)經(jīng)營、債務(wù)償還和資產(chǎn)的保值增值，并享有相應(yīng)權(quán)利，實行責(zé)權(quán)利相統(tǒng)一的制度。 根據(jù)目前的規(guī)定，新建投資項目在項目建議書批準后，即應(yīng)及時組建項目法人籌備組織，具體負責(zé)項目法人的籌建工作，項目法人籌備組織由項目的投資方派代表組成。有關(guān)單位在申報

17、項目可行性研究報告時，須同時提出項目法人的組建方案。在項目法人的組建過程中涉及較多的法律事務(wù)，包括策劃并確定項目公司的組建方案；起草股東協(xié)議（在外商投資項目中稱為合資或合作合同）和公司章程，處理在相關(guān)合作談判中產(chǎn)生的法律文件以及受托辦理公司登記等法定手續(xù)。一般來說，項目公司的組建方案具備以下要素：投資各方；項目法人的組織形式（目前內(nèi)資項目法人只允許以兩種形式存在：有限責(zé)任公司和股份有限公司）；項目法人組建方式，即項目公司為新成立的項目公司還是以原已存在的企業(yè)法人承擔(dān)項目法人的職能；投資各方對注冊資本的出資比例以及項目法人的性質(zhì)。 在確定項目公司的組建方案時下列問題需要予以注意： (一) 股

18、東協(xié)議和章程 　　內(nèi)資項目為保證項目公司設(shè)立及項目前期開發(fā)工作得以順利和按計劃進行，并明確各投資方在此過程中的責(zé)任和義務(wù)，在實踐中投資方通常都會簽署一份股東協(xié)議。股東協(xié)議主要規(guī)定項目的投資額，項目公司的注冊資本以及各投資方的出資和融資義務(wù)、項目的前期開發(fā)工作、項目前期開發(fā)建設(shè)的模式等，因其側(cè)重點的不同，在實踐中股東協(xié)議也多被稱“出資協(xié)議”。股東協(xié)議不僅是一種出資協(xié)議，也可以是投資方以后簽署項目公司章程的約束性文件。 股東各方簽署的公司章程是項目公司成立的必備要件，其生效時間為項目公司成立之日，即公司在工商部門設(shè)立登記之日。公司章程中必須具備一些法定條款，這些條款包括：公司名稱和住所；公司經(jīng)

19、營范圍；公司注冊資本；股東的姓名或者名稱；股東的權(quán)利和義務(wù)；股東的出資方式和出資額；股東轉(zhuǎn)讓出資的條件；公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司的法定代表人；公司的解散事由與清算辦法。在起草上述條款時，必須遵守公司法及其他相關(guān)法律對于上述內(nèi)容的強制性要求，以便公司章程得以順利通過工商部門的審查。 (二)城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的項目法人亦可為外商投資企業(yè)，包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外商獨資企業(yè)。當(dāng)外資(包括港、澳)投資超過25%時，則需考慮成立中外合資經(jīng)營企業(yè)或中外合作經(jīng)營企業(yè)。根據(jù)目前法律的有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)為有限責(zé)任公司性質(zhì)，即必然為企業(yè)法人；而中外合作經(jīng)營企業(yè)則既可以

20、為企業(yè)法人亦可以為非企業(yè)法人形式存在，但作為城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的項目公司，其仍必須為企業(yè)法人。由國內(nèi)投資者投資城建項目的項目法人與外商投資城建項目的項目法人在公司的設(shè)立與經(jīng)營方面的差異主要體現(xiàn)在以下幾個方面： （1） 設(shè)立程序 外商投資城市基礎(chǔ)設(shè)施項目在組建項目公司時，中外投資方必須簽署合資或合作合同，且在上報項目建議書時即需提交投資方的合資或合作意向書；并且，在外商投資的城市基礎(chǔ)設(shè)施項目中投資方需經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部門或其授權(quán)部門批準并獲得外商投資企業(yè)批準證書后，方可到工商部門辦理工商登記，成立項目公司。內(nèi)資項目公司的設(shè)立無上述程序要求。 （2） 章程和協(xié)議 外商投資項目公司的公司章程必須根據(jù)投

21、資各方所簽署的合資/合作合同制定，如有不一致時以經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部門審查批準的合資/合作合同為準(包括其后的變更)。而內(nèi)資項目公司的設(shè)立及運營均以工商局核準的公司章程為依據(jù)。 （3）注冊資本出資 按照公司法規(guī)定，公司的注冊資本必須在公司成立時全部到位。外商投資項目公司的注冊資本可在項目公司成立后的一定時間內(nèi)分期或一次性到位(具體時間將視注冊資本的多少依法確定)。以電力項目為例，由于在項目公司的注冊資本按不低于投資總額的20%設(shè)定，通常數(shù)額巨大，而項目公司在成立之初并不需要投入大量的建設(shè)資金，因此為有效地避免或減少因注冊資本金大量沉淀而增加投資方的資金成本，內(nèi)資項目公司通常采用逐步追加、變更公司注冊

22、資本，換發(fā)營業(yè)執(zhí)照的辦法來解決。 （4）公司機構(gòu) 內(nèi)資項目公司按照公司法的規(guī)定設(shè)立，其組織機構(gòu)應(yīng)包括股東會、董事會（或執(zhí)行董事）、監(jiān)事會（或執(zhí)行監(jiān)事）和總經(jīng)理等，其中股東會為公司的最高權(quán)力機構(gòu)。而外商投資項目公司系依外商投資企業(yè)法設(shè)立，無需設(shè)立股東會和監(jiān)事會，董事會為公司的最高權(quán)力機構(gòu)。 （5）回收投資 當(dāng)項目法人為中外合作經(jīng)營企業(yè)時，根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，經(jīng)財稅部門批準，允許外方在繼續(xù)承擔(dān)股東責(zé)任的前提下，通過一定的方式提前回收投資，即在項目公司終止前回收投資，而對于內(nèi)資項目公司，一旦項目公司成立，任何一方均無權(quán)撤回出資，除非項目公司解散。 （6）稅收政策 與內(nèi)資項目公司相比，外商

23、投資的項目公司目前尚享有一定范圍內(nèi)的稅收減免的優(yōu)惠政策。 1.3　項目建設(shè) 項目建設(shè)階段的關(guān)鍵工作在于：(1)選擇確定建設(shè)管理模式，起草相關(guān)的法律文件；(2)工程招標及評標工作。 1.3.1建設(shè)模式 以電力項目為例，目前開發(fā)建設(shè)主要有三種模式，即業(yè)主自行管理模式、總承包模式和工程管理承包模式。隨著我國加入WTO，國際工程建設(shè)管理的經(jīng)驗和慣例正逐步被我國城市基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域廣泛采用。 (1) 業(yè)主管理模式 業(yè)主管理模式也是傳統(tǒng)的基本建設(shè)項目建設(shè)管理模式，即由投資方組建的項目公司（業(yè)主）自行選擇工程的設(shè)計、材料供應(yīng)、設(shè)備供應(yīng)、施工、安裝調(diào)試、監(jiān)理等單位并分別與之簽署合同，負責(zé)對整個項目

24、的建設(shè)過程進行管理。 在業(yè)主管理模式下，業(yè)主通過對各類合同的管理來最終達到項目管理的目的。在城市基礎(chǔ)設(shè)施項目投資多元化，特別是大量社會資本涌向電力項目投資的背景下，為了彌補業(yè)主在專業(yè)人員及建設(shè)管理經(jīng)驗上的不足，目前一些電力項目中采用了委托建設(shè)管理的模式，即由業(yè)主委托一家專業(yè)的建設(shè)管理單位代表業(yè)主對業(yè)主所簽署的一系列項目合同進行管理并監(jiān)督此類合同的執(zhí)行，類似于國外的業(yè)主工程師，同時負責(zé)業(yè)主委托的其他一些本應(yīng)由業(yè)主執(zhí)行的與項目建設(shè)有關(guān)的工作。委托建設(shè)管理模式減輕了業(yè)主的負擔(dān)，可以幫助業(yè)主較好地實現(xiàn)項目的建設(shè)目標，但從法律性質(zhì)上而言，委托建設(shè)管理模式只是業(yè)主管理模式的一種變化，并不能改變業(yè)主對項目

25、建設(shè)承擔(dān)全面管理責(zé)任的事實。 在業(yè)主管理模式下，由于各個合同分別簽訂，所有合同均由業(yè)主(或其受托人)負責(zé)管理，就產(chǎn)生了各個合同之間接口的問題。從風(fēng)險管理的角度而言，由于各個合同主體均對業(yè)主負責(zé)，就會產(chǎn)生一定的合同接口風(fēng)險。因此，在業(yè)主管理模式下要求各個項目合同主體相互緊密配合才能保證整個項目得以順利完成。因此在起草、簽訂合同時需要特別注意使各個與項目建設(shè)有關(guān)的合同之間能夠做到相互銜接，緊密配合。但是電力項目建設(shè)過程中每天還是會產(chǎn)生不同的無法預(yù)知的問題，通過合同完全劃分各個合同主體的責(zé)任或風(fēng)險界線并不現(xiàn)實，大量不同的合同及合同主體的存在，不可避免地造成責(zé)任相互交叉或落空，由此產(chǎn)生的風(fēng)險及責(zé)任則

26、只能由業(yè)主承擔(dān)?？偟膩碚f，在業(yè)主管理模式下，業(yè)主必將承擔(dān)一些無法轉(zhuǎn)嫁或難以轉(zhuǎn)嫁的項目建設(shè)風(fēng)險。 (2) 交鑰匙承包模式（EPC方式） 為減少業(yè)主管理模式下業(yè)主所承擔(dān)的風(fēng)險，國際上在基礎(chǔ)設(shè)施項目建設(shè)興起的過程中產(chǎn)生了交鑰匙承包模式的項目建設(shè)管理模式。美國在20世紀60-70年代由于獨立發(fā)電廠(Independent Power Project，簡稱IPP)出現(xiàn)而首先采用了這一模式。交鑰匙承包模式是指業(yè)主將包括項目設(shè)計(包括概念設(shè)計)、設(shè)備采購、土建施工、設(shè)備安裝、技術(shù)服務(wù)、技術(shù)培訓(xùn)、試生產(chǎn)直至整個項目建成投產(chǎn)的全過程均交由獨立的建設(shè)承包商負責(zé)的一種模式，承包商將在“固定工期、固定價格及保證性

27、能質(zhì)量”的基礎(chǔ)上完成電力項目的建設(shè)工作。業(yè)主與承包商之間為此簽訂的合同一般稱為交鑰匙承包合同，也稱“一攬子項目合同”，或“總承包合同”。 交鑰匙承包模式一般具有如下特點： ① 由于交鑰匙承包模式下的承包商兼具業(yè)主管理模式下項目公司的一部分職能及施工單位的職能，并對業(yè)主承擔(dān)全面的管理責(zé)任，因此，它必須對整個建設(shè)過程進行充分有效的協(xié)調(diào)。一般地，交鑰匙承包模式下的承包商對項目所涉行業(yè)的技術(shù)有較充分的掌握和理解，并具有很強的項目施工管理能力。而業(yè)主將通過合同管理對對承包商進行監(jiān)督和管理。 ② 交鑰匙承包模式就其字面含義，即為在項目完工并可投入運行時方才移交給業(yè)主，承包商提供的服務(wù)應(yīng)包括自項目開工

28、起至項目完工投產(chǎn)止的全過程服務(wù)。在此情況下，業(yè)主對工程建設(shè)的參與應(yīng)當(dāng)僅限于合同管理及對施工質(zhì)量的監(jiān)督管理。承包商對工程建設(shè)過程享有較充分的自主權(quán)，業(yè)主除按合同規(guī)定外不得進行任何干預(yù)。 　?、?交鑰匙承包模式是一項固定工期的建設(shè)模式，承包商對項目的整體交付時間承擔(dān)責(zé)任，除非合同另有規(guī)定，否則業(yè)主不得要求承包商提前或推遲工期。因此，業(yè)主對工程項目的投產(chǎn)基本上有一個比較準確的評估，從而使整個項目的商業(yè)計劃更有保證。 ④ 交鑰匙承包同時也是一種固定價格的建設(shè)模式，除非發(fā)生合同規(guī)定的情況，合同價格在整個合同期內(nèi)一般是固定不變的，除非出現(xiàn)合同中規(guī)定的范圍變更或不可抗力等有限的原因外，否則合同價格不得予

29、以調(diào)整。因此，業(yè)主對工程造價有一個比較客觀的了解，使工程投資控制能得到有效保證。 ⑤ 在交鑰匙承包模式下，業(yè)主承擔(dān)的責(zé)任主要包括征地、政策處理、生產(chǎn)準備、籌措資金并按合同進行支付，由于承包商獨立承擔(dān)了全過程的建設(shè)任務(wù)，從而使業(yè)主有更多的精力與時間解決應(yīng)由其負責(zé)的工作，如果由于此類問題導(dǎo)致工期延長或價格超支應(yīng)由業(yè)主自行負責(zé)。 (3)工程管理承包模式 工程管理承包模式是區(qū)別于上述兩種方式的一種新的工程建設(shè)模式。在該模式下，業(yè)主通常將合同全部承包給“工程管理承包商”，再由工程管理承包商將工程分包給有資質(zhì)的各個分包商。在該模式下，工程管理承包商承擔(dān)的是一種工程管理責(zé)任，不再承擔(dān)具體的施工責(zé)任。為

30、了增強管理承包商的效率管理，在項目公司與管理承包商之間通常有一份風(fēng)險分擔(dān)協(xié)議。管理承包合同通常采用成本加酬金的方式確定合同價格。 工程管理承包模式使咨詢工程公司有可能參與項目承包，發(fā)揮其工程建設(shè)管理的優(yōu)勢。但是，我國目前采用這種模式的項目還不是非常普遍，這既有習(xí)慣問題，也有法律環(huán)境的問題。 1.3.2招標投標 根據(jù)招標投標法及其他有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，在城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的建設(shè)過程中，項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料、服務(wù)等的采購，必須按照有關(guān)法律通過招標方式進行。 隨著招投標活動法制化的迅速推進，招投標活動中律師的作用也逐漸得到招投標活動參與各方的重視。

31、加強法律觀念，提高法律意識，對于規(guī)范基本建設(shè)項目招標投標活動，維護招投標活動當(dāng)事人的合法權(quán)益，保障招投標市場的正常秩序有著重要意義。國家計委和司法部對律師參與大中型項目招投標活動中的法律業(yè)務(wù)十分重視，曾以司辦通字〔1998〕第6號文指出：律師從事基本建設(shè)大中型項目招標投標法律業(yè)務(wù)是指為招標數(shù)額較大或采取國際招標的建設(shè)項目的招投標文件、合同文本提供咨詢；審查、修改、制作相關(guān)法律文件，以及就招標文件最終文本出具法律咨詢意見書等活動。為了保證國家投資的效益和安全，項目法人或招標代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)聘請律師就招標文件和有關(guān)合同文本出具法律咨詢意見書。 　　根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定及作者本人參與城市基礎(chǔ)設(shè)施項目

32、招標投標的經(jīng)驗，在招標投標活動中一般應(yīng)注意以下幾個方面的問題： （1）招標范圍 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，達到下列標準之一的，必須進行招標： 　?、?施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的； 　?、?重要設(shè)備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在100萬元人民幣以上的； 　?、?勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)的采購，單項合同估算價在50萬元人民幣以上的； 　?、?單項合同估算價低于第①、②、③項規(guī)定的標準，但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的。 （2）可行性研究報告中的招標內(nèi)容 根據(jù)國家計委2001年第9號令的規(guī)定，除了

33、經(jīng)項目批準機關(guān)同意在可行性研究報告批復(fù)前進行招標的以外，城市基礎(chǔ)設(shè)施項目上報的可行性研究報告中應(yīng)包括以下招標內(nèi)容：招標范圍；招標的組織形式（委托招標或自行招標）；招標方式（邀請招標或公開招標）。經(jīng)項目審批部門批準，在報送可行性研究報告前已先行開展招標活動的，應(yīng)在報送的可行性研究報告中對招標情況予以說明。 　　 （3）招標方式 招標分為公開招標和邀請招標兩種方式。根據(jù)現(xiàn)行有關(guān)規(guī)定，全部使用國有資金投資或者國有資金投資占控股或者主導(dǎo)地位的城市基礎(chǔ)設(shè)施項目，原則上均應(yīng)當(dāng)進行公開招標。對于國家及省、自治區(qū)、直轄市一級重點項目，不適宜公開招標而需采用邀請招標方式的，應(yīng)經(jīng)國家計委或者省、自治區(qū)、直轄市

34、人民政府批準。 （4）評標標準和方法 根據(jù)現(xiàn)行的有關(guān)規(guī)定，在招標過程中評標委員會應(yīng)當(dāng)根據(jù)招標文件規(guī)定的評標標準和方法，對投標文件進行系統(tǒng)地評審和比較。招標文件中沒有規(guī)定的標準和方法不得作為評標的依據(jù)。并且招標文件中規(guī)定的評標標準和評標方法應(yīng)當(dāng)合理，不得含有傾向或者排斥潛在投標人的內(nèi)容，不得妨礙或者限制投標人之間的競爭。上述規(guī)定的目的在于防止招標人無根據(jù)地對投標文件進行評價，避免暗箱操作。這就要求招標人在編制標書時應(yīng)根據(jù)自己的實際需要在法律允許的范圍內(nèi)確定必要的評標標準和方法，否則將給以后的評標工作帶來困難并可能無法選擇到最符合招標人要求的投標人。 （5）投標保證金 要求投標人在投標時提

35、供投標保證金是法律賦予招標人的一項權(quán)利，但是為了避免挫傷投標人的投標積極性或者給投標人帶來過多的額外負擔(dān)，招標人在確定投標保證金的金額時不宜過高。對于未中標的投標人的投標保證金，招標人應(yīng)在與中標人簽署相關(guān)合同后5個工作日內(nèi)退還，而不得在招標文件中隨意要求延長投標保證金的有效期，中標人的投標保證金可以抵為履約保證金。 （6）問題澄清 我國法律允許招標人對招標文件進行澄清或修改，也允許投標人對投標文件進行澄清。招標人對招標文件的澄清或修改應(yīng)在投標截止日15天以前通知投標人；招標人可以在評標過程中要求投標人對投標文件中含義不明確的內(nèi)容作必要的澄清或者說明，但是澄清或者說明不得超出投標文件的范圍或

36、者改變投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容，投標人應(yīng)當(dāng)對招標人提出的問題進行必要的澄清或說明，否則招標人有權(quán)拒絕該投標。對于投標人在投標文件中以類似“希望”或“建議”等詞語提出的問題，招標人應(yīng)要求投標人說明其性質(zhì)，即是否為對招標文件的偏差，而不宜置之不理，以便公正地做好評標工作，避免給以后的合同簽署及履行帶來不必要的麻煩，但是如果招標人在招標文件中即已說明對于投標人以類似“希望”或“建議”等詞語提出的問題，招標人將不視其為投標人提出的偏差并不在合同中予以考慮時，招標人可不予理會。 （7）投標人資格 現(xiàn)行招投標法律規(guī)定，投標人必須具備承擔(dān)招標項目的能力及良好的資信狀況，同時，招標人可以根據(jù)招標項目本身的要求

37、，在招標公告或者投標邀請書中，要求潛在投標人提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績情況，并對潛在投標人進行資格審查。但是招標人在設(shè)置資格條件時不得不合理地限制或者排斥潛在投標人，不得對潛在投標人實行歧視待遇。 （8）國際慣例與我國的招投標法律 國際上對于招投標的運作已有一些比較成熟的作法，比如聯(lián)合國示范法、世行指南、亞行導(dǎo)則、歐盟指令等都對招投標有較為具體的規(guī)定。我國現(xiàn)行的招投標法律也在很多方面借鑒了上述規(guī)定。有必要強調(diào)的是招標文件的編制依據(jù)問題，目前的招標文件很多是根據(jù)上述一些國際慣例而制作的，其規(guī)定雖然大部分與我國招投標法律的規(guī)定是一致的，但有時也會有沖突。而根據(jù)我國的招投標法律，國內(nèi)的招標項目必

38、須遵守現(xiàn)行的國內(nèi)招投標法律，只有使用國際組織、外國政府貸款、援助資金的項目才可以適用不同于國內(nèi)招投標法律的其他有關(guān)招投標條件或程序的規(guī)定。也就是說通常情況下，招標人并不能以遵守國際慣例為由來規(guī)避國內(nèi)招投標法律的相關(guān)規(guī)定。因此，為了遵守法律的規(guī)定，在編制一般項目的招標文件時必須依據(jù)國內(nèi)招投標法律的規(guī)定進行，只有在國內(nèi)法沒有規(guī)定的情況下才可以根據(jù)國內(nèi)法的立法精神及原則借鑒國際慣例中的有益經(jīng)驗。 1.4　項目資金籌措 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目不僅是技術(shù)密集型項目，也是資金密集型項目，投資方自身的資金實力通常不足以滿足項目總的資金需求。從現(xiàn)代企業(yè)防范經(jīng)營風(fēng)險的角度而言，即使投資方擁有足夠的資金，也不會

39、將過多的資金投入到一個項目當(dāng)中去。通常，投資方提供項目資金總需求的一定比例作為項目公司的注冊資本，注冊資本與項目總投資之間的差額通過對外融資解決。 目前，國內(nèi)城市基礎(chǔ)設(shè)施項目總投資中除注冊資本以外的資金主要通過股東擔(dān)保貸款或委托貸款的方式解決。在此方式下，投資方在項目經(jīng)營過程中所承擔(dān)的風(fēng)險與其采用全額出資下相差無幾。采用這種方式主要原因有以下幾個方面：首先，我國銀行在長期的計劃經(jīng)濟模式下未能形成項目風(fēng)險評估體系，導(dǎo)致無法通過國際上通用的項目融資方式向項目提供資金。其次，投資方的投資渠道不暢，在長期計劃經(jīng)濟體制下形成的條塊分割局面還未能得到突破，如投資方自有資金富裕，與其存銀行不如采用委托貸款

40、方式，以提高資金的使用效率，增加企業(yè)收益。第三，我國有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，導(dǎo)致采用項目融資方式或項目債券方式在法律上有一定的障礙，如項目融資下的資產(chǎn)抵押需要對現(xiàn)行擔(dān)保法體系進行修改、現(xiàn)行法律存在對企業(yè)債券發(fā)行條件的限制等。 1.4.1股東擔(dān)保貸款 股東擔(dān)保貸款就是指由股東各方按各自的出資比例對項目公司向銀行的借款提供擔(dān)保。在這種貸款模式下需要注意以下幾個問題： (1) 貸款銀行的實力狀況，由于城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的資金需求量非常大，而且資金能否按時到位直接關(guān)系到項目的建設(shè)進度和工期，若銀行不能按計劃提供資金則很可能會給投資方造成巨大的損失（包括預(yù)期的利潤損失、違約賠償?shù)龋?，因此在選擇貸款銀

41、行時必須慎重考慮其履約能力，如果條件允許的話，采用銀團貸款應(yīng)不失為一種較為安全可行的辦法。 (2) 保證責(zé)任，在股東擔(dān)保的情況下，貸款銀行有時會提出由股東各方對貸款承擔(dān)連帶保證責(zé)任，也就是說在項目公司不能按期歸償還債務(wù)時，銀行可以向任何一家股東或多家股東提出要求清償全部債務(wù)的請求，然后由已承擔(dān)清償責(zé)任的股東向項目公司或根據(jù)各股東所應(yīng)承擔(dān)的保證責(zé)任向其他股東追償。這種保證模式增加了銀行貸款的安全性，但卻加大了股東，尤其是實力較強的股東的風(fēng)險。 (3) 提款計劃，借款合同中的資金提取計劃應(yīng)與項目建設(shè)進度對資金的需求計劃一致，以便最大限度地節(jié)省財務(wù)費用，并盡可能要求貸款銀行同意能根據(jù)具體情況靈

42、活地修改提款計劃。 1.4.2股東委托貸款 股東委托貸款是指由股東方委托銀行或信托投資機構(gòu)向項目公司提供貸款，需要指出的是委托貸款雖然使用的是股東方（委托人）的資金，但卻是以銀行或信托投資機構(gòu)的名義貸出的，即在委托貸款中貸款人是銀行或信托投資機構(gòu)，而不是股東。股東委托貸款通常不需要保證人，除非委貸雙方另有約定，貸款人亦不對借款人遲延還款或無力還款向委托人承擔(dān)任何責(zé)任。 1.4.3項目融資 除了上述兩種傳統(tǒng)的融資模式以外，近來，國內(nèi)的城市基礎(chǔ)設(shè)施項目也在嘗試其他的融資模式，項目融資就是其中的一種。 (1) 項目融資的概念 項目融資是指以項目的資產(chǎn)、預(yù)期收益或權(quán)益作抵押取得無

43、追索權(quán)或有限追索權(quán)的貸款無追索權(quán)的項目融資是指貸款人對項目發(fā)起人無任何追索權(quán)，只能依靠項目本身的資產(chǎn)和現(xiàn)金流量來保證貸款償還的融資方式，即使項目實際運作失敗，債權(quán)人也只能要求以項目本身的財產(chǎn)或盈余償還所欠債務(wù)，而對項目以外的資產(chǎn)無追索權(quán)。具體的運作流程將在本書第二部分第3章中詳細論述。 純粹的無追索權(quán)項目融資是無法作到的，由于項目資產(chǎn)的變現(xiàn)能力受到限制（特別是道路、橋梁、電站等項目的資產(chǎn)，往往很難變現(xiàn)），以及項目本身的贏利狀況受到各種不確定性因素的影響等原因，僅僅依靠項目自身的資產(chǎn)和未來現(xiàn)金來償還貸款本息，債權(quán)人的利益將很難得到保障。有限追索權(quán)項目融資即項目發(fā)起人需承擔(dān)有限債務(wù)責(zé)任和義務(wù)的項

44、目融資，這種有限性表現(xiàn)在時間上的有限性、金額上的有限性和對象上的有效性。當(dāng)項目不能完成或經(jīng)營失敗，項目本身的資產(chǎn)或收益不足以清償債務(wù)時，債權(quán)人就有權(quán)向這些擔(dān)保人進行追索。各個擔(dān)保人對項目債務(wù)所負的責(zé)任，僅以其各自所提供的擔(dān)保金額或按有關(guān)協(xié)議所承擔(dān)的義務(wù)為限。 (2) 項目融資的擔(dān)保結(jié)構(gòu) 在項目融資中，項目本身的盈利前景是通過一系列的合同安排加以體現(xiàn)的，除通過建設(shè)承包合同以保證獲得一個性能合格，并且工期固定的項目以外，貸款人最為關(guān)注的是針對貸款的擔(dān)保結(jié)構(gòu)。通常在城市基礎(chǔ)設(shè)施工程項目融資中所涉及的擔(dān)保主要有： A、項目資產(chǎn)抵押 在項目融資下，貸款人會要求將項目所有資產(chǎn)(包括今后不斷形成的

45、資產(chǎn))全部抵押給貸款人。此處的抵押與一般正常的抵押相同，但由于項目資產(chǎn)是不斷形成的，而我國現(xiàn)行法律尚未對浮動設(shè)押作出規(guī)定，因此，在實際操作中項目資產(chǎn)抵押將需要采用一些變通方法來實現(xiàn)。 B、合同權(quán)益質(zhì)押 合同權(quán)益質(zhì)押是由業(yè)主將其在各項目合同項下的權(quán)益全部質(zhì)押給貸款銀行。主要包括總承包合同權(quán)益質(zhì)押、購電合同權(quán)益質(zhì)押、保險合同權(quán)益質(zhì)押、運行維護合同權(quán)益質(zhì)押、燃料供應(yīng)合同權(quán)益質(zhì)押、設(shè)備供應(yīng)合同權(quán)益質(zhì)押等。在總承包合同權(quán)益質(zhì)押情況下，貸款人通常會要求對工程建設(shè)承包合同的全過程進行監(jiān)控，這種監(jiān)控主要是通過由貸款人審查批準建設(shè)承包合同來實現(xiàn)的。在項目融資條件下的建設(shè)承包合同一般要求具有下列條款：在承包商

46、原因?qū)е滦阅懿荒苓_到最低標準要求時，承包商應(yīng)承諾全盤購買該項目；如果業(yè)主怠于履行其在建設(shè)承包合同項下的權(quán)利義務(wù)時，貸款人應(yīng)有權(quán)直接介入該合同，接管業(yè)主在該合同項下的權(quán)利義務(wù)。 以電力項目為例，在購電合同權(quán)益質(zhì)押情況下，由于購電合同是電力項目收益的保證，如果沒有購電合同電力項目就無法產(chǎn)生收益，從而會危及項目貸款的償還，因此在項目融資條件下的購電合同應(yīng)明確以下條款：上網(wǎng)電力電量得到保證；上網(wǎng)電價如果不能彌補成本支出時的處理方法；如果由于購電方原因?qū)е沦忞姾贤K止時，購電方應(yīng)以按合同規(guī)定公式計算的價格購買整個項目；如果售電方怠于履行購電合同，則貸款人有權(quán)直接介入該合同，并接管售電方在該合同項下的權(quán)

47、利義務(wù)。 C、超支承諾 在項目融資中，貸款人為防止因工程項目超支導(dǎo)致項目無法繼續(xù)建設(shè)，一般要求項目的發(fā)起人或其提供的其他第三方作出承諾，當(dāng)項目超過投資估算時，超出部分將采用增加出資或由其他第三方提供資金的形式予以補足。 D、賬戶監(jiān)管 為了控制項目業(yè)主合理開支，保證擁有足夠的資金以還貸款人的貸款，貸款人一般要求對賬戶加以監(jiān)管。賬戶監(jiān)管也可稱之為賬戶質(zhì)押，是指項目業(yè)主僅在貸款人指定的銀行開設(shè)一個賬戶，該賬戶項下資金的流出是按照貸款人同意的方式進行的。同時，在項目運營期內(nèi)，在該賬戶內(nèi)應(yīng)至少保留足夠的償債準備金，至少保證償還一期貸款的還款金額。 E、股權(quán)質(zhì)押 所謂股權(quán)質(zhì)押是指各投資方將其

48、在項目業(yè)主中的股權(quán)全部質(zhì)押給貸款人。股權(quán)質(zhì)押的是投資方在貸款償還之前不得將其股權(quán)予以轉(zhuǎn)讓。股權(quán)質(zhì)押后，對于利潤分配有兩種處理方法，一種是經(jīng)貸款人同意方可進行利潤分配；另一種是利潤分配不受影響，但各股東分配所得的利潤應(yīng)存入受貸款人監(jiān)管的賬戶中，其使用、處分應(yīng)受貸款人監(jiān)管。 除上述擔(dān)保之外，在項目融資下，貸款人一般均要求項目所在地或項目主管政府部門出具一份政府支持函，以表明政府對項目建設(shè)及成功運營所需的外部環(huán)境提供支持。理論上講，政府支持函不具有政府擔(dān)保的效力，但由于該支持函實際上是一種以政府信用為基礎(chǔ)的承諾，因而對貸款人而言，其效力甚至比擔(dān)保手段更為可靠。 項目融資在操作上，主要是擔(dān)保結(jié)構(gòu)方

49、面，目前在我國法律上還沒適當(dāng)足夠的依據(jù)，影響了這種較為先進的融資模式在我國的應(yīng)用和發(fā)展。 1.4.4企業(yè)債券 企業(yè)債券就是指工商企業(yè)發(fā)行的債券。按照1993年8月國務(wù)院頒布的《企業(yè)債券管理條例》，企業(yè)債券是指企業(yè)依照法定程序發(fā)行，約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券。關(guān)于企業(yè)債券的具體操作，將在本書第二部分第4章中詳細闡述。 1.5　城市基礎(chǔ)設(shè)施的主要項目合同 城市基礎(chǔ)設(shè)施工程項目的開發(fā)過程，從某種意義上講，就是各種項目法律文件的設(shè)計、起草、談判、簽署以及執(zhí)行的過程。以電力項目為例，這些項目合同主要包括：合資/合作合同(內(nèi)資項目一般稱“股東協(xié)議”)、公司章程、工程建設(shè)合同、融資文

50、件(如貸款合同、保函、抵押、質(zhì)押合同等)、購電合同、并網(wǎng)調(diào)度合同、運行維護合同、燃料供應(yīng)合同等。這一過程中最主要的工作是項目文件及項目合同結(jié)構(gòu)的設(shè)計、起草、談判及簽署。由于城市基礎(chǔ)設(shè)施工程項目專業(yè)性較強，因此，在此過程中需要法律、財務(wù)、技術(shù)等各方面的人員充分合作，方能設(shè)計和制定出邏輯嚴密并具有較高針對性和可操作性的合同，也才能在合同的談判中充分保護當(dāng)事人的合法權(quán)益。 下面就電力工程項目中所涉及的一些典型合同進行簡單的介紹。 1.5.1工程建設(shè)合同 鑒于總承包合同涵蓋了電力項目建設(shè)的設(shè)計、施工、采購、調(diào)試及性能考核等各個方面，現(xiàn)以總承包合同為例，說明工程建設(shè)合同的基本特點： 　　1、

51、承包商的選擇 根據(jù)我國現(xiàn)行法律，業(yè)主應(yīng)通過招標的方式選擇總承包商。總承包商在選擇分包商時(如設(shè)備供應(yīng)商)也應(yīng)遵守招投標法律的規(guī)定。 2、承包商的資質(zhì) 根據(jù)現(xiàn)行法律，承擔(dān)項目建設(shè)的總承包商必須具備相應(yīng)的工程總承包資質(zhì)?？偝邪炭梢詫⒐こ踢M行分包，但是只應(yīng)將工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的分包商來執(zhí)行，對于工程建設(shè)的主要部分總承包商必須自行完成，不得分包。分包商不得再將工程進行分包。同時，根據(jù)合同法的規(guī)定，承包商不得將項目主體部分進行分包。 3、對分包商的控制 在總承包模式下，雖然承包商有權(quán)對部分工程進行分包，但對于分包商的選擇業(yè)主應(yīng)進行一定的限制。 4、固定價格 在總承包合同中，合同價

52、格常常是固定的，除非出現(xiàn)范圍變更或法律變更情形，否則在合同期內(nèi)不允許變更合同價格。這種價格模式對業(yè)主來說可以盡可能地避免價格調(diào)整的風(fēng)險，而且操作起來比較簡便。但是，對于總承包商而言，則要求在報價時能夠較為準確的預(yù)測出合同的工程量以及其他可能影響合同價格的因素，風(fēng)險比較大。 5、付款 總承包合同中的付款模式一般分為兩種模式，一種是月/季進度付款，一種是里程碑付款。兩種模式下，業(yè)主均應(yīng)在工程開工前支付一部分預(yù)付款(一般為合同價格的5%--20%)，預(yù)付款主要用于總承包商進行建設(shè)工作的準備。在工程完工后，合同價格的一部分(一般為合同價格的5%-10%)將作為質(zhì)保金，在質(zhì)保期滿后予以支付。合同價

53、格的其他部分將作為進度付款或里程碑付款的依據(jù)。從嚴格意義上來講，里程碑付款模式也是進度付款的一種，即以工程量為依據(jù)的進度付款，而月/季進度付款是以時間為依據(jù)的進度付款。在里程碑付款模式下，總承包合同將規(guī)定一系列的里程碑，即工程建設(shè)過程中的關(guān)鍵節(jié)點。在合同履行過程中，當(dāng)總承包商完成某一里程碑后，經(jīng)監(jiān)理工程師確認即可獲得支付相應(yīng)的款項。而在月/季進度付款模式下，合同中僅規(guī)定由監(jiān)理工程師和業(yè)主按月或季核算總承包商的工程量，按相應(yīng)的工作量進行支付。比較上述兩種支付模式，在里程碑付款模式下，業(yè)主和監(jiān)理工程師的工作量相對較小，也不需要對總承包商的工作進行詳細的核查，而在月/季支付模式下，業(yè)主和監(jiān)理工程師的

54、工作量相對較大，同時要求業(yè)主或監(jiān)理工程師對總承包商的工作進行詳細核查，這就要求監(jiān)理工程師對總承包商的工作非常熟悉，對整個施工流程非常了解。 6、聯(lián)合承包 在總承包模式下，承包商為有效控制和管理風(fēng)險的目的，往往聯(lián)合幾家承包商(通常是由設(shè)計承包商、施工承包商和主設(shè)備供應(yīng)商)進行投標，共同承接工程。聯(lián)合承包現(xiàn)已成為許多承包商的經(jīng)營戰(zhàn)略之一，這在國內(nèi)外工程中都很常見，這種模式下，業(yè)主為規(guī)避自身的風(fēng)險，一般都要求某一承包商承擔(dān)牽頭方的責(zé)任。 7、擔(dān)保 在總承包模式下，承包商全面負責(zé)工程的建設(shè)，業(yè)主無法也沒有能力對其進行直接控制，因此，為了保護自己的利益，業(yè)主一般會要求總承包商提供各種擔(dān)保，包括

55、履約銀行保函、預(yù)付款保函、母公司擔(dān)保、質(zhì)量保證期保函、潛在缺陷責(zé)任期保函等，這也是國際工程承包的慣例，是項目能否取得融資的前提。對于這些，業(yè)主一般綜合考慮各種擔(dān)保手段對工程造價的影響及其可獲得性選擇其中的一種或幾種，而承包商通常并沒有太大的談判余地，只能在報價時充分考慮取得業(yè)主要求的擔(dān)保手段所需的費用。 8、保險 總承包模式下的投保險種一般包括：建筑安裝工程一切險、貨物運輸險、第三方責(zé)任險、雇主責(zé)任保險、車輛第三方責(zé)任險等，具體險種由業(yè)主還是由總承包商負責(zé)投保將根據(jù)實際情況在總承包合同中予以規(guī)定，有關(guān)完工工期的保險險種近年來也已推出。 1.5.2購售電合同 購售電合同是規(guī)定由購電

56、方購買上網(wǎng)電力電量的合同，其實質(zhì)是一種特殊產(chǎn)品的買賣合同。購售電合同是保證電力項目生產(chǎn)出的電力電量得以售出的最重要和主要的途徑，也是電力項目獲取穩(wěn)定收入的重要手段，因此，電力項目的投資方以及為其融資的金融機構(gòu)都非常重視購電合同的談判和簽署。一般地，在電力項目完工甚至開工以前即應(yīng)完成購電合同的簽署，特別是在采用項目融資模式的電力項目中，購電合同的簽署也是貸款人是否提供融資的一個前提條件之一?！　? 購電合同具有以下一些特點： 1、購電合同的主體 購電合同的簽約主體比較特殊，在目前，電網(wǎng)經(jīng)營部門為發(fā)電廠所發(fā)電力電量的單一購買者。 2、電價的審批 根據(jù)現(xiàn)行法律，電力屬于國家定價的商品，因此購

57、售電雙方在合同履行過程中所執(zhí)行的電價應(yīng)事先取得物價部門的批準。 3、合同的期限 為了保證投資的回收、貸款的償還和獲得預(yù)期收益，電力項目的業(yè)主一般都會要求簽署較長期限的購電合同，在有外商投資的項目中，由于其項目本身的特殊性，外方一般會要求購電合同的期限與合資/合作企業(yè)期限一致。 4、上網(wǎng)電量 購售電雙方通常會在購售電合同中約定一個年度上網(wǎng)電量，即購電方在某一合同年度應(yīng)該從售電方購買并且售電方應(yīng)向購電方出售的電量。但是，基于電網(wǎng)運營的特點，售電方必須嚴格依照購電方的調(diào)度計劃來進行電量的生產(chǎn)，否則就可能導(dǎo)致違約。非競價上網(wǎng)條件下的購售電合同，其實質(zhì)是一種特殊產(chǎn)品的保證購買合同。隨著電力體制

58、改革的深入，各種模式的電力市場正在加快建立。在一種競爭的電力市場內(nèi)，購售電雙方簽署的購售電合同與上述購售電合同有著較大的差異。這種購售電合同根據(jù)電廠參與競爭的程度及電力市場開放競爭的程度不同而有所區(qū)別。如浙江省電力市場，電力電量全額競爭上網(wǎng)，其中一部分將按照合同規(guī)定的價格進行結(jié)算，另一部分將按照競爭產(chǎn)生的市場價格進行結(jié)算，因此，產(chǎn)生的購售電合同就具有差價補償?shù)囊饬x，一般稱之為差價合約。 1.5.3并網(wǎng)調(diào)度合同 并網(wǎng)調(diào)度合同是由電廠與電網(wǎng)經(jīng)營企業(yè)簽署的有關(guān)允許電廠上網(wǎng)發(fā)電并由電網(wǎng)經(jīng)營企業(yè)對電廠進行調(diào)度的協(xié)議，是電廠進入電網(wǎng)進行生產(chǎn)經(jīng)營活動的準入許可。并網(wǎng)調(diào)度合同是保證電網(wǎng)的安全經(jīng)營運行和

59、電廠的安全生產(chǎn)的前提，在電力項目的開發(fā)建設(shè)及運營過程中具有十分重要的地位。 1.5.4運行維護合同 由專業(yè)運行維護公司負責(zé)項目的運行維護目前已成為一種較普遍的電力項目運行維護模式。在該模式下，項目公司和運行方需簽署運行維護合同，運行維護合同的主要內(nèi)容包括：合同雙方、機組的移交，運行方的服務(wù)范圍和職責(zé)，大、中修和技術(shù)改造，材料采購，資產(chǎn)核算及管理，運行維護費用的支付，賠償責(zé)任，保險，不可抗力，爭議解決，合同期限等。 1.5.5燃料供應(yīng)合同 燃料成本的支出是電廠生產(chǎn)運營階段最大的一項成本支出，燃料及時、按量、優(yōu)質(zhì)的供應(yīng)是保證機組得以安全經(jīng)濟運行的前提條件。燃料供應(yīng)合同也是電力項目中

60、的主要合同之一，在一些利用國外融資機構(gòu)貸款進行建設(shè)的電力項目中，燃料供應(yīng)合同通常也是融資機構(gòu)特別強調(diào)的項目合同之一。 燃料供應(yīng)合同的主要內(nèi)容一般包括合同雙方、合同期限、燃料供應(yīng)安排、燃料的計量和檢驗、燃料的交付、燃料的價格與支付、違約責(zé)任、不可抗力、爭議解決等。 在城市基礎(chǔ)設(shè)施項目中，還有諸如土地使用權(quán)出讓/轉(zhuǎn)讓合同、監(jiān)理合同/咨詢工程師服務(wù)合同、設(shè)備采購合同、材料供應(yīng)合同、調(diào)試合同等等眾多的項目合同，各個項目合同都是項目合同結(jié)構(gòu)中不可或缺的一部分，缺少任何一項合同，都有可能給項目的順利建設(shè)帶來巨大的風(fēng)險。 附錄1：某中外合資建設(shè)電力項目的股東協(xié)議書 第一章 總 則 第

61、一條 為了促進H省地方經(jīng)濟的發(fā)展，擴大境內(nèi)外經(jīng)濟合作和交流，加快J市2×100MW級機組熱電聯(lián)產(chǎn)技術(shù)改造項目的建設(shè)，J市電力集團有限公司與亞能電力控股有限公司，根據(jù)《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》等有關(guān)法律、法規(guī)，本著平等互利的原則，通過充分協(xié)商，就共同組建中外合資經(jīng)營企業(yè)、建設(shè)并經(jīng)營J市2×100MW級機組熱電聯(lián)產(chǎn)技術(shù)改造項目達成共識，特簽訂本協(xié)議。 第二章 合資各方 第二條 本協(xié)議的合資各方為： 1．J市電力集團有限公司（以下簡稱甲方） 地址：＊＊ 法定代表人：＊＊ 2．亞能電力控股有限

62、公司（以下簡稱乙方） 地址：＊＊ 法定代表人：＊＊ 第三章 建設(shè)規(guī)模 第三條 本期工程建設(shè)為2×100MW級抽汽供熱機組。 第四章 合資公司 第四條 甲、乙雙方以中外合資經(jīng)營方式成立合資公司，公司名稱暫定為---------電力有限公司（以下簡稱公司）。 第五條 公司的注冊地在H省J市。 第六條 公司實行自主經(jīng)營、獨立核算、自負盈虧，具有獨立法人地位。 第七條 公司的組織形式為有限責(zé)任公司。 第五章 投資總額、注冊資本、出資比例 第八條 公司本期項目總投資估算為793

63、61萬元人民幣（投資總額以最終審定的工程決算為準）。 第九條 公司注冊資本金為19840萬元人民幣，占投資總額的25%。 第十條 甲、乙雙方的資本金出資額及出資比例為： 甲方出資額為7936萬元人民幣，占注冊資本金的40%； 乙方出資額為11904萬元人民幣，占注冊資本金的60%。 第十一條 甲、乙雙方認繳的資本金應(yīng)按照合資合同約定的時間足額到位，由中國注冊會計師審驗并出具出資證明。 第十二條 注冊資本金甲方以人民幣投入，乙方以美元或等值的人民幣投入。 第十三條 公司投資總額與注冊資本金的差額，由公司向商業(yè)銀行融資解決，甲、乙雙方按其出資比

64、例分別承擔(dān)相應(yīng)融資擔(dān)保義務(wù)。 第六章 利潤分配與外匯平衡 第十四條 公司稅后利潤，在扣除按公司章程規(guī)定提取的儲備基金、職工獎勵及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金后，所余利潤由甲、乙雙方按注冊資本金的比例分配。 第十五條 公司支付給乙方的投資收益，由乙方按照中國有關(guān)外匯管理規(guī)定自行換匯。 第七章 組織形式、經(jīng)營機制 第十六條 公司設(shè)董事會，董事長是公司的法定代表人。 第十七條 公司實行董事會領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負責(zé)制。 第十八條 公司負責(zé)電廠的建設(shè)和經(jīng)營。 第八章 電價、電量銷售 第十九條 公司與H省

65、電力公司簽訂《并網(wǎng)調(diào)度協(xié)議》和《電量購銷協(xié)議》，明確并網(wǎng)調(diào)度和電量銷售有關(guān)事宜。 第二十條 公司的上網(wǎng)電價按有物價管轄權(quán)的部門批準的電價執(zhí)行。 第九章 合資經(jīng)營期限 第二十一條 公司的合資經(jīng)營期限為20年，自營業(yè)執(zhí)照批準之日起計算。 第二十二條 合資期滿，雙方可提前商定延長合資經(jīng)營期限或進行清算。 第十章 協(xié)議的生效及其他 第二十三條 本協(xié)議由甲、乙雙方法定代表人或委托代理人簽字后生效。 第二十四條 本協(xié)議正式簽字后，甲、乙雙方應(yīng)盡快成立項目籌備領(lǐng)導(dǎo)小組，負責(zé)項目前期工作等有關(guān)事宜。 第二十五條

66、本協(xié)議正式簽字后，甲方不能再與第三方就該項目的投資等事宜進行洽談。 第二十六條 本協(xié)議未盡事宜，由雙方另行協(xié)商確定。 第二十七條 本協(xié)議于二ΟΟ＊年 月 日由甲、乙雙方在H省Z市簽署。 第二十八條 本協(xié)議一式6份，甲、乙雙方各執(zhí)3份。 甲方：J市電力集團有限公司 法定代表人（委托代理人）： 乙方：亞能電力控股有限公司 法定代表人（委托代理人）： 第二部分 　城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的債務(wù)融資第1章　國內(nèi)城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的債務(wù)融資 國內(nèi)學(xué)者把交通、環(huán)保等城市基礎(chǔ)設(shè)施的融資單獨作為一個專題進行廣泛深入的系統(tǒng)研究，至今為止還沒有出現(xiàn)過，即使在國外也很少見到。通常，學(xué)者們都是在研究產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)問題時給予城市基礎(chǔ)設(shè)施以少量的篇幅或附帶提及，對其融資方式更甚少涉獵。在我國，城市基礎(chǔ)設(shè)施長期在國家計劃控制下，投資由國家財政資金統(tǒng)包，服務(wù)價格由國家統(tǒng)一制訂，這實際上是一種產(chǎn)品經(jīng)濟的管理方式，很少與市場機制發(fā)生聯(lián)系，價值規(guī)律、供求規(guī)律、競爭機制等都對城市基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)和經(jīng)營不起作用。經(jīng)過20多年的改革開放，城市基礎(chǔ)設(shè)施的產(chǎn)業(yè)化