華東政法大學(xué)刑法復(fù)習(xí)提綱.docx

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1、 刑 法 總 論 第一章 刑法概說 第一節(jié) 刑法的概念、性質(zhì)和體系 一、刑法的概念和分類 （一）刑法：犯罪+刑事責(zé)任+刑罰 （二）刑法的分類 1、廣義刑法（刑法典、單行刑法、附屬刑法）和狹義刑法 2、形式刑法和實質(zhì)刑法（單一刑法和附屬刑法） 3、普通刑法和特別刑法 4、司法刑法和行政刑法（自然犯和法定犯） 二、刑法性質(zhì)、任務(wù)、功能 （一）刑法的性質(zhì)：階級性和法律性 1、特定性 2、廣泛性 3、嚴厲性 4、后盾性 （二）刑法的任務(wù) 1、懲罰——犯罪行為or犯罪人 2、保衛(wèi)——國家安全、政權(quán)、社會制度；經(jīng)濟基礎(chǔ)；公民權(quán)利

2、；社會秩序。 （三）刑法的功能 1、規(guī)制（禁止規(guī)范，命令規(guī)范） 2、保護法益 3、保障人權(quán)-刑法是犯人的大憲章（德李斯特） 三、刑法（刑法典）的體系和解釋 （一）體系：編→章→節(jié)→條→款→項 編：總則、分則 附則（452條） 章：總則五章，分則十章 條：計452條（不包括刑法典之外的條文） 但書——相反、例外、限制、補充。 （二）刑法為什么要解釋 按效力分類： 1、立法解釋（法律本身、起草、施行） 2、司法解釋 3、學(xué)理解釋 按方法分類： 1、文理解釋 2、論理解釋（擴張、縮小、當(dāng)然、歷史） 第二節(jié) 刑法的基本原則 一、罪刑法定原則——

3、有利于被告人 （一）內(nèi)容 排斥習(xí)慣法 禁止類推 無溯及力 禁止絕對不確定刑 明確性原則 實體的適當(dāng)原則：犯罪規(guī)定的適當(dāng)和刑罰規(guī)定的適當(dāng) （二）罪刑法定原則在立法上的體現(xiàn) 側(cè)重“不定罪，不處罰” 1、我國刑法采取成文法，排斥習(xí)慣法 2、取消了類推制度 3、溯及力：從舊兼從輕原則 4、絕大多數(shù)為相對確定的法定刑 5、重視明確性原則，如口袋罪 6、實體的適當(dāng)原則之落實（犯罪定義、但書、刑罰人道） （三）罪刑法定原則在司法上的體現(xiàn) 二、適用刑法人人平等原則 定罪上 量刑上 行刑上 三、罪責(zé)刑相適應(yīng)原則 內(nèi)容： 立法——法定刑與行為性質(zhì)和

4、社會危害性 裁判——宣告刑與刑事責(zé)任大小 體現(xiàn)： 立法上 1、區(qū)別對待的量刑原則 2、區(qū)別對待的諸多量刑情節(jié) 3、設(shè)置了不同的刑種 4、設(shè)置了輕重不同的法定刑幅度 司法上 1、定罪與量刑都重視 2、克服重刑思想，強化量刑公正觀念 3、行刑中貫徹罪責(zé)刑相適應(yīng)原則 第三節(jié) 刑法效力范圍 一、概述：（where when who） 二、空間效力 （一）概念 領(lǐng)土原則（屬地主義） 國籍原則（屬人主義） 自衛(wèi)原則 普遍管轄原則 綜合原則——我國刑法采取此原則 （二）對國內(nèi)犯的適用原則 刑法第6條第一款：凡在中國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，

5、都適用本法。 1、領(lǐng)域： 刑法第6條第二款：凡在中國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用本法。 刑法第6條第三款：犯罪的行為或者結(jié)果有一項發(fā)生在中國領(lǐng)域內(nèi)的，就認為是在中國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。 使館、領(lǐng)事館內(nèi)？？？ 2、法律有特別規(guī)定 刑法第11條：享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人的刑事責(zé)任，通過外交途徑解決 特別行政區(qū)基本法中的特別規(guī)定 民族自治地方制定的變通或者補充規(guī)定 特別刑法的規(guī)定 （三）對外國犯的適用原則 1、關(guān)于國籍原則的規(guī)定 刑法第7條第一款：中國公民在中國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定的罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為3年以下有期徒刑的，可以不予追究。 刑法第7條第二款：中國

6、國家工作人員和軍人在中國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定的罪的，適用本法。 2、關(guān)于自衛(wèi)原則的規(guī)定 第8條：外國人在中國領(lǐng)域外對中國國家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。 3、關(guān)于普遍管轄原則的規(guī)定 第9條：對于中國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中國在所承擔(dān)的義務(wù)范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法。 （四）外國刑事判決的效力 第10條：不承認！可免除或減輕處罰。 三、時間效力：生效、失效、溯及力 1、生效時間 公布即生效 公布后經(jīng)過一段時間再生效 2、失效時間 明文廢止 由

7、其他法律代替 修訂（改） 3、溯及力——新舊法律交替之時 從新原則 從舊原則 從輕原則 從新兼從輕原則 從舊兼從輕原則——我國刑法采取此原則 第二章 犯罪概說 第一節(jié) 犯罪概念 一、犯罪的含義：刑法第13條 實質(zhì)：侵害我國的社會關(guān)系 形式：依法受罰 二、犯罪的基本特征 嚴重的社會危害性 刑事違法性 應(yīng)受刑罰處罰性 第二節(jié) 犯罪的分類 一、理論分類： 1、自然犯（刑事犯）與法定犯（行政犯） 2、隔離犯與非隔離犯 二、法定分類： 1、國事犯罪與普通犯罪 2、身份犯罪與非身份犯罪 3、親告罪與非親告罪 4、基本犯、加重犯、減輕犯

8、 第三章 犯罪構(gòu)成 第一節(jié) 犯罪構(gòu)成概述 一、犯罪構(gòu)成 1、概念：是我國刑法規(guī)定的，決定某一具體行為的社會危害性及其程度而為該行為構(gòu)成犯罪所必須具備的一切客觀要件和主觀要件的有機統(tǒng)一整體。 2、特征： 犯罪構(gòu)成的法定性 構(gòu)成要件的主客觀統(tǒng)一性 犯罪構(gòu)成與社會危害性的統(tǒng)一性 3、犯罪構(gòu)成與犯罪概念的關(guān)系： 犯罪概念——什么是犯罪 犯罪構(gòu)成——具備哪些條件構(gòu)成犯罪 4、犯罪構(gòu)成的意義： 區(qū)分罪與非罪 區(qū)分此罪與彼罪 區(qū)分犯罪的不同形態(tài) 區(qū)分普通犯罪、重罪與輕罪 二、犯罪構(gòu)成的分類： 基本的犯罪構(gòu)成與修正的犯罪構(gòu)成 普通的犯罪構(gòu)成與派生的犯罪構(gòu)成

9、封閉的犯罪構(gòu)成與開放的犯罪構(gòu)成 簡單的犯罪構(gòu)成與復(fù)雜的犯罪構(gòu)成 復(fù)雜的犯罪構(gòu)成包括： 選擇的犯罪構(gòu)成 包括兩個客體的犯罪構(gòu)成 包含多個行為的犯罪構(gòu)成 包括兩個罪過形式的犯罪構(gòu)成 三、一般犯罪構(gòu)成要件： 1、犯罪客觀方面+犯罪客體 2、犯罪主觀方面+犯罪主體 第二節(jié) 犯罪客體 一、概念 1、犯罪客體是刑法所保護的、為犯罪行為所侵犯的社會關(guān)系。 （法益） 2、分則對犯罪客體規(guī)定的方式： 1）條文明確揭示犯罪客體 2）條文規(guī)定犯罪客體的物質(zhì)表現(xiàn)，通過物質(zhì)表現(xiàn)顯示犯罪客體。 3）條文規(guī)定違反某項法規(guī)為構(gòu)成要件，通

10、過該法規(guī)表現(xiàn)犯罪客體 4）條文揭示犯罪行為的特征，通過該行為特征表明犯罪客體。 3、犯罪客體的意義： 有助于建立刑法分則的科學(xué)體系 有助于分清此罪與彼罪的界限 有助于正確裁量刑罰 二、犯罪客體的分類 （一）一般分類： 一般客體 同類客體 直接客體 （二）直接客體的種類： 簡單客體 復(fù)雜客體 復(fù)雜客體可分為主要客體和次要客體 三、犯罪對象 （一）概念： 分則條文規(guī)定的犯罪行為直接指向的具體的人或具體的物。 （二）犯罪對象和犯罪客體的區(qū)別 性質(zhì)差別 是否為犯罪構(gòu)成的要件 是否會受到損害 是否反映犯罪的性質(zhì) 第三節(jié) 犯罪客觀方面 一、概述

11、 （一）概念： 客觀性、多樣性、法定性 （二）分類： 必備要件：危害行為 選擇要件：危害結(jié)果、時間、地點、方法 （三）意義： 區(qū)分罪與非罪；借以認定主觀方面；正確量刑 二、危害行為 （一）概述 1、是行為人的身體動靜 動物？思想？言論？ 2、是由行為人的心理態(tài)度支配的身體動靜 條件反射？睡夢中的動作？精神病發(fā)作時的動作？不可抗力下的舉止？暴力強制下的動作？（非精神強制！） 3、是對社會有危害性的身體動靜 執(zhí)行刑罰？醫(yī)療手術(shù)？ （二）危害行為的基本形式：作為與不作為 1、作為與不作為區(qū)分的標(biāo)準： 作為——違反

12、禁止性規(guī)范 不作為——違反命令性規(guī)范 2、作為：行為人積極的身體動作 作為包括：親為與利用 3、不作為：行為人負有特定的義務(wù)，能夠 履行而不履行的行為。 持有？是否為一種行為類型？ ★不作為義務(wù)的來源： 法定的義務(wù) 行為人職務(wù)上或業(yè)務(wù)上要求履行的義務(wù) 行為人先行行為產(chǎn)生的義務(wù) 行為人實施的法律行為產(chǎn)生的義務(wù) 不作為的分類： 真正不作為犯（純正不作為犯）——刑法規(guī)范規(guī)定不作為是犯罪構(gòu)成要件的犯罪，行為人以不作為的形式實施這種犯罪的情況。 遺棄罪 不真正不作為犯（不純正不作為犯）——刑法規(guī)范規(guī)定的通常由作為實施的犯

13、罪，行為人以不作為的形式實施的情況。 作為與不作為的混合類型：以作為的形式不履行義務(wù) 三、危害結(jié)果 （一）特征： 客觀性 對直接客體的損害性或危險性： 實害犯、危險犯 法定性 原因的特定性 討論：危害結(jié)果是一切損害嗎？ （二）種類 1、實害結(jié)果與危險結(jié)果 2、物質(zhì)性結(jié)果與非物質(zhì)性結(jié)果 3、普通結(jié)果與加重結(jié)果 基本犯與加重犯 加重犯： 1）加重犯與基本犯性質(zhì)相同的，為情 節(jié)加重犯。屬同一罪。 2）加重犯與基本犯性質(zhì)相異的，為結(jié) 果加重

14、犯。屬不同罪。但作為一罪 4、直接結(jié)果與間接結(jié)果 （三）意義 1、是區(qū)分某些犯罪形態(tài)的依據(jù) （1）行為犯、結(jié)果犯、結(jié)果加重犯 （2）實害犯、危險犯（抽象與具體） 2、是區(qū)分過失犯罪的罪與非罪的客觀標(biāo)準 3、是某些犯罪區(qū)分此罪與彼罪的標(biāo)準 4、是影響刑罰輕重的重要因素 四、刑法上的因果關(guān)系 （一）概述 危害行為→危害結(jié)果因果關(guān)系 （二）特點 客觀性 相對性 時間順序性 特定性 復(fù)雜性：一因一果、一因多果、多因一 果、多因多果 條件性 （三）認定 1、要確定危害行為具有危害結(jié)果發(fā)生的現(xiàn)實可能性 2、要查明危害行為實

15、施的具體條件 3、要確定危害行為合規(guī)律地產(chǎn)生出危害結(jié)果 討論：介入因果關(guān)系——競合或中斷 偶然因果關(guān)系——刑/罪 4、不作為犯罪的因果關(guān)系 5、刑法上因果關(guān)系與刑事責(zé)任：負刑事責(zé) 任的客觀基礎(chǔ)！ 五、危害行為的時間、地點、方法 定罪要件 量刑情節(jié) 從重處罰條件 第四節(jié) 犯罪主體 一、概述 1、概念 2、意義 區(qū)分罪與非罪 區(qū)分此罪與彼罪 影響到刑事責(zé)任的大小及刑罰的輕重 二、自然人犯罪主體 刑事責(zé)任能力是成為主體的基本條件 刑事責(zé)任能力→辨認和控制能力 辨認能力→認識因素→行為性質(zhì)

16、 控制能力→意志因素→方向、程度 自然人主體種類： 分為一般主體和特殊主體 一般主體：具備一般條件 特殊主體：具備特殊身份條件 （一）自然人犯罪主體的一般條件 刑事責(zé)任能力=辨認能力+控制能力 影響刑事責(zé)任能力的因素：年齡、精神因素；此外，某些感官疾病有量刑作用 1、刑事責(zé)任年齡 （1）完全負刑事責(zé)任年齡階段：已滿16周歲 間歇性精神病人在精神正常時犯罪，應(yīng)負刑事責(zé)任。 醉酒的人犯罪，應(yīng)負刑事責(zé)任。 （2）相對負刑事責(zé)任年齡階段：14--16周歲 犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣

17、毒品、放火、爆炸、投毒罪（投放危險物質(zhì)罪）的，應(yīng)負刑事責(zé)任。 因不滿16周歲不處罰的，責(zé)令他的家長或監(jiān)護人加以管教；在必要的時候，也可以由政府收容教養(yǎng)。 討論：是八個罪名？還是八種犯罪行為？ 綁架罪呢？綁架殺人呢？ （3）完全不負刑事責(zé)任年齡階段：不滿14周歲 （4）限制刑事責(zé)任年齡階段： 14—18周歲，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。 又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰。 已滿75周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰；過失犯罪的，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。（修正案） 2、精神病問題 尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)

18、任，但是可以從輕或減輕處罰。 精神病人在不能辨認或不能控制自己行為的時候造成危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認的，不負刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)責(zé)令他的家長或監(jiān)護人嚴加看管和醫(yī)療；在必要的時候，由政府強制醫(yī)療。 （二）自然人犯罪主體的特殊條件 特殊主體→身份→身份犯 身份犯分為真正的身份犯和不真正的身份犯 真正身份犯：身份是定罪的犯罪構(gòu)成要件，只適用于實行犯。教唆犯和幫助犯不受身份的限制。 不真正身份犯：身份是量刑情節(jié) 表現(xiàn)：公職；特定職業(yè)；其他特定身份 意義：罪/非罪；此罪/彼罪；刑罰輕重 三、單位犯罪主體 （一）概念 1、主體：公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體。

19、 政府？法院？黨委？ 2、意志：集體研究決定，負責(zé)人員執(zhí)行 3、需明文規(guī)定 （二）認定 1、私營企業(yè) 司法解釋：既包括國有、集體所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，也包括依法設(shè)立的合資經(jīng)營、合作經(jīng)營和具有法人資格的獨資、私營等公司、企業(yè)、事業(yè)單位。 2、合法組織犯罪是否只能是單位犯罪？ 個人為進行違法犯罪活動而設(shè)立的公司、企業(yè)事業(yè)單位實施犯罪的，或公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實施犯罪為主要活動的，不以單位犯罪論處。 3、盜用單位名義犯罪是否為單位犯罪？ 盜用單位名義實施犯罪，違法所得由實施犯罪的個人私分的，依照刑法有關(guān)自然人犯罪的規(guī)定定罪處罰。 （三）單位犯罪處

20、罰原則 雙罰制為主，單罰制為輔。 雙罰制：對單位判處罰金；對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依自然人犯罪處罰。 單罰制：轉(zhuǎn)嫁制——罰單位 代罰制——罰個人 第五節(jié) 犯罪主觀方面 一、概述——心理態(tài)度 ①對危害行為及其結(jié)果的心理態(tài)度 包括認識因素和意志因素兩個方面 ②主觀惡性→社會危害性 ③必備要件 ④須刑法典明文規(guī)定 意義：過失輕于故意；罪與非罪，此罪與彼罪。 認定？ 二、犯罪故意 （一）故意的概念 故意：明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生

21、 明知——社會危害性，一般人 認識因素： 標(biāo)準！不知法，不為罪？！ 會——必然與可能 意志因素： 希望——積極追求 結(jié)果 放任——聽之任之 禁止→吸煙→失火 主觀：故意？過失？ （二）故意的種類 1、直接故意與間接故意 直接故意：認識因素——明知，必然/可能 意志因素——希望 間接故意：認識因素——明知，可能 意志因素——放任 間接故意存在的場合： ①追求合法目的，放任危害結(jié)

22、果發(fā)生； ②追求非法目的，放任危害結(jié)果發(fā)生； ③突然起意，追求結(jié)果不明確，不計后果 ★司法文書中不必作直接、間接劃分！！ 2、其他分類 預(yù)謀故意與突發(fā)故意 確定故意與不確定故意——不確定危害結(jié)果 （三）故意的認定 1、具體故意犯罪中的具體犯罪故意 故意針對行為、結(jié)果、方法、對象、時間、地點 2、主觀故意的客觀表現(xiàn)因素——案件事實 3、故意的認定與故意的推定——有故意，但不能確定故意的形式！ 三、犯罪過失 ★過失犯罪的責(zé)任基礎(chǔ)在于認識因素而非意志因素！??！ 故意犯罪呢？？ （一）概念與種類 1、疏忽大意過失：應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)

23、生危害社會的結(jié)果，由于疏忽大意而沒有預(yù)見，以至于發(fā)生這種結(jié)果的。 認識因素：應(yīng)當(dāng)預(yù)見（行為人標(biāo)準） 可能發(fā)生 意志因素：疏忽大意沒有預(yù)見 2、過于自信過失：已經(jīng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，由于輕信能夠避免，以至于發(fā)生這種結(jié)果的。 認識因素：已經(jīng)預(yù)見 可能發(fā)生 意志因素：輕信能夠避免（無根據(jù)相信） ★總結(jié)：故意犯罪的認識因素都是明知自 己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果；過失犯 罪的意志因素都是不希望結(jié)果的發(fā)生。 （二）認定 1、區(qū)別過失與故意 過于自信過失

24、 間接故意：輕信與放任 疏忽大意過失 間接故意： 沒預(yù)見 與 明知，會。 不希望 與 放任 2、區(qū)分過失與無罪過 不能將合理信賴認定為過失 不能將被允許的危險認定為過失 不能將無罪過事件認定為過失 四、無罪過事件 1、意外事件：由于不能預(yù)見的原因引起的危害結(jié)果 2、不可抗力：由于不能抗拒的原因引起的危害結(jié)果 3、嚴格責(zé)任問題： 嚴格責(zé)任（英美法系）： 適應(yīng)現(xiàn)代公共生活需要； 并非一概否認犯意，只是對某些證明起來較為困難的犯意不要求證明； 嚴格責(zé)任的罪名是有限的，大多數(shù)犯罪要求證明犯意； 嚴格責(zé)任在某種意義上是對行為人的主觀注

25、意義務(wù)做了提前要求，而不是完全、沒有要求。 五、犯罪的目的與動機 1、犯罪動機：實施犯罪的內(nèi)心起因 2、犯罪目的：犯罪要達到的結(jié)果 犯罪目的只存在與直接故意犯罪中 3、犯罪動機與犯罪目的的對應(yīng)關(guān)系： 一對一 一對多 多對一 多對多 4、注意刑法分則中明文要求的犯罪目的 六、刑法上的認識錯誤 （一）概念 屬于主觀要件 影響意志因素 影響定罪量刑 只存在于故意的罪過形式中 刑法上的認識錯誤分為法律認識錯誤和事實認識錯誤兩種情況 （二）法律認識錯誤 1、將自己的非罪行為誤認為是

26、犯罪 2、將自己的犯罪行為誤認為不是犯罪 個別情況下允許有例外：確實不知法！ 3、將自己實施的此罪誤認為彼罪 4、將自己實施的重罪誤認為輕罪或相反 （三）事實認識錯誤 1、客體錯誤 甲不知乙在執(zhí)行公務(wù)而打傷乙，構(gòu)成故意傷害罪，而不構(gòu)成妨害公務(wù)罪。 2、對象錯誤 ①對象不存在——犯罪未遂 ②同類對象錯誤——錯把乙當(dāng)做甲而殺害 ③非同類對象錯誤 A把人當(dāng)做動物而殺害——過失 or 意外 B把動物當(dāng)做人而殺害——未遂 3、手段錯誤 ①誤認為工具、方法可以使其合法行為產(chǎn)生合法的預(yù)定效果。 醫(yī)生給甲注射藥水致其死亡（藥水加重病情）——過失 or 意外 ②誤認為

27、工具、方法可以使其一般違法行為產(chǎn)生非犯罪的一般違法預(yù)定效果。 出售劣質(zhì)食品致人死亡——過失可能性大 ③誤認為工具、方法可以使其犯罪行為產(chǎn)生預(yù)定的犯罪效果。 A 行為人了解工具、方法與結(jié)果間的因果關(guān)系，只是因為介入因素、自己粗心或缺乏鑒別能力等而錯誤地把本身不是其選擇的工具、方法當(dāng)成其選擇的工具、方法 把白糖當(dāng)做砒霜投毒——未遂 B 根本不了解工具、方法與結(jié)果間的因果關(guān)系 迷信犯 4、因果關(guān)系錯誤 ①行為人誤認為自己的行為已經(jīng)引起了預(yù)定的結(jié)果，但實際上未發(fā)生這種結(jié)果。 ②行為人誤認為自己的行為未引起預(yù)定的結(jié)果，但實際上已經(jīng)發(fā)生這種結(jié)果。 ③行為人誤認為

28、自己的行為已經(jīng)引起了預(yù)定的結(jié)果，但實際上未發(fā)生這種結(jié)果。但基于這種誤解而發(fā)生的后續(xù)行為卻產(chǎn)生了預(yù)定的結(jié)果。 殺人未死→拋“尸”入河 殺人故意+溺死結(jié)果主客觀相統(tǒng)一 ④行為人的行為引起的危害結(jié)果并不是行為人預(yù)先追求的，而且行為人并不知道自己的行為實際上已經(jīng)引起了這種結(jié)果，基于這種誤解和某種動機，行為人實施后續(xù)行為追求實際上已經(jīng)發(fā)生的結(jié)果。 打昏→致死→想殺人 殺人故意+致死結(jié)果主客觀相統(tǒng)一 第四章 排除犯罪的事由 一、概述 1、理解：客觀要件符合，但無社會危害性 私力救濟→公力救濟→有限制私力救濟 2、種類 ①依照法律

29、的行為 ②執(zhí)行命令的行為 ③正當(dāng)業(yè)務(wù)的行為 ④經(jīng)權(quán)利人承諾的行為 ⑤自救行為 ⑥自損行為 二、正當(dāng)防衛(wèi) （一）含義 （二）條件 1、防衛(wèi)起因 2、防衛(wèi)時機 3、防衛(wèi)動機 4、防衛(wèi)對象 5、防衛(wèi)限度 1、防衛(wèi)起因：不法侵害行為 （1）是對合法利益的侵襲或損害行為 不作為可否能防衛(wèi)？ 搶劫賭資可否能防衛(wèi)？ 非暴力、精神性侵害能否防衛(wèi)？ （2）是無合法根據(jù)的侵襲和損害 未成年人、精神病人侵害可否防衛(wèi)？ （3）是已現(xiàn)實發(fā)生的侵襲和損害 假想防衛(wèi)： 事實認識錯誤（過失/意外事件） 2、防衛(wèi)時機：不法侵害正在進行 掌握兩點：著手和結(jié)束

30、 ★著手：已經(jīng)實施直接對合法權(quán)益造成破壞的嚴重危害行為 準備行為？ 如果行為已使合法利益面臨緊迫而現(xiàn)實的危險，也視為著手。 ★結(jié)束：①外力制止②喪失侵害能力③中止④既遂 防衛(wèi)不適時：事先：假想防衛(wèi)/故意犯罪 事后：報復(fù) 3、防衛(wèi)動機：為了保護合法利益 防衛(wèi)挑撥 互毆 偶然防衛(wèi)：第三方的不法侵害客觀上阻止了行為人的不法侵害 4、防衛(wèi)對象：不法侵害者本人 共同犯罪 利用動物 5、防衛(wèi)限度：不能明顯超過必要限度造成重大損害 防衛(wèi)過當(dāng) （三）防衛(wèi)過當(dāng)及其刑事責(zé)任 主觀：故意或過

31、失 刑事責(zé)任：應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰 （四）特殊防衛(wèi)（無限防衛(wèi)權(quán)） 對正在進行的行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負刑事責(zé)任。 三、緊急避險 （一）含義 兩害相權(quán)取其輕，兩利相權(quán)取其大。 舍車保帥 （二）條件 1、起因 2、時機 3、動機 4、對象 5、必要性 6、限度 1、起因：現(xiàn)實危險 危險來源：自然界、動物、疾病、人類 危險性質(zhì)：合法利益遭到危險 關(guān)于避免本人危險的規(guī)定，不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負有特定責(zé)任的人。 危險的客觀性： 假想避險 2、時機：危險正

32、在發(fā)生 避險不適時（事先/事后）假想或過失 3、動機：為了合法利益 假裝避險 /不法侵害恰巧保護較大利益 4、對象：較小的合法利益 5、必要性：不得已 6、限度：保護的利益大于損失的利益 （三）避險過當(dāng)及其刑事責(zé)任 同防衛(wèi)過當(dāng) ◆比較正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險的異同 （作業(yè)） 第五章 故意犯罪過程中的犯罪形態(tài) 第一節(jié) 概述 一、概念與特征 犯罪過程：犯意→預(yù)備→實行→結(jié)果發(fā)生 犯罪停止形態(tài)：犯罪預(yù)備、犯罪未遂、犯罪中止、犯罪既遂 二、認定故意犯罪過程中的犯罪形態(tài)存在爭議的犯罪 間接故意犯罪——無犯罪停止形態(tài) 舉動犯——無犯罪停止形態(tài)，如傳授犯罪方法罪 第二

33、節(jié) 犯罪預(yù)備 一、犯罪預(yù)備的概念和特征 為了犯罪，準備工具、制造條件的 ①主觀 ②客觀 ③事實上未能著手實行犯罪 ④由于犯罪人意志以外的原因 二、犯罪預(yù)備與犯意的區(qū)別 三、預(yù)備犯的刑事責(zé)任 可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰 第三節(jié) 犯罪未遂 一、概念與特征 已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的 （一）已經(jīng)著手實行犯罪 著手，區(qū)分犯罪預(yù)備與犯罪未遂的標(biāo)志 著手的認定： ①客觀方面：具有實行行為的特征 ②主觀方面：比較明顯、直接反映犯罪意圖 犯罪預(yù)備的意圖與犯罪未遂的意圖比較 （二）犯罪未得逞：犯罪沒有齊備犯罪構(gòu)成要件的全部

34、要素 舉動犯不存在犯罪未遂 （三）行為人意志以外的原因 包括：行為人自身的原因和非行為人的原因 ★犯罪未遂與犯罪預(yù)備的原因都是行為人意志以外的原因，但是，犯罪未遂的原因范圍大于犯罪預(yù)備的原因范圍。 二、未遂的類型 1、實行終了的未遂/未實行終了的未遂 2、能犯未遂/不能犯未遂 不能犯未遂 絕對不能犯——迷信犯 相對不能犯 工具不能犯 對象不能犯 能犯未遂：有引起危害結(jié)果發(fā)生的可能性 不能犯未遂：抽象可能性 三、未遂犯的

35、刑事責(zé)任 可以比照既遂犯從輕或減輕處罰 第四節(jié) 犯罪中止 一、概念 在犯罪過程中，自動放棄犯罪或自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的 二、特征 1、時間性：犯罪過程中及結(jié)果發(fā)生前 2、客觀性：放棄犯罪或自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生 3、自動性——區(qū)分犯罪中止與犯罪未遂 三、刑事責(zé)任：沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。 第六章 共同犯罪 第一節(jié) 概述 一、共同犯罪的概念 二人以上共同故意犯罪 二、共同犯罪與犯罪構(gòu)成的關(guān)系 犯罪共同說——同一罪名 行為共同說——不限于同一罪名 部分犯罪共同說——犯罪重合部分 第二節(jié) 共同

36、犯罪成立的條件 一、主體條件 二人以上；犯罪集團要求三人以上。 ★注意事項： 1、已滿14周歲不滿16周歲：八種犯罪 2、利用沒有達到刑事責(zé)任年齡或沒有刑事責(zé)任能力的人實施犯罪——間接正犯 間接正犯（間接實行犯）不是共同犯罪 3、非身份犯與身份犯成立共同犯罪 4、單位犯罪雙罰制不存在共同犯罪 二、主觀條件——共同犯罪故意 1、相同的故意——指向同一罪名 2、在簡單共犯中，意思聯(lián)絡(luò)明顯、直接； 在復(fù)雜共犯中，與組織、領(lǐng)導(dǎo)、指揮者的聯(lián)絡(luò)；或者與實行犯的聯(lián)絡(luò)。 ★不屬于共同犯罪的情況 ①共同過失犯罪 ②故意犯罪+過失犯罪 ③同時犯 ④無重合

37、犯罪 ⑤超出共同故意的犯罪 ⑥事前無通謀的窩藏、包庇行為及窩贓、銷贓行為。 ◆討論：片面共犯——片面幫助犯 三、客觀條件——共同犯罪行為 1、各共犯的行為都是犯罪行為 2、都指向同一罪名 3、分工 ①實行行為②組織行為③教唆行為④幫助行為 參與共謀而未參與實行？共謀是幫助行為還是預(yù)備行為？ 4、共同犯罪行為是危害結(jié)果發(fā)生的整體原因 第三節(jié) 共同犯罪的形式 一、任意的共同犯罪/必要的共同犯罪 必要的共同犯罪包括對向犯和平行犯 二、事前通謀的共犯/事前無通謀的共犯 三、簡單共犯/復(fù)雜共犯 簡單共犯認定原則：①部分實行負全部結(jié)果責(zé)任原則②

38、區(qū)別對待③自負其責(zé) ★親手犯：脫逃罪 復(fù)雜共犯（按照分工）：實行犯、組織犯、教唆犯、幫助犯 四、一般共犯/犯罪集團 犯罪集團：三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。 首要分子 犯罪團伙——或者指一般共同犯罪，或者指犯罪集團。 第四節(jié) 共犯的分類及其刑事責(zé)任 按作用分類：兩類、四種。 主犯、從犯、脅從犯；教唆犯 一、主犯的特征及其刑事責(zé)任 1、主犯的特征 ①犯罪集團的首要分子（組織、領(lǐng)導(dǎo)） ②在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子 A犯罪集團骨干分子b聚眾共同犯罪中的首要分子以及起主要作用的犯罪分子c一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分

39、子 2、主犯的刑事責(zé)任 ①犯罪集團的首要分子：按集團所犯的全部罪行處罰 ②犯罪集團首要分子之外的主犯：按其參與的或組織、指揮的全部犯罪處罰。 ★注意：分則中已明文規(guī)定對主犯處罰的法定刑的，按照分則直接處罰。 二、從犯的特征及刑事責(zé)任 1、從犯的特征及認定：次要、輔助作用 ★注意：沒有主犯，則沒有從犯；沒有從犯，可以有主犯。 2、從犯的刑事責(zé)任 應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰。 從犯有法定刑的，按照分則直接適用法定刑 三、脅從犯的特征及刑事責(zé)任 1、脅從犯的特征及認定：被脅迫參加犯罪 ★注意區(qū)別：身體受外力強制，不成立脅從犯；緊急避險的，不成立脅從犯。 2、刑事責(zé)任：應(yīng)當(dāng)

40、按照其犯罪情節(jié)減輕或者免除處罰。 四、教唆犯的特征及刑事責(zé)任 1、特征 ①主觀：有教唆他人犯罪的故意（直接故意或間接故意） ②客觀：教唆行為（共犯教唆犯或獨立教唆犯）——具體犯罪的行為 傳授犯罪方法罪？教唆行為獨立成罪！ ③對象：達到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力。 教唆無刑事責(zé)任能力之人：間接實行犯 教唆有犯罪意圖之人：幫助犯而非教唆犯 2、教唆犯的認定 ①按教唆的罪定罪 ②分則已對教唆行為獨立定罪的，依分則 ③教唆犯教唆了幾個罪行由被教唆人選擇，依被教唆人選擇的犯罪定罪 3、刑事責(zé)任 ①共犯教唆犯：按其在共同犯罪中的作用處罰 ②教唆不滿18周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)

41、從重處罰 ③如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對于教唆犯，可以從輕、減輕處罰。——教唆未遂 第七章 罪數(shù) 第一節(jié) 概述 一、區(qū)分罪數(shù)的標(biāo)準——犯罪構(gòu)成的個數(shù) 二、罪數(shù)的類型 1、實質(zhì)的一罪：繼續(xù)犯、想象競合犯、結(jié)果加重犯 2、法定的一罪：結(jié)合犯、慣犯 3、處斷的一罪：連續(xù)犯、牽連犯、吸收犯 第二節(jié) 實質(zhì)的一罪 一、繼續(xù)犯 非法拘禁罪 1、特征： ①只有一個犯罪行為 ②持續(xù)地作用于同一對象 ③犯罪行為與不法狀態(tài)同時存在 ④從著手到終了持續(xù)一段時間 2、繼續(xù)犯與狀態(tài)犯、即成犯、接續(xù)犯 3、處罰：一罪 持續(xù)的時間作為量刑的酌定情節(jié)

42、二、想象競合犯 搶劫槍支罪 1、特征 只實施了一個行為 一個行為觸犯了數(shù)個罪名 2、處罰：從一重處斷 3、想象競合犯與法規(guī)競合犯 法規(guī)競合犯：數(shù)個犯罪構(gòu)成之間有包含關(guān)系 法規(guī)競合犯的處理：特別法優(yōu)于普通法；重法優(yōu)于輕法。 三、結(jié)果加重犯 搶劫致死 1、特征 實施了基本犯罪行為（故意和過失） 產(chǎn)生了基本犯罪構(gòu)成以外的重結(jié)果（故意和過失） 刑法就嚴重結(jié)果規(guī)定了加重法定刑 2、罪名的確定和處罰原則 與基本犯罪罪名相同（日本刑法中是不同的罪名） 按加重法定刑量刑 第三節(jié) 法定的一罪 一、結(jié)合犯 甲罪+乙罪=甲乙罪——常見 甲罪+乙罪=丙罪——

43、少見 甲罪+乙罪=甲罪/乙罪 刑罰：單獨的法定刑 二、集合犯 1、特征 行為人以實施不定次數(shù)的同種犯罪行為為目的； 實施了數(shù)個性質(zhì)相同的犯罪行為； 集合犯必須是刑法所規(guī)定的 2、種類 常業(yè)犯 營業(yè)犯 3、處罰：一罪 第四節(jié) 處斷的一罪 一、連續(xù)犯 1、特征 實施性質(zhì)相同的獨立成罪的數(shù)個行為； 數(shù)個行為基于相同或概括的犯罪故意； 性質(zhì)相同、獨立成罪的數(shù)個行為具有連續(xù)性； 數(shù)個行為觸犯同一罪名 2、處罰：一罪從重或加重處罰 二、牽連犯 1、特征 以實施一個犯罪為目的； 具有數(shù)個行為； 數(shù)行為間具有牽連關(guān)系； 數(shù)行為分別觸犯了不同的罪名 2

44、、處罰：從一重處斷 刑法典：從一重處斷/數(shù)罪/獨立法定刑 三、吸收犯 1、特征 數(shù)個犯罪行為； 數(shù)行為間有吸收關(guān)系； 2、種類 重行為吸收輕行為；實行行為吸收預(yù)備行為；主行為吸收從行為。 3、處罰：按吸收行為所構(gòu)成的犯罪處罰 第八章 刑事責(zé)任 第一節(jié) 概述 一、刑事責(zé)任概念與特征 1、概念：否定評價的一種負擔(dān) 否定評價：刑事處罰/非刑罰處理/單純宣告有罪 2、特征 性質(zhì)/產(chǎn)生原因/內(nèi)容/承擔(dān)者/執(zhí)行 二、刑事責(zé)任的地位和功能 1、地位 刑法中的地位：不受重視 刑法理論上的地位：罪責(zé)刑平行說 2、功能 立法方面：定罪量刑的依據(jù) 司法方面：是否

45、適用刑罰和如何適用刑罰的依據(jù) 第二節(jié) 刑事責(zé)任的根據(jù) 哲學(xué)根據(jù)：行為人的意志自由 法學(xué)根據(jù)： ①實質(zhì)根據(jù)：社會危害性 ②法律根據(jù)：刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成 ③事實根據(jù)：符合犯罪構(gòu)成的行為 第三節(jié) 刑事責(zé)任的發(fā)展階段與解決方式 一、刑事責(zé)任的發(fā)展階段 1、產(chǎn)生階段：始于犯罪行為實施之時，終于司法機關(guān)立案之日。 2、確認階段：立案時起到法院有罪判決止 3、實現(xiàn)階段：有罪判決生效時起到刑罰執(zhí)行完畢止 刑事責(zé)任實現(xiàn)：判刑、緩刑/假釋、免刑 刑事責(zé)任變更：死緩、減刑、特赦、減免 刑事責(zé)任終結(jié)：實現(xiàn)和消滅而終結(jié) 二、刑事責(zé)任的解決方

46、式 1、實現(xiàn)方式 定罪判刑 定罪免刑 2、刑事責(zé)任的其他解決方式 消滅處理方式：不追究刑事責(zé)任 轉(zhuǎn)移處理方式：外交特權(quán)與豁免權(quán) 第九章 刑罰概述 第一節(jié) 刑罰的概念 一、刑罰 刑罰屬性：剝奪或限制犯罪人的權(quán)利 社會政治內(nèi)容：取決與國家性質(zhì) 法律特征：刑法規(guī)定、依法適用和執(zhí)行 目的性：預(yù)防犯罪 二、刑罰與犯罪的關(guān)系：對立、統(tǒng)一 三、刑罰與其他法律制裁方法的區(qū)別 1、適用根據(jù)不同 2、適用機關(guān)不同 3、適用對象不同 4、嚴厲程度不同 5、法律效果不同 第二節(jié) 刑罰的目的 一、概念 刑罰目的決定和制約刑罰的其他全部問題，是整個刑罰

47、論的核心 我國刑罰目的理論：懲罰說、改造說、預(yù)防說、多目的說、預(yù)防和消滅說。 二、刑罰的目的：預(yù)防犯罪 包括特殊預(yù)防和一般預(yù)防 （一）特殊預(yù)防——針對犯罪人 1、概念 使受刑人因與社會隔離或被剝奪其再犯條件而不能再犯罪； 使受刑人因感受到刑罰懲罰的痛苦而不敢再犯罪； 使受刑人因受到教育改造而不愿犯罪 2、方式 死刑——徹底剝奪再犯的能力 自由刑——與社會隔離 無期徒刑——終身隔離 財產(chǎn)刑——喪失再犯的資本 政治權(quán)利——喪失享有特定權(quán)利期間的再犯機會 驅(qū)逐出境——喪失在我國境內(nèi)再犯的機會 3、實現(xiàn) 刑罰創(chuàng)制——體現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng) 刑罰裁量——刑罰

48、個別化 刑罰執(zhí)行——貫徹懲罰與寬大相結(jié)合、勞動與改造相結(jié)合 避免重懲罰、輕教育，重勞動、輕改造的意識和做法 （二）一般預(yù)防——針對犯罪人以外的人 1、方式：威懾/安撫/教育和鼓勵 2、實現(xiàn)： 刑罰的適當(dāng)性 刑罰的公開刑 刑罰的及時性 （三）特殊預(yù)防與一般預(yù)防的關(guān)系 對象不同，目的一致。 第十章 刑罰的體系和種類 第一節(jié) 刑罰體系概述 刑種組合 主刑+附加刑 第二節(jié) 主刑 一、管制 1、不予關(guān)押 2、限制一定的人身自由 3、對受刑人的限制有一定的期限 4、由公安機關(guān)執(zhí)行并由群眾予以監(jiān)督 限制人身自由的情形： （1）遵守法律、行政法規(guī)，服從監(jiān)

49、督 （2）未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準，不得行使言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利 （3）按照執(zhí)行機關(guān)的規(guī)定報告自己的活動情況 （4）遵守執(zhí)行機關(guān)給予會客的規(guī)定 （5）離開所居住的市、縣或者遷居，應(yīng)當(dāng)報告執(zhí)行機關(guān)批準 同工同酬 人身自由限制的期限：3個月~2年，數(shù)罪并罰不超過3年。 期限從判決執(zhí)行之日起計算 判決前先行羈押的，羈押一日，折抵刑期二日。 二、拘役：短期剝奪人身自由 與刑事拘留、民事拘留、行政拘留的區(qū)別 剝奪期限：1~6個月，數(shù)罪并罰剝奪超過1年 計算：從判決執(zhí)行之日起計算，先行羈押的，羈押1日，折抵刑期1日。 由公安機關(guān)就近執(zhí)行：拘役所→監(jiān)

50、獄→看守所 待遇：每月可以回家1~2，參加勞動的，可酌量發(fā)給報酬 三、有期徒刑 期限：6個月~15年 計算：從判決執(zhí)行之日起計算，羈押1日，折抵刑期1日。 場所：監(jiān)獄或其他執(zhí)行場所 其他執(zhí)行場所：少年犯管教所、看守所（余刑在1年以下） 勞動改造 有期徒刑與拘役的區(qū)別 四、無期徒刑 沒有期限，但刑罰執(zhí)行中可以減刑、假釋 勞動改造 不折抵刑期 附加剝奪政治權(quán)利終身 無期徒刑與有期徒刑的區(qū)別 五、死刑 （一）概念 死刑的存廢 （二）限制 1、適用條件：罪行極其嚴重 2、適用對象：犯罪的時候不滿18周歲的人和審判時懷孕的婦女，不適用死刑。

51、 審判時已滿75周歲的，不適用死刑，但是以特別殘忍手段致人死亡的除外。 3、適用程序：中級法院，死刑復(fù)核程序 4、執(zhí)行制度：死刑立即執(zhí)行、死刑緩期二年執(zhí)行 （三）死緩 1、適用條件：死刑不是必須立即執(zhí)行 2、最終結(jié)果： （1）無故意犯罪，2年期滿，減為無期徒刑 （2）無故意犯罪，有重大立功，2年期滿，減為25年有期徒刑 （3）故意犯罪，查證屬實，經(jīng)最高人民法院核準，執(zhí)行死刑 第三節(jié) 附加刑 一、罰金 1、適用于貪利型犯罪和與財產(chǎn)有關(guān)的犯罪 2、由一審法院執(zhí)行 3、繳納 一次或分期繳納 強制繳納 隨時繳納——隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的 減少或免除繳納 二、剝奪

52、政治權(quán)利 （一）概念 政治權(quán)利： 選舉權(quán)和被選舉權(quán) 言論出版集會結(jié)社游行示威自由的權(quán)利 擔(dān)任根據(jù)機關(guān)職務(wù)的權(quán)利 擔(dān)任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利 （二）適用方式 1、應(yīng)當(dāng)附加主刑而適用： （1）危害國家安全的犯罪分子 （2）判處死刑、無期徒刑的犯罪分子 2、可以附加主刑而適用：嚴重破壞社會秩序的犯罪分子 （三）期限 1、終身剝奪：死刑、無期徒刑 2、死緩減為有期徒刑、無期減為有期： 終身剝奪減為3~10年 3、獨立適用：1~5年 4、管制附加剝奪：同管制刑期，同時執(zhí)行，同時結(jié)束。 （四）起算與執(zhí)行 1、管制附加剝奪：同時執(zhí)行

53、2、有期徒刑、拘役附加剝奪：主刑執(zhí)行完畢之日或假釋之日起 3、死緩減為有期、無期減為有期：從減刑后有期徒刑執(zhí)行完畢之日或假釋之日起 4、獨立適用：從判決執(zhí)行之日起 執(zhí)行機關(guān)：公安機關(guān) 三、沒收財產(chǎn) 1、概念：適用重罪，不能單獨適用只能附加適用，只能一次性繳納。 與罰金區(qū)別 2、適用方式： 并處 與罰金并列為并處的選項 可以并處 3、沒收財產(chǎn)的范圍及受刑人債務(wù)的清償 范圍：犯罪分子個人所有的財產(chǎn) 應(yīng)保留必需的生活費——罪犯和其撫養(yǎng)的家屬 債務(wù)：沒收財產(chǎn)以前犯罪分子所負的正當(dāng)債務(wù)，需要以沒收的財產(chǎn)償還的，經(jīng)債權(quán)人請求，應(yīng)當(dāng)償還。 4、執(zhí)行：人民法院，必要時會同公安機關(guān)

54、 四、驅(qū)逐出境——對外國人 第四節(jié) 非刑罰處理方法 一、概念：刑罰之外的方法 二、種類 賠償經(jīng)濟損失 訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過、責(zé)令賠禮道歉、賠償經(jīng)濟損失 由主管部門予以行政處罰或行政處分 第十一章 刑罰的裁量 第一節(jié) 量刑概述 一、量刑概念 二、量刑原則 以事實為根據(jù) 以法律為準繩 第二節(jié) 量刑的情節(jié) 一、概念 注意定罪情節(jié)與量刑情節(jié)之分 二、分類 法定情節(jié)/酌定情節(jié) 從寬情節(jié)/從嚴情節(jié) 應(yīng)當(dāng)情節(jié)/可以情節(jié) 單功能情節(jié)/多功能情節(jié) 酌定情節(jié)：手段、對象、結(jié)果、環(huán)境、動機、態(tài)度、表現(xiàn)、特殊情況等 三、累犯 （一）一

55、般累犯 條件： 1、前罪和后罪都是故意犯罪 2、前罪被判處有期徒刑以上刑罰，后罪應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰 3、后罪發(fā)生在前罪刑罰執(zhí)行完畢或赦免后5年內(nèi) 4、不滿18周歲的人犯罪的除外 （二）特殊累犯 修正案（八）：危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯上述任一類罪的，都以累犯論處。 累犯的處罰：從重 四、自首 （一）概念 1、犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行 2、被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。 （二）一般自首 自動投案

56、如實供述自己的罪行 自動投案： 1、投案時間：犯罪未發(fā)覺、未被采取強制措施、通緝追捕途中 2、投案對象：司法機關(guān)、所在單位、基層組織、有關(guān)負責(zé)人 3、投案方式：親自、委托、信電、親友規(guī)勸/陪同/送投 4、投案動機：不問 5、投案效果：置于司法機關(guān)控制之下 投案后又逃跑的，不能認定為自首。 如實供述： 1、共同犯罪：除如實供述自己的罪行外，還應(yīng)供述所知的同案犯，主犯應(yīng)供述所知的其他同案犯的共同犯罪事實。 2、數(shù)罪：僅成立自首之罪的自首，不及其余。 3、單位犯罪：存在自首 4、對行為性質(zhì)作辯解不影響自首 （三）特別自首 1、主體：被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人

57、和正在服刑的罪犯 2、如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行（異種罪行） 若為同種罪行，可酌情從輕處罰；若同種較重的罪行，應(yīng)當(dāng)從輕處罰。 （四）坦白 犯罪嫌疑人如實供述自己的罪行，可以從輕處罰；因其如實供述自己罪行，避免特別嚴重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。 （五）自首的法律后果：可以從輕或者減輕處罰，犯罪較輕的，可以免除處罰。 五、立功 （一）概念 主體：犯罪人 時間：始于犯罪預(yù)備，終于刑罰執(zhí)行完畢 內(nèi)容：真實有效 （1）檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為且查證屬實 （2）提供重要線索，查證屬實，并使司法機關(guān)得以偵破其他案件的 阻止、協(xié)助抓捕 （二）種類

58、 一般立功 重大立功 （三）法律后果 1、一般立功，可以從輕、減輕處罰 2、重大立功，可以減輕、免除處罰 第三節(jié) 量刑制度 一、從重、從輕、減輕、免除處罰 二、數(shù)罪并罰制度 （一）概念 犯數(shù)罪 發(fā)生在法定時限內(nèi)：判決前犯數(shù)罪；漏罪；犯新罪 分別定罪量刑后，并罰 （二）原則 1、外國刑法：并科、吸收、限制加重、折中（綜合原則） 2、我國刑法：混合 （1）死刑、無期徒刑：吸收 （2）有、拘役、管制： 限制加重：總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑以上。管制不超過3年，拘役不超過1年，有期徒刑不超過20年（總和刑期不滿35年）或25年（總和刑期超過35年）。 （3）附

59、加刑仍須執(zhí)行 同種合并執(zhí)行，異種分別執(zhí)行。 （三）數(shù)罪并罰的不同情況 1、判決宣告前犯數(shù)罪 異種數(shù)罪并罰 同種數(shù)罪：原則上一罪從重 2、判決宣告后刑罰執(zhí)行完畢前發(fā)現(xiàn)漏罪 先并后減 （1）漏罪（一罪/數(shù)罪）與前罪的刑罰并罰 （2）刑滿釋放后再犯罪并發(fā)現(xiàn)漏罪： 異種并罰，同種，一罪從重 （3）緩刑考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)漏罪：撤銷緩刑，并罰 （4）假釋考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)漏罪，撤銷假釋，并罰 （5）判決宣告后，尚未交付執(zhí)行，發(fā)現(xiàn)還有漏罪：并罰 3、判決宣告后刑罰執(zhí)行完畢前又犯新罪 先減后并

60、（1）新罪（一罪/數(shù)罪）宣告刑與余刑并罰 （2）既犯新罪有發(fā)現(xiàn)漏罪：先并罰漏罪，再并罰新罪 （3）緩刑考驗期內(nèi)犯新罪：撤銷緩刑，并罰 （4）假釋考驗期內(nèi)犯新罪：撤銷假釋，與余罪并罰 三、緩刑制度 （一）概念 有條件不執(zhí)行原判刑罰 與免除刑罰不同 與監(jiān)外執(zhí)行不同 與死緩不同 （二）條件 1、一般緩刑的條件 （1）可以緩刑 ①主體：被判處拘役、3年以下有期徒刑 ★累犯和犯罪集團的首要分子不適用緩刑 ②條件：情節(jié)較輕；悔罪表現(xiàn)；沒有再犯罪的危險；宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。 三個特定的禁止：活動、區(qū)域或場所、人 （2）應(yīng)當(dāng)緩刑 主體：被判處拘役、3年以下

61、有期徒刑，不滿18周歲、懷孕婦女、已滿75周歲 2、戰(zhàn)時緩刑——戴罪立功，不以犯罪論 （三）緩刑考驗期限與考察 1、考驗期限： 拘役：原判刑期以上，1年以下，不少于2個月 有期徒刑：原判刑期以上，5年以下，不少于1年 從判決確定之日起計算 2、考察 （1）社區(qū)矯正 （2）遵守的規(guī)定： 遵紀守法；報告活動情況；遵守會客的規(guī)定；外出或遷居經(jīng)批準 （3）考察的內(nèi)容： 新罪；漏罪；違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院有關(guān)部門關(guān)于緩刑的監(jiān)管規(guī)定；違反人民法院判決中的禁止令，情節(jié)嚴重的。 （四）考驗期滿與緩刑的撤銷 1、期滿：原判刑罰就不再執(zhí)行 2、撤銷

62、緩刑，數(shù)罪并罰或執(zhí)行原判決： （1）新罪、漏罪 （2）違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院有關(guān)部門關(guān)于緩刑的監(jiān)管規(guī)定，情節(jié)嚴重 （3）違反人民法院判決中的禁止令，情節(jié)嚴重 （4）附加刑仍須執(zhí)行 （5）發(fā)生羈押期間折抵刑期問題 第十二章 刑罰執(zhí)行制度 第一節(jié) 刑罰執(zhí)行概述 刑罰執(zhí)行的主體、依據(jù)、內(nèi)容、對象、原則 第二節(jié) 減刑制度 一、減刑概念 減刑與改判不同 減刑與減輕處罰不同 二、減刑的條件 （一）前提條件：只適用于被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑犯罪分子 死緩減刑——減為無期徒刑或有期徒刑 附加刑減刑？ 剝奪政治權(quán)利——終身剝奪→3～10年 罰金和沒收財

63、產(chǎn)一般不存在減刑 （二）實質(zhì)條件：悔改、立功 假釋犯一般不減刑 三、減刑的限度與幅度 （一）減刑以后實際執(zhí)行的刑期不能少于下列期限： 1、判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一 2、判處無期徒刑的，不能少于十三年 3、人民法院依照本法第五十條第二款規(guī)定限制減刑的死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，緩期執(zhí)行期滿后依法減為無期徒刑的，不能少于二十五年，緩期執(zhí)行期滿后依法減為二十五年有期徒刑的，不能少于二十年。 （二）幅度（略） 四、減刑的程序與減刑后的刑期計算 （一）程序 執(zhí)行機關(guān)→減刑建議書→中級以上法院→合議庭審理→裁定 （二）計算 減刑后的刑期從原判決執(zhí)行

64、之日起計算，已執(zhí)行的刑期，應(yīng)計算在減刑后的刑期之內(nèi)。 無期徒刑減為有期徒刑的，從裁定減刑之日起計算。 第二節(jié) 假釋制度 一、概念 與刑滿釋放不同 與減刑不同 與監(jiān)外執(zhí)行不同 與緩刑不同 二、適用條件 （一）前提條件：被判處有期徒刑、無期徒刑犯 （二）已執(zhí)行刑期條件： 有期徒刑犯：執(zhí)行原判刑期1/2以上 無期徒刑犯：實際執(zhí)行十三年以上 如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。 死緩犯？13+2=15年 （三）實質(zhì)條件： 如果認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險的，可以假釋。 （四）消極條件 對累犯以及因故意殺人

65、、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋 。 對犯罪分子決定假釋時，應(yīng)當(dāng)考慮其假釋后對所居住社區(qū)的影響。 三、程序同減刑 四、假釋考驗期與撤銷 （一）考驗期 有期徒刑犯：余刑 無期徒刑犯：10年 考驗內(nèi)容同緩刑犯 對假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內(nèi)，依法實行社區(qū)矯正，如果沒有本法第八十六條規(guī)定的情形，假釋考驗期滿，就認為原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢，并公開予以宣告。 （二）撤銷 1、在考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)漏罪，并罰 2、在考驗期內(nèi)又犯新罪，并罰 3、在假釋考驗期限內(nèi)，有違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院有關(guān)部門

66、關(guān)于假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為，尚未構(gòu)成新的犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照法定程序撤銷假釋，收監(jiān)執(zhí)行未執(zhí)行完畢的刑罰。 第十三章 刑罰的消滅 第一節(jié) 刑罰消滅概述 一、概念：司法機關(guān)不能行使刑罰權(quán) 二、刑罰消滅事由的種類 求刑權(quán)消滅的事由 量刑權(quán)消滅的事由 行刑權(quán)消滅的事由 刑罰后遺效果的消滅事由 我國刑法：①超過追訴時效②經(jīng)特赦免除刑罰 第二節(jié) 時效 一、概念：經(jīng)過一定期限不得追訴或不得執(zhí)行刑罰 分為追訴時效和行刑時效 我國刑法只有追訴時效 追訴時效的意義： 有利于刑罰目的的實現(xiàn)、有利于司法機關(guān)集中精力辦理現(xiàn)行刑事案件、有利于節(jié)省司法資源、有利于社會的安定和團結(jié) 二、追訴時效期限 犯罪經(jīng)過下列期限不再追訴： ①法定最高刑為不滿5年有期徒刑的，經(jīng)過5年；②法定最高刑為5年以上不滿10年有期徒刑的，經(jīng)過10年；③法定最高刑為10年以上有期徒刑的，經(jīng)過15年；④法定最高刑為無期徒刑、死刑的，經(jīng)過20年，如果20年后認為必須追訴的，報請最高人民檢察院核準。 對臺人員追訴：不再追訴 三、追訴時效期限的計算 （一）一般犯罪追訴時效期限的計算：從犯罪之日