證券法 證券交易(1)

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1、證券法第四章 證券交易(1) 　　第二節(jié) 證券上市及條件 　　一、證券上市的概念和類型 　　(一)證券上市的概念 　　證券上市是指某種證券獲準成為證券交易所交易對象的過程。證券一旦獲準在證券交易所上市交易，即為上市證券。在廣義上，證券上市還可指證券在場外市場獲得交易資格的過程。在國內(nèi)，證券上市為狹義之證券上市。 　　證券上市是已發(fā)行證券進入證券交易所進行交易的前提。證券發(fā)行與上市屬于不同制度。證券發(fā)行旨在使發(fā)行人募集一定數(shù)量的社會資金，確立公司與投資者之間的股權(quán)或債權(quán)債務(wù)關(guān)系。證券發(fā)行成功后，證券須以合適形式進行流動，以實現(xiàn)投資流通性。對投資者而言，證券流通性意味著實現(xiàn)了投資者的投資

2、變現(xiàn)能力;對證券發(fā)行人來說，于合適時機實現(xiàn)證券上市交易，也將激發(fā)投資者的投資熱情，進而提高證券發(fā)行成功率。證券發(fā)行人在證券發(fā)行伊始，就但愿將來將證券變成上市證券，并在發(fā)行過程中籌劃上市方案。就國內(nèi)狀況而言，因具有上市也許而發(fā)行證券的狀況更屬常用，這也是國內(nèi)證券發(fā)行認購率相對較高的因素之一。 　　證券上市制度在于篩選出適合特定證券交易所上市條件的證券，并為其提供實現(xiàn)證券流通性的場合。在國外，不同的證券交易所會規(guī)定不同的證券上市條件。有些證券交易所傾向于接受國際性證券發(fā)行公司掛牌上市，有些則傾向于接受高科技公司作為上市公司，有些則鼓勵中小公司掛牌上市。在上市條件方面，有的證券交易所比較寬松，有的

3、則較為嚴格。類似區(qū)別反映出證券交易所的不同態(tài)度。 　　證券上市是確立證券交易所與發(fā)行公司之間自律監(jiān)管關(guān)系的基本。對非上市證券及其發(fā)行人來說，重要受到來自于國家法律法規(guī)和發(fā)行人內(nèi)部章程等文獻的約束。政府監(jiān)管表目前借助政府行為推動公司依法設(shè)立和從事營業(yè)活動;自律監(jiān)管則重要體現(xiàn)為通過公司章程約束公司行為。證券上市是通過公司與證券交易所之間簽訂上市合同完畢的，簽訂上市合同意味著公司自愿接受證券交易所監(jiān)管。這種監(jiān)管在性質(zhì)上屬于政府監(jiān)管以外的自律監(jiān)管，公司必須遵守證券交易所頒布、執(zhí)行的證券交易和信息披露規(guī)則。公司違背證券交易所規(guī)則時，證券交易所有權(quán)終結(jié)其上市。 　　(二)證券上市的類型 　　證券上市

4、根據(jù)上市程序，分為授權(quán)上市與承認上市;根據(jù)證券種類，可分為股票上市與公司債券上市;根據(jù)上市與證券發(fā)行的關(guān)系，可分為一般上市與初次發(fā)行上市;根據(jù)上市地點，可分為第一上市與第二上市。 　　1.授權(quán)上市與承認上市 　　授權(quán)上市也稱核準上市，是指證券交易所根據(jù)證券發(fā)行人申請，根據(jù)規(guī)定程序核準的證券上市。上市申請人重要為股份公司，在國內(nèi)，還涉及有限公司和國有獨資公司;上市證券則重要是公司證券如股票和公司債券。在授權(quán)上市中，上市審查條件和程序相對嚴格，證券交易所在接受申請人上市申請時，要嚴格進行資格審查，有權(quán)回絕不符合法律或證券交易所規(guī)定條件的申請人的上市申請，也有權(quán)在公司證券上市后終結(jié)其繼續(xù)在本證券

5、交易所上市交易。 　　承認上市，是指經(jīng)證券交易所承認后，證券即可進入證券交易所上市交易的上市方式，重要合用于多種政府證券如多種國家債券。這種證券可豁免證券交易所的發(fā)行及上市審查，直接成為證券交易所的交易對象，證券交易所甚至無權(quán)回絕或終結(jié)該種證券的上市交易，故也稱為豁免證券。由于政府證券可豁免申請而成為證券交易所交易對象，不必證券交易所進行審查，加之國家對政府證券沒有規(guī)定上市條件和審查程序，稱其為證券上市意義不大，故有人稱之為承認上市或承認買賣。 　　國內(nèi)《證券法》僅調(diào)節(jié)公司證券(股票、公司債券和承認證券)，政府證券并非證券法調(diào)節(jié)對象。故國內(nèi)現(xiàn)行法律所稱證券上市，均屬核準上市。但是，國內(nèi)核準

6、上市與證券理論所稱授權(quán)上市有所不同，國外法所稱授權(quán)上市，系證券交易所審查后接受的證券上市，且上市審查側(cè)重于形式審查。國內(nèi)核準上市的審查權(quán)不僅來自于證券交易所，更來自于證券監(jiān)管部門，審查權(quán)不僅及于形式審查，且更偏重于實質(zhì)審查。 　　2.一般上市與初次發(fā)行上市 　　一般上市是指，證券發(fā)行人于股票或公司債券發(fā)行后，另擇日期申請并獲準上市。一般作法是，在招募文獻中，僅就股票或公司債券的將來上市也許性作出闡明，但沒有確切的上市時間表和日期。根據(jù)一般上市，發(fā)行人于發(fā)行證券時雖有將來上市預(yù)期，但沒有近期上市籌劃;在證券發(fā)行成功后，由公司股東大會或董事會另行決定股票及公司債券的上市事宜。 　　初次發(fā)行上

7、市是指公司發(fā)行人在公開發(fā)行股票或者公司債券的同步，已擬定近期上市籌劃，并于發(fā)行成功后的合理時間內(nèi)申請股票或公司債券的上市交易。在初次發(fā)行上市中，證券發(fā)行仍是證券上市的前提，但證券發(fā)行與上市同步進行或者在某一時間段分段實行。 　　國內(nèi)雖有一般上市，初次發(fā)行上市仍屬重要者。在初次發(fā)行上市中，發(fā)行與上市的時間間隔不應(yīng)太長。因在初次發(fā)行上市中，發(fā)行人已在招募文獻中作出近期上市的安排和預(yù)期，這必然會在一定限度上引起投資者的投資愛好，提高股票和公司債券的發(fā)行效率和認購率。如果證券發(fā)行成功后遲延上市，發(fā)行人狀況及營業(yè)環(huán)境等均會發(fā)生較大變化，某些變化或許會實質(zhì)性地影響發(fā)行人的上市條件，從而變化該等合理預(yù)期的

8、基本。 　　3.第一上市與第二上市 　　從廣義上講，第一上市是指發(fā)行人將所發(fā)行證券在某一證券交易所上市交易。國內(nèi)上?；蛘呱钲谧C券交易所掛牌上市股票或者債券的，都屬第一上市;第二上市是發(fā)行人在某一證券交易所上市某種股票或者債券后，同步在另一證券市場掛牌交易。第一上市與第二上市的重要區(qū)別，在于上市地點與否具有惟一性。 　　在狹義上，第一上市和第二上市是并存概念，也即惟有存在第二上市時，才有第一上市;若某證券并無第二上市，也就無所謂第一上市。據(jù)此，當某證券同步在兩個證券交易所上市時，才可將最早上市稱為第一上市，將后一上市稱為第二上市;如果某證券僅在某一證券交易所上市，將此稱為第一上市，就沒有實

9、際意義。 　　4.股票上市與公司債券上市 　　股票上市根據(jù)股票種類，可具體分為股票境內(nèi)上市和股票境外上市。在股票境內(nèi)上市中，又分為A股股票上市和B股股票上市。股票境外上市因上市地不同而有不同稱謂。如H股股票上市，指在香港聯(lián)合證券交易所上市，N股股票上市則指股票在紐約證券交易所上市。在國內(nèi)，股票境內(nèi)上市條件因股票種類不同而有所差別;股票境外上市則因上市地不同而應(yīng)遵守不同的上市條件及審查程序。但是，無論境內(nèi)上市或者境外上市，都必須遵守國內(nèi)現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定。 　　公司債券上市，在國內(nèi)分為一般公司債券上市及可轉(zhuǎn)換公司債券上市兩種基本形式。她們除應(yīng)同步符合《公司法》及《證券法》的有關(guān)規(guī)定外，可轉(zhuǎn)

10、換公司債券的上市，還應(yīng)遵守《可轉(zhuǎn)換公司債券暫行措施》的規(guī)定。 　　二、證券上市條件 　　(一)證券上市條件的概念 　　證券上市條件也稱證券上市原則，是由證券交易所制定的、發(fā)行申請人獲得上市資格的基本條件和規(guī)定。在國外，證券上市條件一般是由證券交易所制定和頒布的。在國內(nèi)，證券上市原則重要由法律、法規(guī)及證券監(jiān)管部門制定和頒布的，證券交易所在擬定證券上市原則上，尚未發(fā)揮重要作用，但通過與上市公司簽訂上市合同，證券交易所也會將其采納的特殊條件反映出來。因此，國內(nèi)證券上市條件具有法定性與自律性相結(jié)合的特點，顯示出與國外證券上市條件的某些差別。 　　不同證券交易所擬定的證券上市條件不盡相似。有些證

11、券交易所的上市條件比較嚴格，有些則比較寬松，一國內(nèi)若干證券交易所制定和頒布的證券上市條件也不盡相似。但是，隨著證券交易的統(tǒng)一化和國際化趨勢，各國證券上市條件反映的重要項目是基本相似或相似的。一般來說，上市條件重要涉及：(1)上市公司的資本額;(2)上市公司的賺錢能力;(3)上市公司的資本構(gòu)造;(4)上市公司的償債能力;(5)上市公司的股權(quán)分散狀況;(6)申請上市的證券市場價值; (7)上市公司的開業(yè)時間。 　　證券上市之上述條件，可采用具體數(shù)值加以表述。證券交易所在接受證券上市申請此前，往往還要結(jié)合申請人的行業(yè)特點、競爭能力、持續(xù)發(fā)展能力、改組方案等狀況，對上市申請詳加審查并最后決定與否批準

12、接受申請人的上市申請。這些被稱為“軟指標”的條件，往往決定了某些上市申請的接受和回絕。 　　(二)股票上市條件 　　1.A股股票上市條件 　　根據(jù)國內(nèi)《公司法》和有關(guān)法規(guī)的規(guī)定，A股股票的上市條件重要為： 　　(1)其股票經(jīng)證券監(jiān)管部門批準已經(jīng)公開發(fā)行。 　　(2)發(fā)行后公司股本總額不少于人民幣5 000萬元。 　　(3)持有人民幣1 000股以上的個人股東不少于1 000人，個人持有的股票面值總額不少于1 000萬元。 　　(4)社會公眾股不少于公司總股本的25%;公司總股本超過4億元的，社會公眾股的比例不少于15%。 　　(5)發(fā)起人持有的股份不少于公司總股本的35%;在公

13、司擬發(fā)行的股本總額中，發(fā)起人認購的部分不少于人民幣3 000萬元，但國家另有規(guī)定者除外。 　　(6)內(nèi)部職工股不超過社會公眾股的10%。 　　(7)股票發(fā)行后，公司凈資產(chǎn)在總資產(chǎn)中的比例不低于30%。 　　(8)公司近來3年財務(wù)會計報告無虛假記載，近來3年無重大違法行為。 　　(9)公司近來3年持續(xù)賺錢，原有公司改組設(shè)立為股份有限公司，或者公司重要發(fā)起人為國有大中型公司的，可持續(xù)計算。 　　(10)證券主管部門規(guī)定的其她條件。 　　2.B股股票的上市條件， 根據(jù)國內(nèi)有關(guān)法規(guī)規(guī)定，B股股票上市的條件重要為： 　　(1)其股票經(jīng)證券監(jiān)管部門批準已經(jīng)公開發(fā)行。 　　(2)發(fā)行后公司股

14、本總額不少于證券法規(guī)規(guī)定的數(shù)額。 　　(3)持有人民幣1 000股以上的個人股東(涉及A股股東和B股股東)不少于1 000人，個人持有的股票面值總額不少于1 000萬元。 　　(4)A股股東和B股股東持有的股份不少于公司總股本的25%;公司總股本超過4億元的，A股和B股股東持有的股份比例不少于15%。 　　(5)發(fā)起人對公司凈資產(chǎn)的出資額不少于人民幣15 000萬元;但原有股份有限公司增資發(fā)行B股或者《有關(guān)股份有限公司境內(nèi)上市外資股的規(guī)定》頒布之前已發(fā)行完畢B股的外商投資股份有限公司，不在此限。 　　(6)發(fā)起人持有的股份不少于公司總股本的35%。 　　(7)公司近來3年財務(wù)會計報告

15、無虛假記載，近來3年無重大違法行為。 　　(8)公司近來3年持續(xù)賺錢，原有公司改組設(shè)立為股份有限公司，或者公司重要發(fā)起人為國有大中型公司的，可以持續(xù)計算。 　　(9)所籌集資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策和國家有關(guān)運用外商投資的規(guī)定。 　　(10)依法已獲得外商投資股份有限公司的資格和能力。 　　(11)證券主管部門規(guī)定的其她條件。 　　(三)公司債券上市條件 　　1.一般公司債券的上市條件 　　根據(jù)《證券法》第51條和《公司法》第161條的規(guī)定，公司申請其公司債券上市交易必須符合下列條件： 　　(1)公司債券的期限為1年以上。 　　(2)公司債券實際發(fā)行額不少于人民幣5 000萬元

16、。 　　(3)股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3 000萬元產(chǎn)不低于人民幣6 000萬元。 　　(4)合計債券總額不超過公司凈資產(chǎn)額的40%。有限責任公司的凈資 　　(5)近來三年平均可分派利潤足以支付公司債券1年的利息。 　　(6)籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策，并符合審批機關(guān)批準的用途用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出。 　　(7)債券的利率不得超過國務(wù)院限定的利率水平。 　　(8)國務(wù)院規(guī)定的其她條件。 　　2.上市公司可轉(zhuǎn)換公司債券的上市條件不得 　　根據(jù)《證券法》第51條和《可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行措施》第9條規(guī)定，上市公司申請可轉(zhuǎn)換公司債券上市交易的，應(yīng)符合如下條件：(1)公

17、司債券的期限為1年以上;(2)公司債券實際發(fā)行額不少于人民幣5 000萬元;(3)近來3年持續(xù)賺錢，且近來3年凈資產(chǎn)利潤率平均在10%以上，屬于能源、原材料、基本設(shè)施類的公司可以略低，但是不得低于7%;(4)合計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40%;(5)募集資金的投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策;(6)可轉(zhuǎn)換公司債券的利率不超過銀行同期存款的利率水平;(6)可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行額不少于人民幣1億元;(7)證券管理部門規(guī)定的其她條件。 　　3.重點公司可轉(zhuǎn)換公司債券 　　重點國有公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券并申請上市交易的，應(yīng)符合《證券法》、《公司法》及《可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行措施》的有關(guān)規(guī)定，上市條件如下：

18、(1)公司債券的期限為1年以上; (2)公司債券實際發(fā)行額不少于人民幣5 000萬元;(3)合計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40%;(4)募集資金的投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策;(5)可轉(zhuǎn)換公司債券的利率不超過銀行同期存款的利率水平' (6)可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行額不少于人民幣1億元;(7)近來3年持續(xù)賺錢，且近來3年的財務(wù)報告已經(jīng)具有從事證券業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所審計;(8)有明確、可行的公司改制和上市籌劃;(9)有可靠的償債能力;(10)有具有代為清償債務(wù)能力的保證人的擔保;(11)證券管理部門規(guī)定的其她條件。(中國人民大學(xué)法學(xué)院·葉林) 　　第三節(jié) 證券上市程序 　　一、證券上市的核準機構(gòu)

19、　　(一)現(xiàn)行核準機構(gòu)體制 　　根據(jù)《證券法》第43、50條規(guī)定，股份公司申請其股票上市交易，或公司申請其發(fā)行的公司債券上市交易，必須報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)管機構(gòu)核準，證券監(jiān)管機構(gòu)可授權(quán)證券交易所根據(jù)法定條件和程序核準股票或公司債券上市申請。據(jù)此，證券上市的審核機構(gòu)涉及： 　　1.國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)即中國證監(jiān)會，是證券上市申請的法定核準機構(gòu)，它不僅負責核準和審批證券發(fā)行申請，也負責核準證券上市申請。這種狀況也是導(dǎo)致證券發(fā)行與證券上市一體化的制度因素。 　　2.證券交易所。證券交易所在獲得中國證監(jiān)會授權(quán)后，也可依法核準證券上市申請，此屬授權(quán)核準機構(gòu)。國內(nèi)既有的證券交易

20、所有上海證券交易所和深圳證券交易所兩家。截止目前，中國證監(jiān)會尚未將證券上市核準權(quán)明確地授予證券交易所。 　　(二)有關(guān)現(xiàn)行核準體制的評價 　　在理論上，證券上市的核準機構(gòu)應(yīng)當是證券交易所，而非證券監(jiān)管機構(gòu)，由證監(jiān)會核準證券上市申請的體制，值得商榷。 　　1.證券上市是證券發(fā)行人與證券交易所間的合同行為。簽訂上市合同，即表白證券發(fā)行人樂意接受證券交易所制定的各項規(guī)則，證券交易所也樂旨在此前提下接受證券發(fā)行人的證券上市申請，具有商業(yè)性行為的性質(zhì)。某些證券發(fā)行人雖然符合證券發(fā)行條件并經(jīng)中國證監(jiān)會核準發(fā)行及上市交易，但證券交易所應(yīng)有權(quán)基于自身規(guī)則，回絕接受某種已發(fā)行證券在本交易所內(nèi)上市交易。證監(jiān)

21、會作為政府機構(gòu)，不適宜過多介入此類商業(yè)性行為，否則會形成較強的政府干預(yù)，也會阻礙證券交易所的正常發(fā)展。 　　2.證券交易所作為上市證券交易場合，有權(quán)根據(jù)具體狀況履行證券交易所的政策，涉及擬定上市證券類型和發(fā)行人類型。證券交易所也可就證券上市事宜，采用比現(xiàn)行法律更為嚴格的上市條件，或?qū)⒎ǘㄉ鲜袟l件具體化，或者增長其她事項的規(guī)定。上海及深圳證券交易所均制定有證券交易所上市規(guī)則，此類規(guī)則中包具有不同于《公司法》及《證券法》的內(nèi)容。 　　3.在承認證券交易所有權(quán)擬定本交易所政策及上市特別條件的基本上，如果仍然由證監(jiān)會核準證券上市申請，就意味著證監(jiān)會在核準證券上市申請時，應(yīng)充足尊重證券交易所的特別規(guī)

22、則。否則，就會浮現(xiàn)這樣的狀況，即經(jīng)證監(jiān)會核準的證券上市申請，也許不完全符合證券交易所規(guī)則。此種狀況下，若規(guī)定證監(jiān)會在核準證券上市申請時尊重證券交易所的上市規(guī)則，又顯然不當。 　　4.證監(jiān)會的基本職能應(yīng)當是保護投資者利益。就目前體制而言，這種職能重要體目前對證券發(fā)行申請的核準和審批上，而不應(yīng)體現(xiàn)為對證券上市申請的核準。在國外，證券上市申請一般均由證券交易所核準，而不由政府機構(gòu)核準，即為此理。 　　二、證券上市申請 　　(一)股票上市申請 　　股票上市申請人是依法設(shè)立的股份公司。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股票發(fā)行人在股票依法公開發(fā)行后，應(yīng)當召開股東大會并完畢公司登記程序，股份公司薩此合法設(shè)立，

23、并可以提出股票上市交易申請。 　　根據(jù)《證券法》第45條規(guī)定，上市申請人提出上市交易申請時，應(yīng)向中國證監(jiān)會報送如下文獻：(1)上市報告書;(2)申請上市的股東大會決策;(3)公司營業(yè)執(zhí)照;(4)經(jīng)法定驗證機構(gòu)驗證的公司近來三年的或公司成立以來的財務(wù)會計報告;(5)法律意見書和證券公司的推薦書;(6)近來一次的招股闡明書; (7)其她文獻(如股東名冊)。 　　(二)公司債券上市申請 　　公司債券上市申請人，參照《公司法》第159條規(guī)定，應(yīng)當是依法設(shè)立完畢并依法發(fā)行公司債券的股份公司、國有獨資公司和兩個以上國有公司或者其她兩個以上國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司。 　　《證券法》第52條

24、規(guī)定，上市申請人向證監(jiān)會提出上市交易申請時，應(yīng)提交如下文獻：(1)上市報告書;(2)申請上市的董事會決策;(3)公司章程;(4)公司營業(yè)執(zhí)照; (5)公司債券募集措施; (6)公司債券的實際發(fā)行數(shù)額的證 　　三、監(jiān)管機構(gòu)核準 　　證監(jiān)會以及證券交易所在核準股票上市申請時，應(yīng)考慮如下因素： 　　(一)上市條件因素 　　股票上市申請必須符合《證券法》及《公司法》等法律、法規(guī)規(guī)定的上市條件以及各證券交易所制定的上市條件。 　　(二)產(chǎn)業(yè)政策因素 　　根據(jù)《證券法》第45條規(guī)定，國家鼓勵符合產(chǎn)業(yè)政策同步又符合上市條件的公司股票上市交易。根據(jù)學(xué)術(shù)界觀點，產(chǎn)業(yè)政策涉及產(chǎn)業(yè)構(gòu)造政策、產(chǎn)業(yè)組織政策

25、、產(chǎn)業(yè)技術(shù)政策和產(chǎn)業(yè)布局政策，以及其她對產(chǎn)業(yè)發(fā)展有重大影響的政策和法規(guī)。在一國經(jīng)濟發(fā)展的不同步期，有著不同的產(chǎn)業(yè)政策，有時會鼓勵金融行業(yè)，有時會鼓勵房地產(chǎn)行業(yè)，有時又會鼓勵高科技行業(yè)、農(nóng)業(yè)、能源、基本設(shè)施等。在一國的不同地區(qū)，地區(qū)性產(chǎn)業(yè)政策也會有歷差別，如有的地區(qū)會鼓勵發(fā)展農(nóng)業(yè)和輕工業(yè)，有的地區(qū)則會鼓勵發(fā)展重工業(yè)。因此，產(chǎn)業(yè)政策是個變動性因素。以變動因素作為核準上市申請的根據(jù)，會導(dǎo)致上市申請核準成果的不擬定性。實踐中，國內(nèi)實行股票發(fā)行與上市交易一體化政策，在申請和獲準發(fā)行股票時，產(chǎn)業(yè)政策已得到體現(xiàn)和貫徹，即政府主管部門和證券監(jiān)管機構(gòu)通過不核準股票發(fā)行的方式，可排斥不符合產(chǎn)業(yè)政策的公司發(fā)行股票，

26、使之無法申請上市。 　　(三)核如期限因素 　　核準機構(gòu)應(yīng)當在合理期限內(nèi)完畢上市申請的核準。如核如期限過長，申請文獻將會過期。規(guī)定申請人提供補充文獻，不僅會增大申請人成本，也會影響投資者認購。 　　四、證券交易所批準 　　《證券法》第46條第1款規(guī)定，股票上市交易申請經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準后，其發(fā)行人應(yīng)當向證券交易所提交核準文獻和前條規(guī)定的有關(guān)文獻;該條第2款規(guī)定，證券交易所應(yīng)當自接到該股票發(fā)行人提交的前款規(guī)定的文獻之日起半年內(nèi)，安排該股票上市?！蹲C券法》第53條第2款規(guī)定，公司債券上市的，應(yīng)在3個月內(nèi)安排上市。 　　根據(jù)以往實踐，股票發(fā)行人可以選擇其股票在上海或者深圳證券交易

27、所上市交易。后為避免證券交易所之間不公平競爭，調(diào)節(jié)證券交易所之間的利益關(guān)系，改由證監(jiān)會在參照股票發(fā)行申請人意見的前提下，指定接受股票上市的證券交易所。 　　根據(jù)《證券法》第46條的規(guī)定，上市申請人應(yīng)當將其向證監(jiān)會報送的上市申請文獻及證監(jiān)會核準的文獻提交證券交易所?！蹲C券法》對證券交易所與否有權(quán)規(guī)定上市申請人補充其她文獻的問題，沒有作出明確規(guī)定。從實踐狀況來看，證券交易所也從未回絕接受證監(jiān)會核準的上市申請。據(jù)此，證券交易所在批準上市事宜上，實際處在被動地位。根據(jù)《證券法》第46條第2款“證券交易所應(yīng)當自接到該股票發(fā)行人提交的前款規(guī)定的文獻之日起半年內(nèi)，安排該股票上市交易”的規(guī)定，證券交易所無權(quán)

28、回絕已獲核準的上市申請。站在證券交易所角度，新增上市證券會給證券交易所帶來實際利益，證券交易所一般不會對證監(jiān)會核準的上市申請予以回絕。這種狀況意味著，證券交易所的批準具有程序規(guī)則性質(zhì)，體現(xiàn)為對證監(jiān)會核準的必然承認。這種解釋雖符合《證券法》規(guī)定，但理論上，應(yīng)當確認證券交易所批準行為具有相對獨立性質(zhì)，即證券交易所有權(quán)回絕已獲核準的上市申請。 　　五、上市合同 　　(一)上市合同的概念與特點 　　上市申請人收到證券交易所簽發(fā)的上市告知后來，應(yīng)當與證券交易所簽訂《上市合同》。上市合同是上市申請人與證券交易所簽訂的、用以明確互相之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的合同。上市合同除具有合同一般屬性與特點外，還具有如下

29、特點： 　　1.上市合同屬于服務(wù)性合同。根據(jù)上市合同，公開發(fā)行且上市交易的股票必須在證券交易所進行交易，證券交易所應(yīng)當為上市證券的交易提供完善、有效、安全的交易設(shè)施和條件。同步，上市公司必須向證券交易所交納規(guī)定的上市費用。 　　2.上市合同屬于格式條款。上海及深圳證券交易所均制定有上市合同的原則條款，證券交易所與上市公司簽訂的上市合同在內(nèi)容和格式上均為一致。經(jīng)證券交易所與上市公司協(xié)商，可簽訂特別條款，但須報請證監(jiān)會批準。 　　3.上市合同是證券交易所對上市公司實行自律監(jiān)管的基本。根據(jù)《證券交易所管理措施》，證券交易所是實行自律性管理的會員制事業(yè)法人。所稱“自律性管理”除涉及會員自律性管理

30、內(nèi)容外，還涉及上市公司應(yīng)接受證券交易所監(jiān)管的內(nèi)容。將上市合同作為實行自律性管理的基本，符合國內(nèi)證券上市的實踐，也是國際通行做法。 　　4.上市合同是轉(zhuǎn)引證券交易所交易規(guī)則的基本。為了實現(xiàn)公開、公正和公平的證券法原則，證券交易所可以根據(jù)證券市場的變化，制定和發(fā)布與證券交易有關(guān)的多種具體規(guī)則。如果上市公司回絕接受該等規(guī)則的約束，證券交易所有權(quán)單方終結(jié)雙方簽訂的上市合同。 　　(二)上市合同的內(nèi)容 　　上市合同是證券進入證券交易所交易的基本和前提，但《證券法》對上市合同的地位和內(nèi)容未作具體規(guī)定。根據(jù)《證券交易所管理措施》以及證券交易所頒布的上市規(guī)則，上市合同的重要內(nèi)容如下：(1)上市公司名稱及

31、法定代表人;(2)上市費用的項目與數(shù)額;(3)雙方的權(quán)利與義務(wù);(4)上市公司證券事務(wù)負責人;(5)上市公司定期報告、臨時報告程序及答復(fù)交易所質(zhì)詢的規(guī)定;(6)證券停牌事宜;(7)違背上市合同的解決方式;(8)仲裁條款;(9)證券交易所覺得應(yīng)當規(guī)定的其她內(nèi)容。 　　六、上市公示 　　證券發(fā)行人在收到證券交易所發(fā)出的上市告知書后，應(yīng)安排已定稿的上市公示書及其她文獻的公示。上市公示，是證券發(fā)行人向社會公眾告知所發(fā)行證券獲準上市交易的一系列行為的總和，也是證券上市交易的重要程序。 　　(一)上市公示文獻的披露規(guī)則 　　根據(jù)《證券法》規(guī)定，股票或公司債券上市申請獲得證券交易所批準后，證券發(fā)行人

32、應(yīng)當在上市交易的5日前，公示經(jīng)核準的股票上市或公司債券上市的有關(guān)文獻，并將該等文獻置備于指定場合供公眾查詢。重要披露規(guī)則如下： 　　1.披露期限。上市公示文獻應(yīng)在證券上市交易的5日邁進行披露。上市公示文獻是在股票或者公司債券發(fā)行準備階段制作的，但因尚未獲得證監(jiān)會核準及證券交易所批準，其性質(zhì)應(yīng)屬于公示文獻草稿。在上市交易申請審查期間，任何人不得擅自披露與上市公示有關(guān)的信息。 　　2.披露文獻。根據(jù)《證券法》及《股票條例》的規(guī)定，股票上市公示文獻重要有上市公示書和簡要上市公示書兩種形態(tài)。其中，上市公示書與簡要上市公示書應(yīng)視狀況分別采用。 　　3.披露方式。上市公示文獻的披露方式有三種，一是報

33、刊刊登方式，即在證監(jiān)會指定的上市公司信息披露的全國性報刊上刊登上市公示文獻;二是置備查詢方式，即將公示文獻備置于證券發(fā)行人所在地、證券交易所、有關(guān)證券經(jīng)營機構(gòu)及其網(wǎng)點;三是按照規(guī)定的份數(shù)，報送證監(jiān)會。 　　(二)股票上市公示文獻 　　《證券法》對上市公示文獻名稱及類型未作規(guī)定，該法第48條規(guī)定采用專門文獻，發(fā)布如下內(nèi)容：(1)股票獲準在證券交易所交易的日期;(2)持有我司股份最多的前10名股東的名單和持股狀況;(3)董事、監(jiān)事，經(jīng)理及有關(guān)高檔管理人員的姓名及其持有我司股票和債券的狀況。按照《公開發(fā)行股票公司信息披露實行細則(試行)》(簡稱《公司信息披露實行細則》)的規(guī)定，上市公示文獻重要涉

34、及簡要上市公示書和上市公示書兩種形式。 　　簡要上市公示書。它是由股票發(fā)行人根據(jù)有關(guān)信息披露規(guī)則，在股票上市前編制的重要信息簡要披露資料。根據(jù)證監(jiān)會《公司信息披露實行細則》的規(guī)定，簡要上市公示必須記載如下事項：(1)股票發(fā)行人股票獲準上市的日期及批準文號;(2)股票發(fā)行狀況、股權(quán)構(gòu)造和最大的10名股東的名單及持股數(shù)量;(3)公司創(chuàng)立大會或股東大會批準股票在證券交易所上市交易的決策;(4)股票發(fā)行人披露的、目前仍然有效的招股闡明書所刊登的報刊、刊登時間與刊登版面;(5)股票發(fā)行人和上市推薦人對因編制簡要上市公示書而省略的事項中，如招股闡明書披露以來發(fā)生重大變化，應(yīng)作出具體闡明;(6)股票發(fā)行人

35、董事會作出的上市承諾與責任聲明;(7)證券交易所規(guī)定記載的其她事項。 　　上市公示書。它是信息披露的法定方式，根據(jù)《股票條例》第34條以及《公司信息披露實行細則》第9條，應(yīng)當記載的事項涉及：(1)招股闡明書的重要內(nèi)容;(2)股票獲準在證券交易所交易的日期和批準文號;(3)股票發(fā)行狀況、股權(quán)構(gòu)造和最大的10名股東的名單及持股數(shù)額;(4)公司創(chuàng)立大會或者股東大會批準公司股票在證券交易所交易的決策;(5)董事、監(jiān)事和高檔管理人員簡歷及其持有我司證券的狀況;(6)公司近3年或者成立以來的經(jīng)營業(yè)績和財務(wù)狀況以及下一年的賺錢預(yù)測文獻;(7)證券交易所規(guī)定載明的其她事項。 　　證監(jiān)會1997年1月6日發(fā)

36、布《上市公示書的內(nèi)容與格式(試行)》具體規(guī)定了上市公示書的基本內(nèi)容與格式。(1)要覽;(2)緒言;(3)發(fā)行公司概況;(4)股票發(fā)行及承銷; (5)董事、監(jiān)事及高檔管理人員持股狀況;(6)公司設(shè)立;(7)關(guān)聯(lián)公司及關(guān)聯(lián)交易;(8)股本構(gòu)造及大股東持股狀況;(9)公司財務(wù)會計資料;(10)董事會上市承諾;(11)重要事項揭示;(12)上市推薦意見;(13)備查文獻目錄。對前述各項內(nèi)容，發(fā)行人應(yīng)當進行披露。但其中某些具體規(guī)定對發(fā)行人的確不合用的，發(fā)行人可以根據(jù)實際狀況作出合適修改，同步予以闡明。發(fā)行人還可根據(jù)其自身的實際狀況，增長其她必要內(nèi)容。 　　簡要上市公示書和上市公示書分別合用于不同場合。

37、簡要上市公示書合用于如下兩種場合：第一，招股闡明書尚未失效的狀況下，采用簡要上市公示書。按照現(xiàn)行法律法規(guī)，招股闡明書的有效期為6個月，自招股闡明書簽訂完畢之日起計算。如果招股闡明書自簽訂完畢之日不超過6個月的，可采用簡要上市公示書;如果招股闡明書自簽訂完畢之日起超過6個月的，應(yīng)當編制完整的上市公示書。第二，自股票發(fā)行結(jié)束之日至掛牌交易的首日，該期間不超過90日的，可編制簡要上市公示書;如果該期間超過90日，應(yīng)編制完整的上市公示書，而不應(yīng)采用簡要上市公示書。 　　(三)公司債券上市公示 　　對公司債券上市公示事宜，《證券法》僅作有原則性規(guī)定。根據(jù)該法第54條規(guī)定，公司債券上市交易申請經(jīng)證券交

38、易所批準后，發(fā)行人應(yīng)當在公司債券上市交易的5日前公示公司債券上市報告、核準文獻及有關(guān)上市申請文獻，并將其申請文獻備置于指定場合供公眾查閱。 　　七、掛牌交易及暫停與終結(jié) 　　(一)掛牌交易 　　證券上市后，證券發(fā)行人發(fā)行的股票或者公司債券即可在證券交易所指定的日期上市交易。掛牌交易是完畢證券上市程序的最后標志，掛牌上市的證券即稱“上市證券”，其發(fā)行股票或公司債券獲準上市的公司則稱為“上市公司”，上市公司所發(fā)行的證券必須在證券交易所內(nèi)進行交易。 　　(二)股票之暫停和終結(jié)交易 　　1.股票暫停及終結(jié)交易的概念 　　暫停上市交易，是由于浮現(xiàn)法定因素，由證券監(jiān)管機構(gòu)臨時停止上市證券的交易

39、。在理論上，暫停上市交易只是基于特殊因素導(dǎo)致的停止交易的狀況，待該等特殊因素消除后，經(jīng)核準可以恢復(fù)上市交易。因此，被暫停交易的證券，仍然是上市證券，證券之發(fā)行公司仍然是上市公司。 　　終結(jié)上市交易，則指由于浮現(xiàn)法定因素，證券監(jiān)管機構(gòu)決定終結(jié)某種證券的上市資格。在終結(jié)上市交易狀況下，證券發(fā)行人喪失上市公司資格，其發(fā)行證券也不再是上市證券。若法定因素消除后，證券發(fā)行人需依股票上市程序重新申請上市。 　　根據(jù)現(xiàn)行法律，決定暫?；蚪K結(jié)交易的機構(gòu)是證監(jiān)會，證券交易所獲得證監(jiān)會授權(quán)后，也可直接作出暫停或終結(jié)證券上市交易的決定。但公司債券發(fā)行人浮現(xiàn)解散、依法被責令關(guān)閉或者宣布破產(chǎn)狀況的，由證券交易所直接

40、終結(jié)其公司債券上市。證券交易所作出決定后，應(yīng)報證監(jiān)會備案。 　　2.股票暫停交易的法定情形 　　《公司法》第157條規(guī)定了股票暫停上市交易的條件，根據(jù)該規(guī)定，在發(fā)生如下四種狀況時，應(yīng)暫停上市交易：(1)公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具有上市條件的;(2)公司不按規(guī)定公開其財務(wù)狀況，或者對財務(wù)報告作虛假記載;(3)公司有重大違法行為;(4)公司近來三年持續(xù)虧損。 　　3.股票終結(jié)交易的法定情形 　　根據(jù)《公司法》第158條第1款規(guī)定，股票終結(jié)交易的法定情形涉及兩種，第一，公司不按規(guī)定公開其財務(wù)狀況，或者對財務(wù)報告作虛假記載;第二，公司有重大違法行為。在前述狀況下，并非絕對導(dǎo)致股票停

41、止交易，作為終結(jié)交易的重要前提，須屬于“在限期內(nèi)未能消除”不符合上市條件的情形。故若在限期內(nèi)已消除不符合上市條件的情形，不應(yīng)采用終結(jié)證券交易的方式。 　　可見，股票暫停交易和終結(jié)交易在條件、程序及后果上有重大差別。(1)暫停及終結(jié)條件。暫停交易和終結(jié)交易的條件雖然有交叉，但暫停交易條件相對比較寬松，涉及四項法定條件;終結(jié)交易則十分嚴格，僅有兩種情形下會發(fā)生終結(jié)交易。(2)暫停及終結(jié)程序。暫停交易于發(fā)生法定條件的情形下，即可作出暫停交易的決定，程序相對簡樸;終結(jié)交易則不僅需要符合特定的法定條件，并且限度必須嚴重，即在限期內(nèi)未能消除不符合上市條件的情形。 (3)暫停及終結(jié)后果。暫停交易并未否認證

42、券發(fā)行人為上市公司，也未否認其所發(fā)行證券仍然為上市證券，故暫停交易只意味該證券在一定期限內(nèi)不得在證券交易所進行集中競價交易，具有限制證券資格的含義;但終結(jié)上市則意味該證券喪失上市證券資格。 　　(三)公司債券之暫停和終結(jié)交易 　　《證券法》對公司債券上市、暫停及終結(jié)事宜，作有比較具體的規(guī)定。 　　1.暫停交易的條件 　　根據(jù)《證券法》第55條規(guī)定，公司債券上市交易后，公司有下列情形之一的，由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)決定暫停其公司債券上市交易： 　　(1)公司有重大違法行為; 　　(2)公司狀況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件; 　　(3)公司債券所募集資金不按照審批機關(guān)批準的用途

43、使用; 　　(4)未按照公司債券募集措施履行義務(wù); 　　(5)公司近來二年持續(xù)虧損。 　　2.終結(jié)交易的條件 　　(1)因嚴重違法或違約而終結(jié)。公司有重大違法行為或未按照公司債券募集措施履行義務(wù)，后果嚴重的，應(yīng)暫停公司債券上市交易。公司雖然有未履行公司債券募集措施的行為，但尚未產(chǎn)生損害后果或者損害后果并不嚴重，應(yīng)按暫停交易加以解決，而不應(yīng)按終結(jié)交易解決。因此，終結(jié)交易不僅有行為類型條件的限制，并且要受后果嚴重限度的限制。 　　(2)因法定因素未消除而終結(jié)。公司狀況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件、公司債券所募集資金不按照審批機關(guān)批準的用途使用或者公司近來二年持續(xù)虧損，且在限期內(nèi)未能

44、消除的，可以終結(jié)上市交易。若能在限期內(nèi)消除該等特殊因素的，不應(yīng)終結(jié)上市。 　　(3)因特殊因素而終結(jié)。根據(jù)《證券法》第56條第2款規(guī)定，公司解散、依法被責令關(guān)閉或者宣布破產(chǎn)的，由證券交易所終結(jié)其公司債券上市。該條款是有關(guān)公司債券發(fā)行人喪失民事主體資格情形下的特別規(guī)定，僅在此特殊狀況下，證券交易所可在未獲證監(jiān)會核準情形下決定公司債券終結(jié)交易。 　　八、上市輔導(dǎo)制度 　　上市輔導(dǎo)是國內(nèi)證券實踐中采用的、極具中國特色的制度。根據(jù)證監(jiān)會 1995年下發(fā)的《有關(guān)對公開發(fā)行股票公司進行輔導(dǎo)的告知》，證券承銷機構(gòu)應(yīng)在與證券發(fā)行人簽訂股票承銷合同時起，至公司股票上市后滿一年時止，根據(jù)雙方之間簽訂的《輔導(dǎo)

45、合同》，向證券發(fā)行人及其高檔管理人員提供與證券發(fā)行及上市有關(guān)的培訓(xùn)和協(xié)助，以使其對《公司法》、證券法規(guī)、證券知識和政策等獲得必要理解。 　　1.有關(guān)輔導(dǎo)人資格。根據(jù)現(xiàn)行法規(guī)及政策規(guī)定，上市輔導(dǎo)機構(gòu)必須是具有一定條件并經(jīng)中國證監(jiān)會授予輔導(dǎo)資格的證券承銷公司。證監(jiān)會《關(guān)：廠上市輔導(dǎo)機構(gòu)資格審查及有關(guān)問題的告知》中，對上市輔導(dǎo)機構(gòu)的資格作有具體規(guī)定。同步，還對輔導(dǎo)資格的申請文獻作有規(guī)定。證監(jiān)會審查并確認合格者，將向申請者簽發(fā)批復(fù)文獻，獲得確認批復(fù)的證券經(jīng)營機構(gòu)可以自己的名義對公開發(fā)行股票的公司進行輔導(dǎo)，也可聘任其她專業(yè)機構(gòu)人員協(xié)助其進行輔導(dǎo)。 　　2.有關(guān)上市輔導(dǎo)的類型。根據(jù)規(guī)定，上市輔導(dǎo)類型涉

46、及承銷過程輔導(dǎo)和上市后輔導(dǎo)兩種。承銷過程輔導(dǎo)一般于承銷公司與證券發(fā)行人簽訂承銷合同時開始，并由承銷機構(gòu)充當輔導(dǎo)機構(gòu)，重要對公司高檔管理人員進行證券知識以及證券法律知識培訓(xùn)，電涉及協(xié)助證券發(fā)行人進行資產(chǎn)重組、制定公司章程、整頓財務(wù)資料、制定資金運用籌劃、制作發(fā)行申請文獻等。上市后輔導(dǎo)，也稱持續(xù)性輔導(dǎo)，則是督促和協(xié)助上市公司及其管理人員依法管理公司事務(wù)，依法進行信息披露，履行合理的管理機制以及合理運用公司資金等。 　　3.有關(guān)輔導(dǎo)工作的開展。輔導(dǎo)機構(gòu)應(yīng)在與證券發(fā)行人簽訂輔導(dǎo)合同后，將輔導(dǎo)籌劃報請政府主管部門批準后開始工作。按照輔導(dǎo)工作的進展狀況，應(yīng)分階段向證券發(fā)行人所屬政府主管部門和中國證監(jiān)會報

47、告輔導(dǎo)狀況。輔導(dǎo)報告應(yīng)反映輔導(dǎo)事項及輔導(dǎo)效果等內(nèi)容。在發(fā)行準備基本結(jié)束時，輔導(dǎo)報告內(nèi)容應(yīng)由公司所屬政府部門驗收后，作為發(fā)行申報文獻提交中國證監(jiān)會。至于上市后輔導(dǎo)，也應(yīng)根據(jù)規(guī)定程序進行，由政府部門驗收并由證監(jiān)會備案、檢查。 　　上市輔導(dǎo)制度是中國特有的制度，建立這一制度的重要考慮是，既有公司往往在管理制度和遵紀守法等問題上存在不規(guī)范之處，并因此影響到投資者切身利益。為使上市公司盡快實現(xiàn)對證券市場的適應(yīng)，消除公司的不規(guī)范行為，建立公司合理運營機制，特設(shè)上市輔導(dǎo)制度。鑒于上市輔導(dǎo)制度實行中，重要與股票上市準備相牽連，學(xué)術(shù)界對這一制度的合理性早有置疑。為了避免上市輔導(dǎo)制度流于形式，證監(jiān)會提出了公司“先改制、后上市”的政策。據(jù)此，公司改制后要通過一段時間的運營，才可申請上市。通過與上市輔導(dǎo)制度的并存實行，將有助于改善上市公司的內(nèi)部管理機制。(中國人民大學(xué)法學(xué)院·葉林)