破產(chǎn)法 第七章 破產(chǎn)清算

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1、 （二）破產(chǎn)宣告的申請主義與職權(quán)主義 1.申請主義： 法院做出破產(chǎn)宣告，必須依據(jù)債權(quán)人或者債務(wù)人的申請，法院無權(quán)再無人申請的情況下，自行受理破產(chǎn)案件，做出破產(chǎn)宣告。美國、日本、中國 2.職權(quán)主義：只要債務(wù)人具備破產(chǎn)原因，在法律規(guī)定的情況下，法院可以依職權(quán)受理破產(chǎn)案件，做出破產(chǎn)宣告。英國二、破產(chǎn)宣告的情形二、破產(chǎn)宣告的情形 ( (一一) )債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù) （二（二) )債務(wù)人請求和解不成立或者和解被廢止債務(wù)人請求和解不成立或者和解被廢止 （三）重整程序終止（三）重整程序終止宣告破產(chǎn)公告宣告破產(chǎn)公告 (2011)威經(jīng)技區(qū)破字第1-2號 2011年1月7日，本院根據(jù)債權(quán)

2、人張啟祝的申請裁定受理威海翠湖山莊酒店有限公司的破產(chǎn)清算一案。查明，被申請人威海翠湖山莊酒店有限公司系龔雙雙獨資的有限責任公司，已于2010年3月停止經(jīng)營，法定代表人及股東龔雙雙下落不明。管理人根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)審核，確認被申請人經(jīng)營場所內(nèi)的現(xiàn)有財產(chǎn)變賣后價值為90000元，職工工資債權(quán)為 165192 元，普通債權(quán)為187136.50元。本院認為，被申請人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，依照中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法第二條第一款、第一百零七條之規(guī)定，本院于2014年11月26日裁定宣告被申請人威海翠湖山莊酒店有限公司破產(chǎn)。 特此公告。 威海經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院 2014年12月16日

3、 。 1 1、未到期的債權(quán)視為到期債權(quán)。、未到期的債權(quán)視為到期債權(quán)。 2 2、優(yōu)先權(quán)人可行使優(yōu)先權(quán)（、優(yōu)先權(quán)人可行使優(yōu)先權(quán)（別除權(quán)別除權(quán)）。）。 3 3、債權(quán)人可行使、債權(quán)人可行使抵銷權(quán)抵銷權(quán)。 4 4、一般債權(quán)依破產(chǎn)分配方案清償。、一般債權(quán)依破產(chǎn)分配方案清償。 一、取回權(quán)一、取回權(quán) （一）概念和性質(zhì)（一）概念和性質(zhì) 取回權(quán)取回權(quán) （ Recall Right Recall Right）：指對于不）：指對于不屬于破產(chǎn)人的財產(chǎn)屬于破產(chǎn)人的財產(chǎn), ,財產(chǎn)權(quán)利人可以不按照財產(chǎn)權(quán)利人可以不按照清算程序清算程序, ,依法通過管理人取回該財產(chǎn)的權(quán)依法通過管理人取回該財產(chǎn)的權(quán)利利. . 性質(zhì)：返還財產(chǎn)性質(zhì)：

4、返還財產(chǎn) （二）法律特征（二）法律特征 1. 1.取回權(quán)以所有權(quán)及其它物權(quán)為基礎(chǔ)，具取回權(quán)以所有權(quán)及其它物權(quán)為基礎(chǔ)，具有物權(quán)性。有物權(quán)性。 2. 2.取回權(quán)的標的物是不屬于破產(chǎn)人所有的取回權(quán)的標的物是不屬于破產(chǎn)人所有的占有財產(chǎn)。占有財產(chǎn)。 3. 3.取回權(quán)的行使不通過破產(chǎn)程序，但必須取回權(quán)的行使不通過破產(chǎn)程序，但必須以破產(chǎn)管理人為相對人。以破產(chǎn)管理人為相對人。 （三）取回權(quán)的分類（三）取回權(quán)的分類( (一般取回權(quán)一般取回權(quán) 特別取回權(quán)特別取回權(quán)) ) 1 1 一般取回權(quán)一般取回權(quán) 也稱典型取回權(quán)也稱典型取回權(quán), ,是指依據(jù)民法中物的是指依據(jù)民法中物的返還請求權(quán)返還請求權(quán), ,當破產(chǎn)人實際占有取

5、回權(quán)人的當破產(chǎn)人實際占有取回權(quán)人的財產(chǎn)時財產(chǎn)時, ,取回權(quán)人可以從管理人處取回該財取回權(quán)人可以從管理人處取回該財產(chǎn)的權(quán)利產(chǎn)的權(quán)利.(.(物權(quán)物權(quán) 合同關(guān)系合同關(guān)系: :租賃租賃 承攬承攬 保管等保管等) ) 2 2 特別取回權(quán)特別取回權(quán) 是指對破產(chǎn)人曾經(jīng)占有或者即將占有是指對破產(chǎn)人曾經(jīng)占有或者即將占有的取回權(quán)人的財產(chǎn)的取回權(quán)人的財產(chǎn), ,取回權(quán)人可依法從管理取回權(quán)人可依法從管理人占有管理的財產(chǎn)中人占有管理的財產(chǎn)中, ,取回其財產(chǎn)的權(quán)利取回其財產(chǎn)的權(quán)利. . (1)(1)賣主取回權(quán)賣主取回權(quán) 指出賣人已將買賣標的物發(fā)運，買受人指出賣人已將買賣標的物發(fā)運，買受人尚未收到，也未付清全部價款，此時買受

6、尚未收到，也未付清全部價款，此時買受人宣告破產(chǎn)，出賣人取回其標的物的權(quán)利。人宣告破產(chǎn)，出賣人取回其標的物的權(quán)利。 第一、異地第一、異地買賣合同買賣合同 第二、買方尚未付清貨款第二、買方尚未付清貨款 第三、買方在尚未收到貨物時被宣告破第三、買方在尚未收到貨物時被宣告破產(chǎn)。產(chǎn)。 二、別除權(quán)二、別除權(quán) （一）別除權(quán)的概念和特征 別除權(quán)(Exemption Right)：是指債權(quán)人因?qū)ζ飘a(chǎn)財產(chǎn)享有物權(quán)擔保,而不依破產(chǎn)程序，而就該特定財產(chǎn)單獨優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。 別除權(quán)以財產(chǎn)擔保權(quán)以及其他優(yōu)先權(quán)為基礎(chǔ)，如抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)、留置權(quán)、和船舶優(yōu)先權(quán)、建筑物優(yōu)先權(quán)等。（三）別除權(quán)的行使 1.別除權(quán)人應(yīng)于法定期間申報其

7、債權(quán). 2.別除權(quán)的行使須經(jīng)有權(quán)機關(guān)承認。 破產(chǎn)管理人 3.別除權(quán)的行使不受破產(chǎn)清算程序和和解程序的限制。 一、破產(chǎn)債權(quán)的概念和特征一、破產(chǎn)債權(quán)的概念和特征 （一）破產(chǎn)債權(quán)的概念（一）破產(chǎn)債權(quán)的概念破產(chǎn)債權(quán)是指破產(chǎn)程序開始前成立的、對破破產(chǎn)債權(quán)是指破產(chǎn)程序開始前成立的、對破產(chǎn)人享有的、必須通過破產(chǎn)清算程序受償?shù)漠a(chǎn)人享有的、必須通過破產(chǎn)清算程序受償?shù)呢敭a(chǎn)請求權(quán)。財產(chǎn)請求權(quán)。二、破產(chǎn)債權(quán)的范圍二、破產(chǎn)債權(quán)的范圍 1. 1.無財產(chǎn)擔保的債權(quán)。無財產(chǎn)擔保的債權(quán)。 2. 2.放棄或喪失優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)或其未足放棄或喪失優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)或其未足清償部分的債權(quán)。清償部分的債權(quán)。 3. 3.附條件、附期限但破

8、產(chǎn)受理時條件尚未附條件、附期限但破產(chǎn)受理時條件尚未成就或者尚未到期的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的成就或者尚未到期的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的債權(quán)債權(quán). .第一百一十七條對于附生效條件或者解除條件的債權(quán)，管理人應(yīng)當將其分配額提存。 管理人依照前款規(guī)定提存的分配額，在最后分配公告日，生效條件未成就或者解除條件成就的，應(yīng)當分配給其他債權(quán)人；在最后分配公告日，生效條件成就或者解除條件未成就的，應(yīng)當交付給債權(quán)人。 4. 4.債權(quán)人對破產(chǎn)的連帶債務(wù)人債權(quán)債權(quán)人對破產(chǎn)的連帶債務(wù)人債權(quán) (1)被保證人破產(chǎn)時,保證人享有的債權(quán) (2)保證人破產(chǎn)時債權(quán)人享有的債權(quán) (3)被保證人與保證人同時破產(chǎn)時債權(quán)人享有的債權(quán). (4)

9、合伙企業(yè)中,合伙人破產(chǎn)時,合伙企業(yè)的債權(quán)人可就其債權(quán),向該破產(chǎn)的合伙人主張其破產(chǎn)債權(quán). 5. 5. 管理人或者債務(wù)人解除合同的，對方當事人以管理人或者債務(wù)人解除合同的，對方當事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報債權(quán)。因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報債權(quán)。 破產(chǎn)法破產(chǎn)法T53T53 6. 6.票據(jù)關(guān)系所生的債權(quán)票據(jù)關(guān)系所生的債權(quán) 如果票據(jù)的付款人或者承兌人在付款和承兌之前如果票據(jù)的付款人或者承兌人在付款和承兌之前, ,沒有預(yù)先收到出票人或背書人的資金沒有預(yù)先收到出票人或背書人的資金, ,因其付款或承兌因其付款或承兌行為而發(fā)生的債權(quán)行為而發(fā)生的債權(quán), ,可向出票人或者背書人追償可向出票人

10、或者背書人追償. .如果如果出票人或背書人被宣告破產(chǎn)出票人或背書人被宣告破產(chǎn), ,付款人和承兌人不知其破付款人和承兌人不知其破產(chǎn)而付款和承兌所產(chǎn)生的債權(quán)產(chǎn)而付款和承兌所產(chǎn)生的債權(quán). . 7.7.因委托關(guān)系所產(chǎn)生的債權(quán)因委托關(guān)系所產(chǎn)生的債權(quán) 委托人破產(chǎn)時委托人破產(chǎn)時, ,受托人不知其破產(chǎn)受托人不知其破產(chǎn), ,繼續(xù)處理委托繼續(xù)處理委托事務(wù)而產(chǎn)生的請求權(quán)事務(wù)而產(chǎn)生的請求權(quán). .* * 不得成為破產(chǎn)債權(quán)的請求權(quán)：不得成為破產(chǎn)債權(quán)的請求權(quán)： 1.1.破產(chǎn)宣告后的利息破產(chǎn)宣告后的利息 2.2.債權(quán)人參加破產(chǎn)程序的費用債權(quán)人參加破產(chǎn)程序的費用 3.3.因破產(chǎn)宣告后債務(wù)不履行行為而產(chǎn)生的違約金、因破產(chǎn)宣告后債

11、務(wù)不履行行為而產(chǎn)生的違約金、對破產(chǎn)人課處的罰金、罰款和沒收財產(chǎn)對破產(chǎn)人課處的罰金、罰款和沒收財產(chǎn) 4.4.超過訴訟時效期間的請求權(quán)超過訴訟時效期間的請求權(quán) 5.5.破產(chǎn)程序開始后逾期未申報的債權(quán)破產(chǎn)程序開始后逾期未申報的債權(quán) 以上規(guī)定，有的是為保護其他權(quán)利人而優(yōu)先受償，以上規(guī)定，有的是為保護其他權(quán)利人而優(yōu)先受償，有的是為保護破產(chǎn)債權(quán)人而排除其受償。有的是為保護破產(chǎn)債權(quán)人而排除其受償。 （一）破產(chǎn)抵銷權(quán)的概念和特征（一）破產(chǎn)抵銷權(quán)的概念和特征 抵銷權(quán)是民法和合同法規(guī)定的用于抗辯對方請求權(quán)的一項抵銷權(quán)是民法和合同法規(guī)定的用于抗辯對方請求權(quán)的一項權(quán)利，破產(chǎn)抵銷權(quán)基于破產(chǎn)的特性，不受債的種類和履行期權(quán)

12、利，破產(chǎn)抵銷權(quán)基于破產(chǎn)的特性，不受債的種類和履行期限的限制。限的限制。 破產(chǎn)抵銷權(quán)：是指在破產(chǎn)申請受理后，與破產(chǎn)抵銷權(quán)：是指在破產(chǎn)申請受理后，與破產(chǎn)人互負債務(wù)的債權(quán)人享有的不依破產(chǎn)程序，破產(chǎn)人互負債務(wù)的債權(quán)人享有的不依破產(chǎn)程序，而以其對破產(chǎn)人的債務(wù)抵銷其對破產(chǎn)人所負的而以其對破產(chǎn)人的債務(wù)抵銷其對破產(chǎn)人所負的債務(wù)的權(quán)利。債務(wù)的權(quán)利。 （二）破產(chǎn)財產(chǎn)分配的特征 1.破產(chǎn)財產(chǎn)分配的實施者為管理人 2.破產(chǎn)財產(chǎn)分配的受償對象為破產(chǎn)債權(quán)人； 3.破產(chǎn)財產(chǎn)的分配以現(xiàn)存的可供分配的破產(chǎn)財產(chǎn)為限； 4.破產(chǎn)財產(chǎn)的分配應(yīng)依照法定的清償順序和程序進行 （三）破產(chǎn)分配的順序（三）破產(chǎn)分配的順序 破產(chǎn)財產(chǎn)在破產(chǎn)財產(chǎn)在

13、優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后：后： 1.1.破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用 2.2.破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款 3.3.普通破產(chǎn)債權(quán)普通破產(chǎn)債權(quán)（四）破產(chǎn)分配的方式和時間（四）破產(chǎn)分配的方式和時間 金錢；實物；債權(quán)等金錢；實物；債權(quán)等 一次分配；多次分配一次分配；多次分配 由于管理人在破產(chǎn)程序終結(jié)以后已不存在，因此追加分配應(yīng)由法院負責實施 （1）破產(chǎn)人實施破產(chǎn)無效行為所轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn) （2）破產(chǎn)人實施破產(chǎn)可撤銷行為所減少的財產(chǎn) （3）破產(chǎn)程序終結(jié)后收回的屬于破產(chǎn)人的其他財產(chǎn)，如被發(fā)還的遺失財產(chǎn)、被盜財產(chǎn)等等 破產(chǎn)法第33條：“涉

14、及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為無效：（一）為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；（二）虛構(gòu)債務(wù)或者承認不真實的債務(wù)的。” 破產(chǎn)法第31條：“人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：（一）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；（二）以明顯不合理的價格進行交易的；（三）對沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保的；（四）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)?；（五）放棄債?quán)的。 ” 破產(chǎn)法第32條：“人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，債務(wù)人有本法第二條第一款規(guī)定的情形，仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)模芾砣擞袡?quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外?！?破產(chǎn)法第36條：“債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理

15、人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應(yīng)當追回。 ”3.追加分配的破產(chǎn)財產(chǎn)特征 （1）在時間上，必須是在破產(chǎn)最后分配之后實現(xiàn)的破產(chǎn)財產(chǎn)，才能構(gòu)成追加分配的財產(chǎn)。 （2）在形態(tài)上，必須是可供分配的破產(chǎn)財產(chǎn)。 （ 3）在數(shù)額上，必須是達到一定數(shù)額的財產(chǎn)，才能實施追加分配。 （4）須是可以實現(xiàn)的財產(chǎn)。 4、追加分配的除斥期間、追加分配的除斥期間 自破產(chǎn)程序依照終結(jié)之日起二年內(nèi) （1）因債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用，破產(chǎn)程序依照第43條的規(guī)定終結(jié)之日; （2）因破產(chǎn)人無財產(chǎn)可供分配，破產(chǎn)程序依照第120條的規(guī)定終結(jié)之日。 法條第四十三條第四十三條破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清

16、償。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費用。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應(yīng)當提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。人民法院應(yīng)當自收到請求之日起十五日內(nèi)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告。 第一百二十條第一百二十條破產(chǎn)人無財產(chǎn)可供分配的，管理人應(yīng)當請求人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。管理人在最后分配完結(jié)后，應(yīng)當及時向人民法院提交破產(chǎn)財產(chǎn)分配報告，并提請人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。人民法院應(yīng)當自收到管理人終結(jié)破產(chǎn)程序的請求之日起十五日內(nèi)作出是否終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定。裁定終結(jié)的，應(yīng)當予以公告。 5.追加分配的方案追加分配的方案 追加分配應(yīng)依照破產(chǎn)法規(guī)定的順序進行清償。已經(jīng)在清算分配中獲得滿足的順位，不得參加追加分配。 尚未獲得完全清償?shù)恼埱髾?quán)屬于不同順位的，應(yīng)首先清償在先順位的請求權(quán)。 同一順位的請求權(quán)不能全部滿足的，按比例清償。 實踐中，可以根據(jù)最后分配的方案，確定應(yīng)接受追加分配的債權(quán)人名單。 6.小額財產(chǎn)的歸屬小額財產(chǎn)的歸屬 但財產(chǎn)數(shù)量不足以支付分配費用的，不再進行追加分配，由人民法院將其上交國庫。