公司法 第七章股東與股權(quán)

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1、第七章第七章 股東與股權(quán)股東與股權(quán) 本章分為四節(jié)：股東股權(quán)有限責任公司股東的出資股份有限公司股東的股份 第一節(jié)第一節(jié) 股股 東東 本節(jié)包括三個問題：本節(jié)包括三個問題：一、股東的概念一、股東的概念 二、股東的法律地位二、股東的法律地位 三、股東資格的認定三、股東資格的認定一、股東的概念一、股東的概念 1、股東的定義?！竟蓶|】是指與公司有投資關(guān)系并因此對公司享有權(quán)利和承擔義務(wù)的人。2、股東的分類。依據(jù)取得股東資格的原因和時間不同，可分為原始股東和繼受股東。依據(jù)投資動機，可分為經(jīng)營股東、投機股東和投資股東。二、股東的法律地位二、股東的法律地位 1、股東享有股權(quán)。2、股東平等。三、股東資格的認定 存在

2、與有限責任公司，是我國公司法案件審理中的特殊問題。（一）有限責任公司股東的各項證明1.公司章程的記載：2.依法出資或認繳出資或依法繼受股權(quán)：3.公司登記機關(guān)對股東的登記：4.取得出資證明書：5.記載于股東名冊：6.實際享有股權(quán)：（二）股東確認資格之訴的基本依據(jù) “當事人之間對股權(quán)歸屬發(fā)生爭議，一方請求人民法院確認其享有股權(quán)的，應(yīng)當證明以下事實之一:(一)已經(jīng)依法向公司出資或者認繳出資，且不違反法律法規(guī)強制性規(guī)定;(二)已經(jīng)受讓或者以其他形式繼受公司股權(quán)，且不違反法律法規(guī)強制性規(guī)定?！惫痉ㄋ痉ń忉屓?3條（三）實際出資人與名義股東不一致時的處理 1.內(nèi)部關(guān)系的處理實質(zhì)要件說 “有限責任公司的

3、實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當認定該合同有效?！彼痉ń忉屓?5條 2.外部關(guān)系的處理形式要件說 “名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。名義股東處分股權(quán)造成實際出資人損失，實際出資人請求名義股東承擔賠償責任的，人民法院應(yīng)予支持?！彼痉ń忉屓?6條第二節(jié)第二節(jié) 股東的權(quán)利股東的權(quán)利 本節(jié)包括三個問題：本節(jié)包括三個

4、問題：一、股權(quán)的概念和種類一、股權(quán)的概念和種類 二、股權(quán)的法律性質(zhì)二、股權(quán)的法律性質(zhì) 三、股權(quán)的具體內(nèi)容三、股權(quán)的具體內(nèi)容 閱讀閱讀公司法司法解釋四公司法司法解釋四一、股權(quán)的概念和種類一、股權(quán)的概念和種類（一）概念：【股權(quán)】即股東權(quán)，是指股東因與公司投資關(guān)系而享有的權(quán)利。股權(quán)法律關(guān)系實質(zhì)上是股東基于其地位而與公司之間形成的法律關(guān)系。（二）分類：1.自益權(quán)和共益權(quán)。依股權(quán)行使的目的和內(nèi)容為標準進行的劃分。自益權(quán)：是指股東以自己的利益為目的而行使的權(quán)利。如：股利分派請求權(quán)，剩余財產(chǎn)請求權(quán)等。多為財產(chǎn)權(quán)利。共益權(quán)：是指股東以自己的利益并兼以公司的利益為目的而行使的權(quán)利。多為管理權(quán)利。如：出席股東(大

5、)會的表決權(quán)等參與權(quán)或監(jiān)督權(quán)。2.固有權(quán)和非固有權(quán)。依股權(quán)性質(zhì)為標準進行的劃分。固有權(quán)：稱不可剝奪權(quán)，是公司法賦予股東的，不得以公司章程或股東(大)會決議予以剝奪或限制的權(quán)利。非固有權(quán)：又稱可剝奪權(quán)，是指依公司章程或股東(大)會決議可剝奪或可限制的權(quán)利。共益權(quán)多屬于固有權(quán)，而自益權(quán)多屬于非固有權(quán)。3.單獨股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)。單獨股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)。單獨股東權(quán)：是指可以由股東一人單獨行使的權(quán)利。少數(shù)股東權(quán)：是指持有已發(fā)行股份一定比例以上的股東才能行使的權(quán)利。4.一般股東權(quán)與特別股東權(quán)。一般股東權(quán)：指公司的普通股東即可行使的權(quán)利。特別股東權(quán)：指專屬于股東中特定人的權(quán)利。二、股權(quán)的法律性質(zhì)二、股權(quán)的

6、法律性質(zhì) 1所有權(quán)說。該說認為：股權(quán)的性質(zhì)屬于物權(quán)中的所有權(quán)，是股東所有權(quán)和公司法人所有權(quán)并存，稱之為“所有權(quán)的二重結(jié)構(gòu)”。2債權(quán)說。該說認為，股東享有債權(quán)，公司欠股東債。3社員權(quán)說。該說認為，股權(quán)是股東基于其在營利性社團中的社員身份而享有的權(quán)利，屬于社員權(quán)的一種，包括財產(chǎn)權(quán)和管理參與權(quán)。4.獨立民事權(quán)利說。該學說認為股權(quán)是一種自成一體的獨立權(quán)利類型，與物權(quán)、債權(quán)均不同。是股東出資的對價，兼有請求權(quán)和支配權(quán)的屬性，既有自益權(quán)，也包含共益權(quán)。三、股東權(quán)的具體內(nèi)容三、股東權(quán)的具體內(nèi)容（一）出席或者委托代理人出席股東（大）會行使（一）出席或者委托代理人出席股東（大）會行使表決權(quán)表決權(quán)。1.一股一權(quán)

7、表決權(quán)一般情況按出資比例或所持股份行使，但新法規(guī)定有限公司可按章程約定比例行使表決權(quán)，股份公司按股份表決。（新法第43條，第104條）2.特殊情形下對表決權(quán)的限制。（1）公司持有自己股份的情況。（103條）（2）第二、利害關(guān)系股東表決權(quán)的限制。（16條）（3）相互持股情況下，法律通常會將表決權(quán)的行使限定在一定比例范圍內(nèi)。相關(guān)法條:公司法公司法103條:“股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)?！惫痉ü痉?6條:“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔

8、保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過?！睂嶋H控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。公司法第217條(三)（二）選舉權(quán)和被選舉權(quán)。（二）選舉權(quán)和被選舉權(quán)。股東具有選舉和被選舉公司董事、監(jiān)事的權(quán)利。特殊制度：股份公司中的累積投票制：公司法第105條：“股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。本法所稱累積

9、投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用?！崩塾嬐镀睓?quán)（cumulative voting）公式1：可得席位數(shù)Y=股份比例a總股份數(shù)S （席位數(shù)N+1）/(總股份數(shù)S+1/席位數(shù)N+1)公式2：X=（S N）/(D+1)+1,X：所需股票數(shù)；S：總股數(shù)；N：希望當選的董事人數(shù)；D：應(yīng)選出的董事總?cè)藬?shù).例如，某公司要選5名董事，公司股份共1000股，股東共10人，其中1名大股東持有510股，即擁有公司51股份，其余9名股東共計持有490股，合計擁有公司49的股份。若按直接投票制度，每一股有一個表決權(quán)，則控股51的大股東就

10、能夠使自己推選的5名董事全部當選，其他股東無法表達自己的意志。但若采取累積投票制，表決權(quán)的總數(shù)就成為10005=5000票，控股股東總計擁有的票數(shù)為2550票，其他9名股東合計擁有2450票。根據(jù)累積投票制。股東擁有的表決權(quán)可以集中使用，即可以集中投票給一個或幾個董事候選人，并按所得同意票數(shù)多少的排序確定當選董事，因此從理論上來說，其他股東至少可以使自己的2名董事當選，而控股比例超過半數(shù)的股東也最多只能選上3名自己的董事?？傻孟粩?shù) Y=0.491000（5+1）/（1000+1/5+1）=2.936 （三）知情權(quán)。（三）知情權(quán)。查閱公司章程、股東(大)會會議記錄以及財務(wù)會計報告等有關(guān)資料的權(quán)

11、利。公司法第33條：“股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告”。（有限公司）公司法第97條：“股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢?！保ü煞莨荆┕緯嬞~簿查閱權(quán)的限制。（有限公司）股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當自股東提出書面請求之日起15日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提

12、供查閱。（四）建議和質(zhì)詢權(quán)（四）建議和質(zhì)詢權(quán) 第第97條條 股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議會會議決議、財務(wù)會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢?；蛘哔|(zhì)詢。（五）利潤分配權(quán)（收益權(quán)）。（五）利潤分配權(quán)（收益權(quán)）。1.一般規(guī)定：一般按其實繳出資比例或所持股份取得股利。但公司章程可以做出不同與公司法的規(guī)定：“有限公司可按章程規(guī)定比例分配；”公司法34“股份公司章程另定除外”公司法第166條 2.對利潤分配權(quán)的司法救濟

13、公司法司法解釋四 第14條：“股東提交載明具體分配方案的股東會或者股東大會的有效決議，請求公司分配利潤，公司拒絕分配利潤且其關(guān)于無法執(zhí)行決議的抗辯理由不成立的，人民法院應(yīng)當判決公司按照決議載明的具體分配方案向股東分配利潤?！钡?5條：“股東未提交載明具體分配方案的股東會或者股東大會決議，請求公司分配利潤的，人民法院應(yīng)當駁回其訴訟請求，但違反法律規(guī)定濫用股東權(quán)利導(dǎo)致公司不分配利潤，給其他股東造成損失的除外?！保?）僅限于有限責任公司（2）必須有提供具體分配方案的股東會或者股東大會的有效決議（3）違反法律規(guī)定濫用股東權(quán)利導(dǎo)致公司不分配利潤，給其他股東造成損失的也可訴訟請求分配利潤。（六）剩余財產(chǎn)分

14、配請求權(quán)公司終止后對公司剩余財產(chǎn)的分配請求權(quán)。（新法186條規(guī)定：按出資比例或股份比例分配）（七）股權(quán)處分權(quán)。（七）股權(quán)處分權(quán)。依法轉(zhuǎn)讓出資或股份的權(quán)利。（八）新股認購優(yōu)先權(quán)（八）新股認購優(yōu)先權(quán)有限責任公司有限責任公司 shareholders preemptive right 即股東基于公司股東的資格和地位，在公司發(fā)行新股時，優(yōu)先于一般投資者按照股東自身的持股比例優(yōu)先認購公司新股的權(quán)利。對老股東比例利益的保障。有限公司股東享有公司法相關(guān)條文 第34條股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比

15、例優(yōu)先認繳出資的除外。第133條公司發(fā)行新股，股東大會應(yīng)當對下列事項作出決議：(一)新股種類及數(shù)額;(二)新股發(fā)行價格;(三)新股發(fā)行的起止日期;(四)向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額。（九）臨時股東大會提議權(quán) 第四十條股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應(yīng)當依照公司章程的規(guī)定按時召開。代代表十分之一以上表決權(quán)的股東，表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，議的，應(yīng)當召開臨時會議。和提案權(quán)。第一百零一條股東大會應(yīng)當每年召開一次年會。有下列情形之一的，應(yīng)當在兩個月內(nèi)召

16、開臨時股東大會：（一）董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時；（二）公司未彌補的虧損達實收股本總額三分之一時；（三）單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時；（四）董事會認為必要時；（五）監(jiān)事會提議召開時；（六）公司章程規(guī)定的其他情形。（十）股東（大）會的召集和主持權(quán)（十）股東（大）會的召集和主持權(quán) 第41條：“董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持?！钡?02條：“董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的，監(jiān)事會應(yīng)當及時

17、召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持?！保ㄊ唬┡R時提案權(quán) 第103條：“單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應(yīng)當在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當屬于股東大會職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項?！保ㄊ┊愖h股東股份收買請求權(quán) 即當股東會做出對股東產(chǎn)生實質(zhì)影響的決定時，對該決議持有異議的股東有權(quán)要求公司以公平的價格回購他們手中的股票。有利于保護小股東利益 第75條有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票

18、的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。第第143條條公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）減少公司注冊資本；（二）與持有本公司股份的其他公司合并；（三）將股份獎勵給本公司職工；（四）股東因?qū)蓶|大會作出的

19、公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。（十三）解散公司的權(quán)利（公司僵局）1.出現(xiàn)公司僵局：公司管理發(fā)生嚴重困難（182條）（1）公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的;(2)股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的;(3)公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的;(4)經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。公司法司法解釋二第1條 2.少數(shù)股東權(quán)：持股百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司第三節(jié) 股

20、東的派生訴訟 一、概念 股東派生訴訟是指當公司的合法權(quán)益受到他人侵害，特別是受到有控制權(quán)的股東、母公司、董事和管理人員等的侵害而公司怠于行使訴權(quán)時，符合法定條件的股東以自己名義為公司的利益對侵害人提起訴訟，追究其法律責任的訴訟制度。二、派生訴訟與直接訴訟的區(qū)別 1、被侵害的權(quán)利性質(zhì)不同 直接訴訟:股東的個體性權(quán)利 派生訴訟:公司的團體性權(quán)利 2、提起訴訟的權(quán)利主體不同 直接訴訟:股東個人以自己名義提起 派生訴訟:本應(yīng)由公司提起,由符合條件的股東代為提起.3、訴訟目的不同 直接訴訟:為股東個人利益,判決利益歸屬股東個人 派生訴訟:為公司利益,判決利益歸屬公司法條:公司法T151 董事、高級管理人

21、員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵

22、犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。三、派生訴訟的要件（一）程序要件 “窮盡內(nèi)部救濟手段”首先書面請求董事會或者執(zhí)行董事、監(jiān)事會或者監(jiān)事起訴.（二）主體要件 1.原告（1）有限責任公司:任何股東（2）股份有限公司:連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1以上股份的股東.2.公司的訴訟地位 無獨立請求權(quán)的第三人 3.被告 侵害公司權(quán)益并給公司造成損害的董事、監(jiān)事、高級管理人員及他人(包括控股股東、實際控制人及交易相對人等)四、派生訴訟的結(jié)果歸屬 勝訴結(jié)果歸屬公司 敗訴結(jié)果歸屬原告 五 股東的直接訴訟 股東直接訴訟（F153）：董事、高級管理

23、人員違反法律、行政法規(guī)或公司章程規(guī)定，損害股東利益的，股東可向法院提起訴訟。決議撤銷之訴公司法司法解釋四 股東撤銷決議訴訟（股東撤銷決議訴訟（F22）A.公司股東會或者股東大會、董事會的決議公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。B.股東會或者股東大會、董事會的會議股東會或者股東大會、董事會的會議召集程召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者或者決議內(nèi)容違反公司章程的決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議，股東可以自決議作出之日起作出之日起60 日內(nèi)，請求人民法院撤銷。人民法日內(nèi)，請求

24、人民法院撤銷。人民法院可以應(yīng)公司的請求，院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔保。要求股東提供相應(yīng)擔保。公司法司法解釋四對公司決議效力和相關(guān)訴訟的規(guī)定 例題：劉某是甲有限責任公司的董事長兼總經(jīng)理。任職期間，多次利用職務(wù)之便，指示公司會計將資金借貸給一家主要由劉某的兒子投資設(shè)立的乙公司。對此，持有公司股權(quán)0.5%的股東王某認為甲公司應(yīng)該起訴乙公司還款，但公司不可能起訴，王某便自行直接向法院對乙公司提起股東代表訴訟。下列哪些選項是正確的？A王某持有公司股權(quán)不足1%，不具有提起股東代表訴訟的資格 B王某不能直接提起訴訟，必須先向董事會或監(jiān)事會提出請求 C王某應(yīng)以甲公司的名義起訴，但無需甲公司蓋章或劉

25、某簽字 D王某應(yīng)以自己的名義起訴，但訴訟請求應(yīng)是將借款返還給甲公司第三節(jié)第三節(jié) 有限公司股東的出資有限公司股東的出資 本節(jié)包括三個問題：本節(jié)包括三個問題：一、出資的概念一、出資的概念 二、出資證明書二、出資證明書 三、股東名冊三、股東名冊 四、出資的轉(zhuǎn)讓四、出資的轉(zhuǎn)讓一、出資的概念一、出資的概念 我國公司法中通常使用的出資概念有廣義和狹義之分。狹義的出資是和股份對應(yīng)的概念，通常是指有限責任公司股東對公司所作的投資及所形成的相應(yīng)資本份額。廣義的出資可泛指各種公司的股東對公司的投資。二、出資證明書二、出資證明書capital contribution certificate 1、概念【出資證明書】

26、是有限責任公司股東出資的憑證，是有限責任公司成立后應(yīng)當向股東簽發(fā)的文件，是一種權(quán)利證書。2、法律特征(1)是表彰有限責任公司股東股權(quán)的證書.(2)是股東出資的證明文書,證明出資的主體,出資的比例和出資的金額.(3)要式證書,依法定條件制作,記載法定事項,加蓋公司印章.(4)不可商業(yè)交易和流通(5)在公司成立后向股東簽發(fā).3、記載事項第32條有限責任公司成立后，應(yīng)當向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書應(yīng)當載明下列事項：(一）公司名稱；（二）公司成立日期；（三）公司注冊資本；（四）股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；（五）出資證明書的編號和核發(fā)日期。4、法律效力(1)證明股東資格的效力(2)證

27、明股東權(quán)利義務(wù)范圍的效力.三、股東名冊Stock transfer books 是指由有限責任公司置備的，記載股東個人信息和股權(quán)信息的法定簿冊1.記載事項記載事項 第第33條條有限責任公司應(yīng)當置備股東名冊，記載下列事項：（一）股東的姓名或者名稱及住所；（二）股東的出資額；（三）出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。2.效力 在無相反證明的情況下:(1)具有確定股東身份的效力(2)具有推定股東和公司之間關(guān)系的效力(3)具有公示的效

28、力(4)具有免責的效力 公司依法對股東名冊上的股東履行了通知、送達、公告、支付股利、分配剩余財產(chǎn)等義務(wù)后,即可免除相應(yīng)的責任.四、出資的轉(zhuǎn)讓四、出資的轉(zhuǎn)讓 1、出資轉(zhuǎn)讓的概念 出資轉(zhuǎn)讓是指有限責任公司的股東依照法律或公司章程的規(guī)定將自己的出資轉(zhuǎn)讓給他人的行為。2、出資轉(zhuǎn)讓的方式及限制 出資轉(zhuǎn)讓有兩種方式：一是公司內(nèi)部的出資轉(zhuǎn)讓，即股東將出資轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)有股東；二是公司外部的出資轉(zhuǎn)讓，即股東將出資轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)有股東以外的其他投資者。公司法公司法72條：條：有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求

29、同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！巴葪l件”公司法司法解釋四第18條：人民法院在判斷是否符合公司法第七十一條第三款及本規(guī)定所稱的“同等條件”時，應(yīng)當考慮轉(zhuǎn)讓股權(quán)的數(shù)量、價格、支付方式及期限等因素。第76條 自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另

30、有規(guī)定的除外。內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資，即股東之間的轉(zhuǎn)讓不受限制。外部轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)全體股東過半數(shù)（人數(shù)）同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。股東對其他股東轉(zhuǎn)讓的出資在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。因法院強制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。因法定原因股東行使股權(quán)回購請求權(quán)的，公司可依據(jù)與該股東達成的股權(quán)收購協(xié)議或法院的判決收購該股權(quán)。自然人股東死亡的，除公司章程另有規(guī)定外，其合法繼承人可繼承該股東的股權(quán)。公司除依法回購股

31、權(quán)或依法院強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股權(quán)外，公司章程可對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作另行規(guī)定。3、出資轉(zhuǎn)讓的程序 變更股東名冊 我國公司法第36條規(guī)定：“股東依法轉(zhuǎn)讓其出資后，由公司將受讓人的姓名或名稱、住所以及受讓的出資額記載于股東名冊?！弊兏ど痰怯?公司登記管理條例第31條規(guī)定：“有限責任公司變更股東的，應(yīng)當自股東發(fā)生變動之日起三十日內(nèi)申請變更登記，并應(yīng)當提交新股東的法人資格證明或者自然人的身份證明?！毙滦鹿痉ü痉ǖ诘?4條條：依照本法第：依照本法第72條、條、第第73條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當注銷原股條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改

32、公司章程和股東名冊明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。章程的該項修改不需再由股東會表決。第四節(jié)第四節(jié) 股份公司股東的股份股份公司股東的股份一、股份一、股份(share)的概念和特征的概念和特征 1、概念 股份是股份有限公司股東持有的、均分公司全部資本的基本構(gòu)成單位，也是劃分股東權(quán)利義務(wù)的基本構(gòu)成單位。2、特征、特征 不可分性。不可分性。股份是公司資本構(gòu)成的最小單位，具有不可分性。金額性。金額性。平等性。平等性。股份的平等性包含兩層含義：一是指每份股份所代表的金額相等。二是指每份股份所代表的股權(quán)相

33、等。可轉(zhuǎn)讓性?？赊D(zhuǎn)讓性。二、股份的表現(xiàn)形式二、股份的表現(xiàn)形式股票股票 1、概念 股份的表現(xiàn)形式是股票。我國公司法第126條規(guī)定：“公司的股份采取股票的形式，【股票】是公司簽發(fā)股票】是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證的證明股東所持股份的憑證”。股份與股票形同表里，股份是股票的價值內(nèi)容，股票是股份的存在形式，股票不能離開公司股份而存在。2、特征 股票是股份有限公司成立后簽發(fā)給股東股票是股份有限公司成立后簽發(fā)給股東的證明其所持股份的憑證。的證明其所持股份的憑證。股票是一種證權(quán)證券，而非設(shè)權(quán)證券。股票是一種證權(quán)證券，而非設(shè)權(quán)證券。股票是一種有價證券。股票是一種有價證券。股票是一種要式證券。股票是一種要

34、式證券。股票是一種流通證券。股票是一種流通證券。股票是一種永久性證券。股票是一種永久性證券。股票是一種風險證券。股票是一種風險證券。三、股份的分類三、股份的分類 1、普通股和特別股 2、記名股與無記名股 3、額面股和無額面股 4、其他特殊類型的股份(票)國家股、法人股、社會公眾股、外資股國家股、法人股、社會公眾股、外資股 流通股與非流通股流通股與非流通股 A股、股、B股、股、H股、股、N股、股、S股等股等 四、股份的轉(zhuǎn)讓四、股份的轉(zhuǎn)讓 1、概念 【股份的轉(zhuǎn)讓】是指股份有限公司的股東依照一定的程序?qū)⒆约旱墓煞葑屌c受讓人、由受讓人取得股份成為公司的股東。是以股票為交易對象所進行的流轉(zhuǎn)活動。2、股份

35、轉(zhuǎn)讓的意義 3、股份轉(zhuǎn)讓的原則 自由與限制限制 對股份轉(zhuǎn)讓場所的限制對股份轉(zhuǎn)讓場所的限制 對發(fā)起人所持股份的轉(zhuǎn)讓限制對發(fā)起人所持股份的轉(zhuǎn)讓限制 發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。對公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理所持股份的轉(zhuǎn)讓限制。對公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理所持股份的轉(zhuǎn)讓限制。在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。對公司收購自身股份的限制對公司收購自身股份的限制 對股票質(zhì)押的限制對股票質(zhì)押的限制 公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標的。股東在法定的股東在法

36、定的“停止過戶期停止過戶期”的時限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股的時限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股份份 4、股份轉(zhuǎn)讓的方式、股份轉(zhuǎn)讓的方式 股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓的程序因記名股和無記名股而不同。記名股的轉(zhuǎn)讓 無記名股的轉(zhuǎn)讓 股份公司股份轉(zhuǎn)讓：股份公司股份轉(zhuǎn)讓：新法第138條 股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。第139條 股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當在依法設(shè)立的證券交易場所進行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行。新法第140條 記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。股東大會召開前20日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準日前5日內(nèi)，不得進行前款規(guī)定的股東名冊的變更登記。但

37、是，法律對上市公司股東名冊變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。新法第141條 無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。新法第141條 發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司

38、股份作出其他限制性規(guī)定。新法第142條 公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：(一)減少公司注冊資本；(二)與持有本公司股份的其他公司合并；(三)將股份獎勵給本公司職工；(四)股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。公司因前款第(一)項至第(三)項的原因收購本公司股份的，應(yīng)當經(jīng)股東大會決議。公司依照前款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第(一)項情形的，應(yīng)當自收購之日起十日內(nèi)注銷；屬于第(二)項、第(四)項情形的，應(yīng)當在六個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。公司依照第一款第(三)項規(guī)定收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的5%；用于收購的資金應(yīng)當從公司的稅后利潤中

39、支出；所收購的股份應(yīng)當在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標的。五、記名股票被盜、遺失或者五、記名股票被盜、遺失或者滅失的處理滅失的處理 1、依公示催告程序宣告股票無效 2、申請補發(fā)股票 新法第144條 記名股票被盜、遺失或者滅失，股東可以依照中華人民共和國民事訴訟法規(guī)定的公示催告程序，請求人民法院宣告該股票失效。人民法院宣告該股票失效后，股東可以向公司申請補發(fā)股票?！景咐考紫当c乙的婚生女，乙與丙離婚后與丁結(jié)婚，甲系丙與乙的婚生女，乙與丙離婚后與丁結(jié)婚，1996年，乙、丁和戊分別出資年，乙、丁和戊分別出資25萬元、萬元、255萬元、萬元、5000元設(shè)立丁有限責任公司，該

40、公司章程中未對股元設(shè)立丁有限責任公司，該公司章程中未對股東去世后其出資如何處理做出約定。東去世后其出資如何處理做出約定。1998年年5月，乙月，乙因車禍不治而亡。甲得知其父死亡的消息后，向人民因車禍不治而亡。甲得知其父死亡的消息后，向人民法院起訴要求繼承其父在有限責任公司中的財產(chǎn)。因法院起訴要求繼承其父在有限責任公司中的財產(chǎn)。因甲住在外地，不愿參與公司經(jīng)營，甲遂請求人民法院甲住在外地，不愿參與公司經(jīng)營，甲遂請求人民法院判令將乙的股份轉(zhuǎn)讓給丁，轉(zhuǎn)讓所得現(xiàn)金歸自己所有。判令將乙的股份轉(zhuǎn)讓給丁，轉(zhuǎn)讓所得現(xiàn)金歸自己所有。審理中，丁同意甲與自己共同繼承乙的股份，但拒絕審理中，丁同意甲與自己共同繼承乙的股

41、份，但拒絕購買乙的股份。購買乙的股份。問題問題 (1)甲可否繼承其父乙的股份并當然取得甲可否繼承其父乙的股份并當然取得股東身份股東身份?(2)法院可否判令丁購買甲應(yīng)繼承的股份法院可否判令丁購買甲應(yīng)繼承的股份?(3)由于甲與丁就乙的股份處理達不成一由于甲與丁就乙的股份處理達不成一致意見，法院能否將公司解散進行清算，致意見，法院能否將公司解散進行清算，隨后甲、丁依繼承法的規(guī)定予以繼承隨后甲、丁依繼承法的規(guī)定予以繼承?1、根據(jù)新公司法：“第七十六條 自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！钡囊?guī)定，本案中甲應(yīng)當可以繼承其父之股份，且其公司章程未有特別規(guī)定故也應(yīng)當

42、是可以繼承之股東資格。2、丁做為公司股東，享有優(yōu)先購買權(quán)，但不具有購買之義務(wù)，故法院無權(quán)判令丁購買甲應(yīng)繼承的股份。3.不能解散。因為強制解散的唯一事由是公司經(jīng)營發(fā)生嚴重困難。特殊問題：股東資格的認定 名義股東和實際股東：公司法司法解釋三 第25條：有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當認定該合同有效。前款規(guī)定的實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關(guān)登記為由否認實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持。第26條：名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。名義股東處分股權(quán)造成實際出資人損失，實際出資人請求名義股東承擔賠償責任的，人民法院應(yīng)予支持。