[中學(xué)教育]知識產(chǎn)權(quán)公共教程課后思考題答案

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1、 第一章 思考題一：某畫家創(chuàng)作了一幅美術(shù)作品，畫家將美術(shù)作品原件出售給了某甲。 1、這幅美術(shù)作品的著作權(quán)屬于畫家還是屬于某甲？ 2、該美術(shù)作品出版后，原件不慎毀壞，畫家是否還享有該美術(shù)作品的著作權(quán)？ 3、如果畫家將該美術(shù)作品的著作權(quán)轉(zhuǎn)讓給了某畫院，是否需要將原件一并移交給畫院？如果不移交，是否意味著著作權(quán)未轉(zhuǎn)讓？ 1、答：畫家將美術(shù)作品原件出售給某甲后，這幅美術(shù)作品的著作權(quán)仍屬于畫家。 這是因為，畫家將美術(shù)作品原件出售給某甲時，只是將其美術(shù)作品原件的物權(quán)轉(zhuǎn)讓給了某甲，并未將其著作權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，美術(shù)作品原件的轉(zhuǎn)移不等于美術(shù)作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移。 2、答：該美術(shù)作品出版后，如果原件不慎毀

2、壞，畫家仍享有該美術(shù)作品的著作權(quán)。 這是因為，該美術(shù)作品原件的滅失，不等于美術(shù)作品著作權(quán)的喪失，也就是說，著作權(quán)的保護(hù)期是法定的，著作權(quán)的存在，不以作品原件物質(zhì)載體的存在為前提。 3、答：如果畫家將該美術(shù)作品的著作權(quán)轉(zhuǎn)讓給了畫院，不一定應(yīng)將美術(shù)作品原件一并移交給畫院。 不將美術(shù)作品原件移交給畫院，不意味著著作權(quán)未轉(zhuǎn)讓。 這是因為，著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，不意味著作品原件物權(quán)的轉(zhuǎn)移，如同畫家將美術(shù)作品原件出售給某甲后，其物權(quán)的轉(zhuǎn)移不等于其著作權(quán)的轉(zhuǎn)移一樣。所以美術(shù)作品原件不移交，并不意味著著作權(quán)未轉(zhuǎn)讓。 思考題二：我國的《著作權(quán)法》對一般文字作品的保護(hù)期是作者有生之年和去世后50年，德國的《版

3、權(quán)法》對一般文字作品的保護(hù)期是作者有生之年和去世后70年。 1、假如某德國作者已去世60年，我國一出版社擬在我國翻譯出版該作品，是否需要征得德國作者的繼承人的許可，方可在我國出版發(fā)行？ 2、如果我國出版社將該翻譯作品，未征得德國作者繼承人的許可銷售到德國，是否構(gòu)成侵權(quán)？ 3、某中國作者已去世60年，一德國版社擬在德國翻譯出版其作品，是否需要征得中國作者的繼承人的許可，方可在德國出版發(fā)行？ 1、答：在此種情況下，我國出版社不需要征得德國作者繼承人的許可，即可在我國出版發(fā)行該德國作者的作品。 這是因為，按照《伯爾尼公約》的規(guī)定，一個成員國給予其他成員國作品的版權(quán)保護(hù)期，應(yīng)按照該成員國版權(quán)

4、法的規(guī)定。依據(jù)我國著作權(quán)法的規(guī)定，該德國作者的作品已經(jīng)超過法定版權(quán)保護(hù)期，不再受到版權(quán)保護(hù)。因此，出版社不需要征得德國作者繼承人的許可，即可在我國出版發(fā)行該德國作者的作品。 2、答：如果將該翻譯出版作品未征得德國作者繼承人的許可銷售到德國，已構(gòu)成侵權(quán)。 這是因為，德國的《版權(quán)法》規(guī)定的作品的版權(quán)保護(hù)期是作者有生之年和去世后70年，作者去世60年，作品的保護(hù)期尚未超過，所以，我國出版社若將該翻譯出版作品，未征得德國作者繼承人的許可銷售到德國，構(gòu)成侵權(quán)。 3、答：在此種情況下，德國出版社不需要征得中國作者繼承人的許可，即可在德國出版發(fā)行中國作者的作品。 這是因為，按照《伯爾尼公約》的規(guī)定，

5、一成員國給予其他成員國作品的保護(hù)期，一般不多于其來源國的版權(quán)保護(hù)期。我國的《著作權(quán)法》對一般文字作品的保護(hù)期是作者有生之年和去世后50年，該作者已去世60年，超過了我國《著作權(quán)法》對一般文字作品的保護(hù)期，在德國也不再受版權(quán)保護(hù)。所以德國出版社不需要征得中國作者繼承人的許可，即可在德國出版發(fā)行該中國作者的作品。 思考題三：某日本公司與中國某企業(yè)談技術(shù)合作，合同約定使用1件日本專利（均獲得批準(zhǔn)并在有效期內(nèi)），該項技術(shù)未在中國和其他國家申請專利，請回答下列問題： 1、依照該專利生產(chǎn)的產(chǎn)品在中國銷售，中國企業(yè)是否需要向日本公司支付這件日本專利的許可使用費？ 2、依照該專利生產(chǎn)的產(chǎn)品如果返銷日

6、本，中國企業(yè)是否需要向日本公司支付這件日本專利的許可使用費？ 3、依照該專利生產(chǎn)的產(chǎn)品如果在日本以外的國家和地區(qū)銷售，中國企業(yè)是否需要向日本公司支付這件日本專利的許可使用費？ 4、該專利有效期滿后，該項技術(shù)是否還有使用價值？ 1、答：依照該專利生產(chǎn)的產(chǎn)品在中國銷售，中國企業(yè)不需要向日本公司支付這件日本專利的許可使用費。 這是因為，該日本公司未在中國申請該專利，不受中國專利法的保護(hù)，因此，依照該專利生產(chǎn)的產(chǎn)品在中國銷售，中國企業(yè)不需要向日本公司支付這件日本專利的許可使用費。 2、答：需要。 這是因為，這件專利已在日本獲得批準(zhǔn)，因而受到日本專利法的保護(hù)，中國企業(yè)依照該專利生產(chǎn)的產(chǎn)品要在

7、日本銷售，則需要向日本公司支付這件日本專利的許可使用費。 3、答：中國企業(yè)不需要向日本公司支付這件日本專利的許可使用費。 這是因為，該日本公司未在日本以外的國家和地區(qū)申請專利并獲得批準(zhǔn)，依照這件專利生產(chǎn)的產(chǎn)品在這些國家和地區(qū)銷售，得不到這些國家和地區(qū)的專利保護(hù)，因此中國企業(yè)不需要向該日本公司支付這件專利的許可使用費。 4、答：該件專利有效期滿后，該項技術(shù)仍然可能具有使用價值。 這是因為，專利權(quán)的失效，意味著權(quán)利人的權(quán)利失去了法律保護(hù)和該項技術(shù)進(jìn)入了公有領(lǐng)域，并不意味著該技術(shù)本身失效。依據(jù)其技術(shù)生產(chǎn)的產(chǎn)品只要市場需要，該項技術(shù)仍然具有使用價值，只是不需再支付專利許可使用費。 思

8、考題四：某甲覓到一根天然樹根，就其原形制成一根雕作品，擬申請外觀設(shè)計，能否得到外觀設(shè)計權(quán)？為什么？ 答：用天然樹根制作的根雕作品，不能申請外觀設(shè)計，即使申請也得不到批準(zhǔn)。這是因為，根雕作品不具有工業(yè)再現(xiàn)性或可復(fù)制性（即不能以工業(yè)方式重復(fù)生產(chǎn)），因此不符合外觀設(shè)計的基本條件，不能獲得外觀設(shè)計保護(hù)。 第二章 思考題一：中國的甲公司仿制了一種乙公司取得A國（WTO成員）專利權(quán)的產(chǎn)品a, 乙公司沒有在中國和B國申請產(chǎn)品a的專利，也已經(jīng)超過了12月的優(yōu)先權(quán)期限，回答以下問題： 中國的甲公司仿制了一種乙公司取得A國（WTO成員）專利權(quán)的產(chǎn)品a, 乙公司沒有在中國和B國申請產(chǎn)品a的專利，也已經(jīng)超

9、過了12月的優(yōu)先權(quán)期限，回答以下問題： （1）甲公司是否可以在中國就產(chǎn)品a申請專利？ （2）甲公司未經(jīng)乙公司的許可，在中國生產(chǎn)銷售產(chǎn)品a是否合法？ （3）甲公司未經(jīng)乙公司的許可，將在中國生產(chǎn)的產(chǎn)品a出口到B國，是否構(gòu)成對乙公司專利權(quán)的侵害？是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)對乙公司損失賠償?shù)呢?zé)任？ （4）甲公司未經(jīng)乙公司的許可，將在中國生產(chǎn)的產(chǎn)品a出口到A國，是否構(gòu)成對乙公司專利權(quán)的侵害？是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)對乙公司損失賠償?shù)呢?zé)任？ 1、答：不能取得專利權(quán)，因為不具備新穎性。 2、答：合法。專利權(quán)受地域性限制。 3、答：不構(gòu)成對乙公司專利權(quán)的侵害。 4、答：一般情況下會構(gòu)成對乙公司專利權(quán)（進(jìn)口權(quán)）的侵害，如

10、果已經(jīng)給乙公司造成損失，則應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 思考題二：中國的甲公司生產(chǎn)產(chǎn)品a，需從市場上購買關(guān)鍵部件b作為產(chǎn)品a的配件。乙公司已經(jīng)取得關(guān)鍵部件b的中國發(fā)明專利權(quán)，并許可丙公司生產(chǎn)關(guān)鍵部件b，但未許可丁公司生產(chǎn)關(guān)鍵部件b。問題是： 1、甲公司從市場上購買丙公司生產(chǎn)的關(guān)鍵部件b，作為配件生產(chǎn)產(chǎn)品a，是否需要經(jīng)過乙公司的許可？ 2、甲公司從市場上購買丁公司生產(chǎn)的關(guān)鍵部件b，作為配件生產(chǎn)、銷售了產(chǎn)品a，被乙公司發(fā)現(xiàn)，乙公司是否有權(quán)制止甲公司使用丁公司生產(chǎn)的關(guān)鍵部件b？在什么條件下，乙公司有權(quán)要求甲公司給予損害賠償？ 3、如果甲公司確實不知道丁公司生產(chǎn)的關(guān)鍵部件b是未經(jīng)乙公司許可的侵權(quán)產(chǎn)

11、品，而從市場上購買了丁公司生產(chǎn)的關(guān)鍵部件b，作為配件生產(chǎn)、銷售了產(chǎn)品a，是否構(gòu)成對乙公司專利權(quán)的侵害？是否應(yīng)承擔(dān)對乙公司損害賠償?shù)呢?zé)任？ 1、答：不需要經(jīng)過乙公司的許可，依據(jù)是《專利法》第六十三條第一款第（一）項。丙公司生產(chǎn)的關(guān)鍵部件b是經(jīng)過乙公司許可的合法產(chǎn)品，該產(chǎn)品出售以后，乙公司作為專利權(quán)人對該產(chǎn)品的專利權(quán)已經(jīng)“用盡”。 2、答：丁公司生產(chǎn)的關(guān)鍵部件b，未經(jīng)乙公司許可，屬于侵權(quán)產(chǎn)品。對于侵權(quán)產(chǎn)品不存在專利權(quán)“權(quán)利用盡”的問題。因此，乙公司有權(quán)制止甲公司使用丁公司生產(chǎn)的關(guān)鍵部件b。甲公司的行為構(gòu)成對乙公司專利權(quán)中的“使用權(quán)”的侵害，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。如果，乙公司可以證明甲公司在購買

12、、使用丁公司生產(chǎn)的關(guān)鍵部件b的過程中存在過錯，有權(quán)要求甲公司給予損害賠償。 3、答：甲公司的行為構(gòu)成對乙公司專利權(quán)的侵害。侵害專利權(quán)的認(rèn)定，應(yīng)適用無過錯責(zé)任原則，不以行為人存在主觀過錯作為認(rèn)定構(gòu)成侵權(quán)的前提條件。依據(jù)《專利法》第六十三條第二款，甲公司能證明其購買的關(guān)鍵部件b有合法來源的，可以不承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任。 思考題三：中國的甲公司生產(chǎn)產(chǎn)品a，需使用關(guān)鍵部件b作為產(chǎn)品a的配件，乙公司取得關(guān)鍵部件b的A國專利權(quán)，但是沒有在B國申請關(guān)鍵部件b的專利。問題是： 1、甲公司從A國購買b，是否需要經(jīng)過乙公司的許可？ 2、如果乙公司沒有在中國申請關(guān)鍵部件b的專利，甲公司從A國購買、進(jìn)口合法

13、生產(chǎn)的關(guān)鍵部件b，是否需要經(jīng)過乙公司的許可？ 3、如果乙公司已經(jīng)在中國取得關(guān)鍵部件b的專利，甲公司從A國購買、進(jìn)口合法生產(chǎn)的關(guān)鍵部件b，是否需要經(jīng)過乙公司的許可？ 4、如果乙公司已經(jīng)在中國取得關(guān)鍵部件b的專利，丙公司未經(jīng)乙公司的許可，從A國購買、進(jìn)口了合法生產(chǎn)的關(guān)鍵部件b。甲公司利用從丙公司購買的關(guān)鍵部件b生產(chǎn)了產(chǎn)品a，乙公司是否有權(quán)制止甲公司使用從丙公司購買的關(guān)鍵部件b？在什么條件下，乙公司有權(quán)要求甲公司對乙公司損害賠償？ 5、如果乙公司已經(jīng)在中國取得關(guān)鍵部件b的專利，甲公司未經(jīng)乙公司的許可，從B國購買、進(jìn)口了在B國生產(chǎn)的關(guān)鍵部件b，生產(chǎn)了產(chǎn)品a，甲公司的行為是否構(gòu)成對乙公司專利權(quán)的侵

14、害？是否應(yīng)承擔(dān)對乙公司損害賠償?shù)呢?zé)任？ 1、答：甲公司從A國購買合法生產(chǎn)的關(guān)鍵部件b，不需要經(jīng)過乙公司的許可。 2、答：不需要經(jīng)過乙公司的許可。 3、答：如果乙公司已經(jīng)在中國取得關(guān)鍵部件b的專利，甲公司從A國購買、進(jìn)口合法生產(chǎn)的關(guān)鍵部件b，也需要經(jīng)過乙公司的許可，否則會侵害乙公司專利權(quán)中的“進(jìn)口權(quán)”。 4、答：乙公司有權(quán)制止甲公司使用從丙公司購買的關(guān)鍵部件b。丙公司未經(jīng)乙公司的許可，從A國購買、進(jìn)口合法生產(chǎn)的關(guān)鍵部件b，侵害了乙公司專利權(quán)中的“進(jìn)口權(quán)”。如果，乙公司可以證明甲公司在購買、使用丙公司進(jìn)口的關(guān)鍵部件b的過程中存在過錯，有權(quán)要求甲公司給予損害賠償。 5、答：甲公司的行為構(gòu)成

15、對乙公司專利權(quán)的侵害，侵害了乙公司專利權(quán)中的“進(jìn)口權(quán)”和“使用權(quán)”，如果已經(jīng)給乙公司造成損失，則應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 第三章 思考題一：M國作為wto成員，但不是巴黎公約的成員，M國的A公司所擁有的A商標(biāo)為世界范圍內(nèi)的服裝品牌，在中國也享有較高的知名度，但是未在中國注冊。中國境內(nèi)的甲公司 受Y國B公司委托，以A商標(biāo)進(jìn)行定牌加工服裝。如果B公司使用A商標(biāo)并未取得A公司的許可， （1）甲公司的加工行為屬于什么行為？為什么？ （2）A公司要求中國海關(guān)插口甲公司準(zhǔn)備出口的一以A商標(biāo)進(jìn)行加工的服裝，這一要求等否得到中國海關(guān)的支持？ （3）A公司要求中國當(dāng)?shù)氐墓ど绦姓芾聿块T查封處理甲公司

16、以A商標(biāo)進(jìn)行定牌加工的服裝，工商行政管理部分是否支持這一要求？ （4）A公司向中國當(dāng)?shù)胤ㄔ禾岢鲈V訟，指控甲公司假冒、侵權(quán)，要求甲公司停止侵權(quán)，承擔(dān)損害賠償責(zé)任，能否勝訴？為什么？ 答：1、侵權(quán)，因為根據(jù)TRIPS協(xié)議第16條規(guī)定，注冊商標(biāo)的所有者享有獨占權(quán)，以防任何第三方在未經(jīng)其同意的情況下在商業(yè)中對于與已經(jīng)注冊的商標(biāo)的商品或服務(wù)相同或相似的商品或服務(wù)采用有可能導(dǎo)致混淆的相同或相似標(biāo)記。同時巴黎公約也對馳名商標(biāo)的保護(hù)范圍較為廣泛。 2、不能，因為由于這是違犯其他法律的貨物，海關(guān)不得支持。 3、不能，因為工商行政管理只能對于商標(biāo)侵權(quán)做出處罰或責(zé)令改正的決定，而查封卻需經(jīng)過訴訟手段。 4

17、、能，因為是WTO的成員國，締約國應(yīng)對參加TRIPS協(xié)議的各個國家的商標(biāo)予以保護(hù)。 思考題二：2. 甲某創(chuàng)作了一件美術(shù)作品A，乙公司未經(jīng)許可，以美術(shù)作品A作為產(chǎn)品的商標(biāo)申請注冊、使用。 （1）如果在核準(zhǔn)注冊1年以后，甲某訴乙公司侵權(quán)，要求乙公司停止侵權(quán)，并要去乙公司將使用該商標(biāo)的所有產(chǎn)品的全部獲利作為損害賠償，甲某的蘇松青請求應(yīng)否得到支持？ （2）如果甲某是在3年以后對乙公司提起侵權(quán)訴訟，法院能否受理，為什么？如果法院受理，在損害賠償時效上應(yīng)該如何確定？ （3）如果甲某在乙公司將美術(shù)作品A作為商標(biāo)注冊使用5年以后才向國家工商行政管理總局商標(biāo)局提出撤銷乙公司這一商標(biāo)的請求，國家工商行

18、政管理總局能否支持甲某這一主張？ 答：1、能，因為乙公司侵犯了其著作權(quán)。 2、能受理，因為侵犯著作權(quán)是從作者有生之年加死后50年。如果受理在損害賠償時效上應(yīng)該有從知道或應(yīng)當(dāng)知道時開始。 3、不能，因為已經(jīng)乙公司先予以使用，保護(hù)先使用者的利益。 思考題三：1、甲某創(chuàng)作了一件美術(shù)作品A，經(jīng)許可，乙公司將美術(shù)作品A作為產(chǎn)品的商標(biāo)注冊使用。在甲某與乙公司簽訂的許可合同中，許可費采取一次性支付的方式。乙公司注冊使用該商標(biāo)以后，注重廣告宣傳，產(chǎn)品質(zhì)量和售后服務(wù)較好，產(chǎn)品十分暢銷，知名度不斷擴(kuò)大。 （1）甲某認(rèn)為乙公司的商業(yè)成功與使用其美術(shù)作品A作為商標(biāo)是分不開的。乙公司應(yīng)按產(chǎn)品銷售額適當(dāng)比例

19、提取許可使用費支付給甲某。甲某這一請求能否得到法律的支持？為什么？ （2）甲某提出。如果乙公司不向其支付提成許可使用費，甲某將退還原許可合同中所規(guī)定支付的一次性許可使用費，并不允許乙公司再以美術(shù)作品A作為注冊商標(biāo)使用。甲某這一請求能否得到法院支持？為什么？ （3）如果在甲某與乙公司簽訂許可合同以前。甲某已經(jīng)與丙公司簽訂許可合同，許可丙公司使用美術(shù)作品A作為產(chǎn)品裝潢使用，丙公司所生產(chǎn)的產(chǎn)品在市場上已經(jīng)小有名氣。乙公司與丙公司的產(chǎn)品為同類產(chǎn)品，乙公司能否取得該商標(biāo)的注冊？為什么？如果乙公司取得該商標(biāo)注冊，能否要求丙公司停止將美術(shù)作品A作為裝潢使用？為什么？ （4）如果在甲某與乙公司簽訂許可合

20、同以前。丙公司未經(jīng)甲某許可，已將美術(shù)作品A作為產(chǎn)品裝潢使用，乙公司與丙公司的產(chǎn)品為同類產(chǎn)品，乙公司取得該商標(biāo)注冊后，能否要求丙公司停止使用美術(shù)作品A作為產(chǎn)品裝潢？為什么？ 答：（1）甲某的這一請求不能得到法律的支持。這是因為在甲某與乙公司簽訂的許可合同中，許可費采取一次性支付的方式，甲某認(rèn)為乙公司應(yīng)按產(chǎn)品銷售額適當(dāng)比例提取許可使用費支付給他，這違反了他們之間已簽訂的許可合同。 （2）甲某這一請求可得到法院支持，這是因為雖然經(jīng)合法許可，乙公司將甲某創(chuàng)作的一件美術(shù)作品A作為產(chǎn)品的商標(biāo)注冊使用，取得了該商標(biāo)權(quán)的合法保護(hù)，但不能侵害甲某享有美術(shù)作品A的著作權(quán)，正如《商標(biāo)法》第9條第1款所規(guī)定的：“

21、申請注冊的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突”，如果他們之間對已經(jīng)注冊的商標(biāo)有爭議，依照《商標(biāo)法》第41條第3、4款的規(guī)定，甲某在該商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)注冊之日起5年內(nèi)，都可以向商標(biāo)評審委員會申請裁定，因此，如果乙公司不向其支付提成許可使用費，甲某提出退還原許可合同中所規(guī)定支付的一次性許可使用費，并不允許乙公司再以美術(shù)作品A作為注冊商標(biāo)使用他的這一請求可得到法院支持。 （3）乙公司能取得該商標(biāo)的注冊。這是因為雖然在甲某與乙公司簽訂許可合同以前。甲某已經(jīng)與丙公司簽訂許可合同，許可丙公司使用美術(shù)作品A作為產(chǎn)品裝潢使用，但丙公司并沒有申請商標(biāo)注冊，沒有獲得《商標(biāo)法》的保護(hù)。

22、 但在乙公司合法取得該商標(biāo)注冊之前，甲某已經(jīng)與丙公司簽訂許可合同，許可丙公司使用美術(shù)作品A作為產(chǎn)品裝潢使用，丙公司所生產(chǎn)的產(chǎn)品在市場上已經(jīng)小有名氣，丙公司使用美術(shù)作品A已經(jīng)有了一定的利益，根據(jù)《商標(biāo)法》第9條第1款的規(guī)定：“申請注冊的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突”，乙公司不能要求丙公司停止將美術(shù)作品A作為裝潢使用。 （4）如果在甲某與乙公司簽訂許可合同以前。丙公司未經(jīng)甲某許可，已將美術(shù)作品A作為產(chǎn)品裝潢使用，這本身就是不合法的，違背了甲某的合法權(quán)益。在乙公司取得該商標(biāo)注冊后，因為乙公司與丙公司的產(chǎn)品為同類產(chǎn)品，這違背了乙公司的合法權(quán)益。乙公司有權(quán)要求

23、丙公司停止侵害，停止使用美術(shù)作品A作為產(chǎn)品裝潢。 第四章 思考題一：工藝師甲，根據(jù)一塊天然的玉石石材特有的形狀和多種不同的顏色的分布，設(shè)計、雕刻了一件玉雕產(chǎn)品。 （1）對于該玉雕產(chǎn)品能否申請并獲得工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)的保護(hù)，為什么？ （2）對于該玉雕產(chǎn)品能否取得著作權(quán)保護(hù)，為什么？ （3）攝影師乙未經(jīng)許可，拍攝了一幅該玉雕產(chǎn)品的彩色照片，他的行為是否構(gòu)成對該玉雕產(chǎn)品著作權(quán)的侵害，為什么？ （4）攝影師乙對其拍攝的這幅產(chǎn)品的彩色照片能否無條件地享有著作權(quán)，在什么條件下才能合法享有著作權(quán)？ （5）出版社丙，未經(jīng)攝影師乙許可，將這幅玉雕產(chǎn)品的照片用于該出版社出版的一本掛歷，出版社丙的行

24、為是否構(gòu)成侵權(quán)？如果構(gòu)成侵權(quán)，侵害了誰的權(quán)利？侵害的是什么權(quán)利？ （6）企業(yè)丁將根據(jù)玉雕產(chǎn)品造型繪制成的圖案作為自己生產(chǎn)的紡織品圖案，企業(yè)丁的行為是否構(gòu)成侵權(quán)？侵害了誰的權(quán)利？侵害的是什權(quán)利？ 答：1、用天然樹玉石石材特有的形狀和多種不同顏色的分布，制作的玉雕作品，不能申請外觀設(shè)計，即使申請也得不到批準(zhǔn)。這是因為，玉雕作品不具有工業(yè)再現(xiàn)性（即不能以工業(yè)方式重復(fù)生產(chǎn)），因此不符合外觀設(shè)計的基本條件，不能獲得外觀設(shè)計保護(hù)。 2、可以取得著作權(quán)的保護(hù)，因為玉雕作品具有獨創(chuàng)性，是工藝師甲創(chuàng)造的智力勞動成果，在作品完成后即可取得保護(hù)。 3、不構(gòu)成，因為根據(jù)法律規(guī)定為個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他

25、人已經(jīng)發(fā)表的作品屬于合理使用，并不侵權(quán) 4、不能，只有在經(jīng)著作權(quán)人同意后才合法享有照片的著作權(quán) 5、構(gòu)成，侵害了乙的權(quán)利 6、構(gòu)成，侵害了甲的權(quán)利 思考題二： 顧客甲到影樓乙，由該影樓的攝影師丙為其拍攝了一幅其肖像的藝術(shù)照片。 （1）在沒有專門約定的情況下，依據(jù)中國著作權(quán)法，這幅照片的著作權(quán)應(yīng)該歸誰所有？ （2）在沒有專門約定的情況下，這幅藝術(shù)照片的底片應(yīng)當(dāng)歸誰所有？ （3）未經(jīng)顧客甲的同意，影樓乙將這幅藝術(shù)照片放大，放在自己的櫥窗內(nèi)展示，這種做法是否構(gòu)成對顧客甲的侵權(quán)？ （4）未經(jīng)影樓乙和攝影師丙的許可，顧客甲將這幅藝術(shù)照片洗印了幾張分別送給自己的親朋好友，顧客甲的這種

26、行為是否構(gòu)成對影樓乙和攝影師丙的侵權(quán)？ （5）未經(jīng)影樓乙和攝影師丙的許可，顧客甲將這幅藝術(shù)照片許可某廣告公司用于制作廣告，顧客甲的這種行為是否構(gòu)成對影樓乙和攝影師丙的侵權(quán)？ 答：1、著作權(quán)有攝影師所有。 2、歸顧客甲所有。 3、構(gòu)成，因為未經(jīng)顧客同意 4、不構(gòu)成，因為顧客是贈送給自己的親朋好友。 5、構(gòu)成. 思考題三：由甲作詞，乙作曲的一首歌曲，被歌唱家丙演唱，音像出版社丁將其錄制為錄音制品，出版發(fā)行． （１）未經(jīng)許可，某廣播電臺將這首歌曲的錄音制品作為廣播節(jié)目播出，廣播電臺的這種行為是否構(gòu)成侵權(quán)？為什么？ （２）未經(jīng)許可，某飯店將這首歌的錄音制品作為背景音樂播出，飯店的

27、這種行為是否構(gòu)成侵權(quán)？為什么？ （３）未經(jīng)許可，另一個音像出版社將這首歌曲的錄音制品收入該音像出版社匯編出版的另一個錄音制品（如ＣＤ唱片）之中，該音像出版社的這種行為是否構(gòu)成侵權(quán)？為什么？ （４）未經(jīng)許可，某位先生借用他人購買的載有這首歌曲的CD唱片，將這首歌曲轉(zhuǎn)錄在自己的空白錄音磁帶上，這種行為是否構(gòu)成侵權(quán)？為什么？ （5） 未經(jīng)許可，某數(shù)字圖書館將這首歌曲的錄音制品作為其持有的音像制品，通過網(wǎng)絡(luò)向其會員出借或出租，這種行為是否構(gòu)成侵權(quán)？為什么？ 答：1、不構(gòu)成，因為根據(jù)著作權(quán)法規(guī)定可以不經(jīng)其同意，但應(yīng)支付報酬。 2、構(gòu)成，因為未經(jīng)表演者許可，復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的

28、錄音錄像制品，或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的，又以營利為目的。 3、構(gòu)成，匯編應(yīng)經(jīng)的原著作權(quán)人同意，否則構(gòu)成侵權(quán)。 4、不構(gòu)成侵權(quán)，某先生為個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品不構(gòu)成侵權(quán)。 5、構(gòu)成，因為未經(jīng)許可可以使用，但是出租或出借以營利為目的就構(gòu)成侵權(quán)。 第五章 思考題一：甲某在乙公司就職期間，參加新產(chǎn)品A的研制開發(fā)工作。乙公司對新產(chǎn)品A的研制開發(fā)采取了合理的保密措施。在新產(chǎn)品A的開發(fā)工作僅完成1/3時，甲某從乙公司辭職，到丙公司就職。甲某與乙公司所簽的勞動合同中，具有承擔(dān)對乙公司商業(yè)秘密保密義務(wù)的條款。甲某離開乙公司時沒有帶走有關(guān)新產(chǎn)品A開發(fā)的任何資料。甲某

29、到丙公司仍然從事新產(chǎn)品A的研制開發(fā)工作，后來將新產(chǎn)品A開發(fā)成功，丙公司投產(chǎn)上市。乙公司發(fā)現(xiàn)后，訴甲某和丙公司侵害其有關(guān)新產(chǎn)品A開發(fā)的商業(yè)秘密。 （1）甲某的行為是否構(gòu)成對乙公司商業(yè)秘密的侵害，為什么？ （2）丙公司的行為是否構(gòu)成對乙公司商業(yè)秘密的侵害，為什么？ （3）在訴訟中，甲某辯稱，他在乙公司工作期間，新產(chǎn)品A的開發(fā)正在進(jìn)行中，能否開發(fā)成功尚難判定，他所接觸和知悉的有關(guān)新產(chǎn)品A的技術(shù)方案尚未形成，還不能轉(zhuǎn)化為產(chǎn)品，實現(xiàn)其經(jīng)濟(jì)價值，不具有商業(yè)秘密構(gòu)成要件的“實用性”，不屬于商業(yè)秘密，而且他離開乙公司時沒有帶走有關(guān)新產(chǎn)品A開發(fā)的任何技術(shù)資料，因此甲某未侵害乙公司的商業(yè)秘密。甲某的抗辯理由

30、能否成立，為什么？ 答：（1）甲某的行為構(gòu)成了對乙公司商業(yè)秘密的侵害，這是因為甲某在乙公司參加了新產(chǎn)品A的研制開發(fā)工作，乙公司對新產(chǎn)品A的研制開發(fā)也采取了合理的保密措施。 （2）丙公司的行為不構(gòu)成對乙公司商業(yè)秘密的侵害，這是因為丙公司不了解乙公司的商業(yè)秘密，甲某是從乙公司辭職后合法到丙公司工作的，在這個過程中，丙公司也沒有以非法手段“挖取”了解乙公司商業(yè)秘密的人。 （3）不能成立。甲某由于在乙公司參加了新產(chǎn)品A的研制開發(fā)工作，對新產(chǎn)品A的設(shè)計、工藝及工藝流程、檢測方法、原材料配方、工程設(shè)計、技術(shù)發(fā)展預(yù)測、與技術(shù)有關(guān)的管理方法等等技術(shù)信息有一定的了解，而乙公司對這些技術(shù)信息也采取了合理的保

31、密措施，甲某到丙公司仍然從事新產(chǎn)品A的研制開發(fā)工作，違反了他對乙公司商業(yè)秘密的保密義務(wù)，因此他的抗辯理由不能成立。 思考題二：甲公司從國外引進(jìn)非專利產(chǎn)品A生產(chǎn)、銷售，甲公司的職工乙和丙從甲公司辭職后，合伙成立新公司丁，仿制產(chǎn)品A，開發(fā)生產(chǎn)了產(chǎn)品B投放市場。甲公司以產(chǎn)品B與產(chǎn)品A為同類產(chǎn)品，結(jié)構(gòu)相似，有些部件機(jī)械尺寸相同或近似且生產(chǎn)工藝圖紙上部分相同尺寸所標(biāo)公差相同為依據(jù)，訴乙和丙侵害其產(chǎn)品A的商業(yè)機(jī)密。 （1） 甲公司的訴訟能否成立，為什么？ （2） 一般機(jī)械產(chǎn)品的零部件機(jī)械尺寸和公差是否構(gòu)成商業(yè)秘密，為什么？ （3） 甲公司強(qiáng)調(diào)其產(chǎn)品A的零部件機(jī)械尺寸和公差是屬于“非公知技術(shù)，因

32、而是商業(yè)秘密，這一說法能否成立，為什么？ 答：1、能，因為根據(jù)法律和合同，有義務(wù)保守商業(yè)秘密的人披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密，而且是仿制產(chǎn)品A。 2、不構(gòu)成，因為商業(yè)秘密是不為人所知的有經(jīng)濟(jì)利益的信息。 3、能，因為商業(yè)秘密是指根據(jù)本行業(yè)普通工作人員無法得知即可。 思考題三：1、甲公司生產(chǎn)瓶裝調(diào)料食品A，瓶貼采用自己設(shè)計的具有特定色彩的圖案，并標(biāo)有請他人書寫的專用商品名稱（手寫體文字）。乙公司在甲公司投產(chǎn)后，也生產(chǎn)瓶裝調(diào)料調(diào)料食品A。瓶貼采用與甲公司十分近似的圖案，也標(biāo)有相同專用商

33、品名稱（手寫體文字）。乙公司的瓶貼申請了外觀設(shè)計，并獲得了授權(quán)。甲公司在市場上發(fā)現(xiàn)了乙公司的食品A以后，以構(gòu)成不正當(dāng)競爭為由。向法院對乙公司提起訴訟。 （1）乙公司的行為是否構(gòu)成對甲公司的不正當(dāng)競爭。為什么？ （2）乙公司以自己的瓶貼取得外觀設(shè)計權(quán)為由進(jìn)行抗辯。認(rèn)為使用該瓶貼是合法的，不構(gòu)成不正當(dāng)競爭。乙公司的這種抗辯是否能夠成立，為什么？ （3）如果法院以乙公司構(gòu)成不正當(dāng)競爭為由，判決乙公司停止在產(chǎn)品A包裝上使用該瓶貼，這個判決是否符合法律規(guī)定，為什么？法院是否有權(quán)判決限制知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人對自己權(quán)利的自由行使？ 答：1、乙公司的行為構(gòu)成了對甲公司的不正當(dāng)競爭，因為乙公司在甲公司投產(chǎn)后，也生產(chǎn)瓶裝調(diào)料調(diào)料食品A。瓶貼采用與甲公司十分近似的圖案，也標(biāo)有相同專用商品，乙公司的這種行為混淆了商品服務(wù)的來源，是屬于傳統(tǒng)的不正當(dāng)競爭行為。 2、乙公司的這種抗辯不能成立，因為《專利法》第23條規(guī)定：“授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計不相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突” 。 3、不符合，因為外觀設(shè)計專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或者照片中的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計為準(zhǔn)，簡要說明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計。此外該產(chǎn)品商標(biāo)也非馳名商標(biāo)，應(yīng)只限同類產(chǎn)品而本案中并沒有用于同類產(chǎn)品。