2020年CPA考試經(jīng)濟法考點解讀第12章涉外經(jīng)濟法律制度02

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1、第一單元 外商直接投資法律制度 【考點3】外商投資企業(yè)的投資總額、注冊資本與出資方式（P473） 3.外商投資企業(yè)的出資方式 （1）外商投資企業(yè)的投資者可以用現(xiàn)金出資，也可以用建筑物、廠房、機器設備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術、場地使用權等作價出資。 （2）中外投資者應當按照合同或者章程規(guī)定的出資期限繳清各自認繳的出資額。逾期未繳或者未繳清的，應當按規(guī)定支付遲延利息或者賠償損失。中外投資者繳付出資額后，應當由中國的注冊會計師驗證，出具驗資報告后，由外商投資企業(yè)據(jù)以發(fā)給出資證明書。 （3）經(jīng)審批機關批準，外國投資者可以用其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的“人民幣利潤”出

2、資。 （4）境外人民幣 ①境外投資者可以進行跨境人民幣直接投資，即以合法獲得的“境外人民幣”來華開展新設企業(yè)、增資、參股、并購境內(nèi)企業(yè)等外商直接投資活動。 ②外商投資企業(yè)不得使用“跨境人民幣”直接投資的資金在中國境內(nèi)直接或者間接投資于有價證券和金融衍生品（戰(zhàn)略投資上市公司除外），以及用于委托貸款。 ③境外投資者申請將原出資幣種由外幣變更為人民幣的，“無需”辦理合同或者章程的變更審批，可按照外商投資法律、行政法規(guī)和有關規(guī)定要求，到有關部門和銀行辦理登記、開立賬戶、資金匯兌等手續(xù)。 【考點4】外商投資企業(yè)投資者的股權變更（P474） 1.外商投資企業(yè)投資者股權變更的原因（包括但

3、不限于） （1）外商投資企業(yè)投資者之間協(xié)議轉讓股權； （2）外商投資企業(yè)的投資者經(jīng)其他各方投資者同意向其關聯(lián)企業(yè)或者其他受讓人轉讓股權； （3）外商投資企業(yè)的投資者協(xié)議調整企業(yè)的注冊資本導致變更各方投資者的股權； （4）外商投資企業(yè)的投資者經(jīng)其他各方投資者同意將其股權質押給債權人，質權人依照法律規(guī)定和合同約定取得該投資者的股權。 2.股權轉讓（2011年多選題） （1）審批 外商投資企業(yè)投資者股權變更的審批機關為“批準設立該企業(yè)的審批機關”；如果因合營企業(yè)、合作企業(yè)中方投資者的股權變更導致該企業(yè)變成“外資企業(yè)”，且該企業(yè)從事外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的“限制”設立外資企業(yè)的行業(yè)，

4、則該股權變更必須經(jīng)“商務部”批準。 【相關鏈接】“不允許”外商獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，股權變更不得導致外國投資者持有企業(yè)的全部股權。 （2）工商變更登記 外商投資企業(yè)投資者股權變更的登記機關為原登記機關；經(jīng)“商務部”批準的股權變更，由國家工商行政管理總局或其委托的原登記機關辦理變更登記。 （3）資產(chǎn)評估 以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股權變更時，必須經(jīng)有關國有資產(chǎn)評估機構對需變更的股權進行價值評估，并經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構確認，經(jīng)確認的評估結果應作為變更股權的作價依據(jù)。 【例題多選題】甲國有獨資公司與乙外方投資者共同設立了丙中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲擬將所持丙公司的全部股權轉讓給乙。丙的經(jīng)營范圍

5、屬于我國外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的限制設立外資企業(yè)的行業(yè)。下列關于丙股權變更的表述中，正確的有（ ）。（2011年，經(jīng)修改） A.甲擬轉讓的丙股權，須經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門依法評估作價 B.甲向乙轉讓其所持丙股權，須經(jīng)商務部批準 C.甲向乙轉讓其所持丙股權，無須經(jīng)商務部批準 D.甲和乙之間的股權轉讓獲批后，須由國家工商行政管理總局或其委托的原登記機關辦理變更登記 【答案】BD 【解析】（1）選項A：以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股權變更時，必須經(jīng)有關國有資產(chǎn)“評估機構”對需變更的股權進行價值評估，并經(jīng)“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構”確認；（2）選項BC：如果中外合資經(jīng)營企業(yè)中方投資者的股權

6、變更而使該企業(yè)變成外資企業(yè)，且該企業(yè)從事外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的限制設立外資企業(yè)的行業(yè)，則該企業(yè)中方投資者的股權變更必須經(jīng)“商務部”批準；（3）選項D：經(jīng)“商務部”批準的股權變更，由國家工商行政管理總局或其委托的原登記機關辦理變更登記。 【考點5】外商投資企業(yè)的股權質押（P475）（2012年多選題、2014年多選題） 1.基本規(guī)定 （1）經(jīng)外商投資企業(yè)其他投資者“同意”，繳付出資的投資者經(jīng)審批機關“批準”可以將其已繳付出資部分形成的股權質押給質權人。 （2）投資者不得質押未繳付出資部分的股權。 （3）投資者不得將其股權質押給本企業(yè)。 （4）在質押期間，出質投資者作為企業(yè)投資者的身

7、份不變，未經(jīng)出質投資者和企業(yè)其他投資者同意，質權人不得轉讓出質股權；未經(jīng)質權人同意，出質投資者不得將已出質的股權轉讓或者再質押。 （5）企業(yè)應在獲得審批機關同意其投資者出質股權的批復后30日內(nèi)，持有關批復文件向原登記機關辦理備案。未按規(guī)定辦理審批和備案的質押行為無效。 2.質押合同的生效 外商投資企業(yè)的股東與債權人訂立的股權質押合同，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定或者合同另有約定外，自成立時生效；未辦理質權登記的，不影響股權質押合同的效力。當事人僅以股權質押合同未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機關批準為由主張合同無效或者未生效的，人民法院不予支持。 3.質權的設立 股權質押合同依照《物權法》的相關

8、規(guī)定辦理了出質登記的，質權自登記時設立。 【相關鏈接】以證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立；以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。 【例題1多選題】下列關于外商投資企業(yè)投資者股權質押行為的表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的有（ ）。（2012年B卷） A.經(jīng)其他投資者同意，外商投資企業(yè)的投資者可以質押未繳付出資部分的股權 B.經(jīng)出質投資者和外商投資企業(yè)其他投資者同意，質權人可以轉讓出質股權 C.經(jīng)質權人同意，出質投資者可以將已出質的股權轉讓或再質押 D.經(jīng)其他投資者同意，外商投資企業(yè)的投資者可以將其股權質押給本

9、企業(yè) 【答案】BC 【解析】（1）選項A：投資者不得質押未繳付出資部分的股權；（2）選項D：投資者不得將其股權質押給本企業(yè)。 【例題2多選題】下列關于外商投資企業(yè)股權質押的表述中，符合涉外投資法律制度與物權法律制度規(guī)定的有（ ）。（2014年） A.除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定或者合同另有約定外，股權質押合同自辦理質權登記時生效 B.股東不得質押未繳付出資部分的股權 C.在股權質押期間，未經(jīng)全體股東同意，質權人不得轉讓出質股權 D.經(jīng)其他股東一致同意，股東可以將股權質押給本企業(yè) 【答案】BC 【解析】（1）選項A：外商投資企業(yè)的股東與債權人訂立的股權質押合同，除法律、行政法

10、規(guī)另有規(guī)定或者合同另有約定外，自成立時生效；未辦理質權登記的，不影響股權質押合同的效力；（2）選項C：在質押期間，出質投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)“出質投資者和企業(yè)其他投資者”同意，質權人不得轉讓出質股權；（3）選項D：投資者不得將其股權質押給本企業(yè)。 【考點6】外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的安全審查（P479）（2012年多選題、2014年單選題） 1.并購安全審查的范圍 （1）外國投資者并購境內(nèi)軍工及軍工配套企業(yè)，重點、敏感軍事設施周邊企業(yè)，以及關系國防安全的其他單位； （2）外國投資者并購境內(nèi)關系國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎設施、重要運輸服務、關鍵技術、重大裝

11、備制造等企業(yè)，且實際控制權可能被外國投資者取得。 【解釋】外國投資者取得實際控制權，是指外國投資者通過并購成為境內(nèi)企業(yè)的控股股東或者實際控制人，包括下列情形：（1）外國投資者及其控股母公司、控股子公司在并購后持有的股份總額在50％以上；（2）數(shù)個外國投資者在并購后持有的股份總額合計在50％以上；（3）外國投資者在并購后所持有的股份總額不足50％，但依其持有的股份所享有的表決權已足以對股東會或股東大會、董事會的決議產(chǎn)生重大影響；（4）其他導致境內(nèi)企業(yè)的經(jīng)營決策、財務、人事、技術等實際控制權轉移給外國投資者的情形。 2.并購安全審查內(nèi)容 （1）并購交易對國防安全，包括對國防需要的國內(nèi)產(chǎn)品生產(chǎn)

12、能力、國內(nèi)服務提供能力和有關設備設施的影響； （2）并購交易對國家經(jīng)濟穩(wěn)定運行的影響； （3）并購交易對社會基本生活秩序的影響； （4）并購交易對涉及國家安全關鍵技術研發(fā)能力的影響。 3.并購安全審查工作機制 我國建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會議制度，具體承擔并購安全審查工作。 4.并購安全審查程序 （1）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應按照規(guī)定，由投資者向商務部提出申請。兩個或者兩個以上外國投資者共同并購的，可以共同或者確定一個外國投資者向商務部提出并購安全審查申請。對屬于安全審查范圍內(nèi)的并購交易，商務部應在5個工作日內(nèi)提請聯(lián)席會議進行審查。 （2）外國投資者并購境內(nèi)

13、企業(yè)，國務院有關部門、全國性行業(yè)協(xié)會、同業(yè)企業(yè)及上下游企業(yè)認為需要進行并購安全審查的，可以向商務部提出進行并購安全審查的建議，并提交有關情況的說明，商務部可要求利益相關方提交有關說明。屬于并購安全審查范圍的，商務部應在5個工作日內(nèi)將建議提交聯(lián)席會議。聯(lián)席會議認為確有必要進行并購安全審查的，可以決定進行審查。 （3）聯(lián)席會議對商務部提請安全審查的并購交易，首先進行一般性審查，對未能通過一般性審查的，進行特別審查。審查意見由聯(lián)席會議書面通知商務部。 （4）在并購安全審查過程中，申請人可向商務部申請修改交易方案或者撤銷并購交易。 【例題1多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外國投資者并購境

14、內(nèi)企業(yè)的安全審查內(nèi)容包括（ ）。（2012年A卷） A.并購交易對國防安全的影響 B.并購交易對國家經(jīng)濟穩(wěn)定運行的影響 C.并購交易對市場競爭條件的影響 D.并購交易對涉及國家安全關鍵技術研發(fā)能力的影響 【答案】ABD 【例題2單選題】下列關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查的表述中，符合涉外投資法律制度規(guī)定的是（ ）。（2014年） A.對并購交易的安全審查應當由商務部作出最終決定 B.評估并購交易對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)競爭力的影響是安全審查的重要內(nèi)容 C.擬并購境內(nèi)企業(yè)的外國投資者應按照規(guī)定向商務部申請進行并購安全審查 D.國務院有關部門可不經(jīng)商務部直接向并購安全審查部際聯(lián)席會議提出審查申請 【答案】C 【解析】（1）選項A：對并購交易的安全審查應當由“聯(lián)席會議”（而非商務部）作出最終決定；（2）選項B：對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)“競爭力”的影響不屬于并購安全審查的內(nèi)容；（3）選項D：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，國務院有關部門、全國性行業(yè)協(xié)會、同業(yè)企業(yè)及上下游企業(yè)認為需要進行并購安全審查的，可以向“商務部”提出進行并購安全審查的建議，屬于并購安全審查范圍的，商務部應在5個工作日內(nèi)將建議提交聯(lián)席會議，但其不能繞過商務部直接向聯(lián)席會議提出審查申請。