公路工程監(jiān)理工程師考試復(fù)習(xí)指導(dǎo)與核心題解 《工程合同》版

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1、公路工程監(jiān)理工程師考試復(fù)習(xí)指導(dǎo)與核心題解 《工程合同》 執(zhí)業(yè)資格考試精品系列（2009年版） 公路工程監(jiān)理工程師執(zhí)業(yè)資格考試 復(fù)習(xí)指導(dǎo)與核心題解 第二科目：工程合同 第一部分：考試大綱與歷年試卷解析 第二部分：基礎(chǔ)知識復(fù)習(xí)指導(dǎo)與重點解析 第三部分：各所院校培訓(xùn)用全真模擬題庫及題解 涵蓋全方位并力求突出重點 吃透大綱并力求壓題準(zhǔn)確 專家心血結(jié)晶助各位考友一臂之力 第一篇 考試大綱 《合同管理》 一

2、、考試要求 本科目要求考生了解、熟悉、掌握公路工程施工監(jiān)理中合同管理的基本概念、法律基礎(chǔ)知識、《公路工程國內(nèi)招標(biāo)文件范本》（2003版）的主要內(nèi)容以及有關(guān)工作程序和要求，能夠依據(jù)合同處理施工監(jiān)理工作中的實際問題。 二、考試內(nèi)容 （一）法律基礎(chǔ)知識 熟悉：合同與法律的關(guān)系，代理的基本概念與基本特征，合同代理的基本形式與要求。 掌握：合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素，主體、客體、內(nèi)容。 （二）合同法 了解：合同的概念及類別，格式條款，抗辯權(quán)，保全措施，合同終止，合同解釋，建設(shè)工程合同的要求。 熟悉：合同成立與合同效力，合同的主要條款，無效合同和可撤銷合同，效力待定合同。締約過

3、失責(zé)任，合同的鑒證與公證，不可抗力及免責(zé)，建設(shè)工程合同和委托合同的有關(guān)規(guī)定。 掌握：《合同法》的基本原則，合同的訂立、履行、變更與解除，違約責(zé)任，合同糾紛的處理方式。 （三）招標(biāo)投標(biāo)管理 了解：招標(biāo)投標(biāo)制度的特點、作用、原則，招標(biāo)投標(biāo)的程序，資格審查的方式 、程序、評審方法，招標(biāo)文件的組成及基本內(nèi)容，評標(biāo)委員會的組建，評標(biāo)辦法，授標(biāo)條件。 熟悉：公路工程施工招標(biāo)的法定招標(biāo)方式，招標(biāo)人必須具備的條件，招標(biāo)前期準(zhǔn)備工作，招標(biāo)代理的有關(guān)規(guī)定，評標(biāo)委員會的責(zé)任，評標(biāo)定標(biāo)的原則，中標(biāo)與合同生效。 （四）《公路工程國內(nèi)招標(biāo)文件范本》（2003版） 了解：《公路工

4、程國內(nèi)招標(biāo)文件范本》（2003版）的構(gòu)成及基本內(nèi)容，施工合同擔(dān)保的形式及要求，對工程保險的有關(guān)規(guī)定和要求，風(fēng)險責(zé)任的劃分。 熟悉：重要名詞術(shù)語，質(zhì)量監(jiān)理、進(jìn)度監(jiān)理、計量支付的有關(guān)規(guī)定，招標(biāo)與合同實施的進(jìn)程和典型事件。 掌握：監(jiān)理工程師職責(zé)與權(quán)限，各種證書頒發(fā)程序及要求，合同文件的組成及優(yōu)先次序。 （五）合同管理的工作程序及方法 了解：公路工程施工合同管理的依據(jù)，工程分包的種類及特點，工程保險的性質(zhì)及要求，違約及其處理，工程延期、工程費用索賠的概念及主要類型。 熟悉：分包的審批，保險的檢查與落實，工程變更的基本要求與范圍，計日工的使用。

5、 掌握：工程變更受理、審批程序，對變更工程的估價，工程延期、費用索賠的受理條件、審批程序，索賠的評估，爭端處理與仲裁程序，分包工程的管理。 （六）公路工程施工監(jiān)理合同 了解：委托合同的概念及特征。 熟悉：《公路工程施工監(jiān)理合同范本》的結(jié)構(gòu)及合同生效、終止與變更。 掌握：業(yè)主與監(jiān)理單位的權(quán)利與義務(wù)，監(jiān)理服務(wù)的費用與支付。 三、考試方式、規(guī)定用時 閉卷筆試，150分鐘。 四、題型結(jié)構(gòu)及分值 1、單選題：20題/20分 2、多選題：20題/40分 3、判斷題：10題/10分 4、綜合分析題：2題/30分 五

6、、主要參考書目 1、《中華人民共和國合同法》； 2、《中華人民共和國招投標(biāo)法》； 3、《公路工程國內(nèi)招標(biāo)文件范本》（2003年版），人民交通出版社； 4、《公路工程施工監(jiān)理合同范本》（交公路發(fā)[1997]567號）； 5、《公路工程施工監(jiān)理規(guī)范》（JTJ077-95）； 6、雷俊卿《合同管理》，人民交通出版社，1999。 考試樣題及答案 一、單項選擇題 1．在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，對方（ ）。 A．經(jīng)催告后，可解除合同 B．可解除合同 C．經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)未承諾履行的，可解除合同 D．在履

7、行期限屆滿之前可解除合同 2．監(jiān)理工程師有權(quán)處理的索賠是承包商（ ）。 A．依據(jù)合同條款提出的索賠 B．依據(jù)其它法律文書提出的索賠 C．提出的道義索賠 D．無合法理由延誤竣工對業(yè)主的違約索賠 3．某公路項目設(shè)計合同的價格為300萬元，設(shè)計單位已接受委托方支付的定金，無正當(dāng)理由拒不履行合同義務(wù)，則委托方有權(quán)要求設(shè)計單位返還（ ）萬元。 A．60 B．30 C．90 D．120 二、多項選擇題： 1．下列各項中屬于要約邀請的有（ ）。 A．招標(biāo)公告 B．內(nèi)容確定具體并表明

8、受約束意思的商業(yè)廣告 C．招標(biāo)說明書 D．寄送的價目表 2．債權(quán)撤銷權(quán)在（ ）情況下消滅。 A．自債權(quán)人知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使 B．自債權(quán)人應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起半年內(nèi)沒有行使 C．自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起1年內(nèi)沒有行使 D．自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使 3．屬于非法分包工程的情況包括（ ）。 A、將承包的全部工程分包給其他單位實施 B．按照合同內(nèi)約定將特殊專業(yè)工程分包給其他單位 C．將工程的主要部分交給其他單位實施 D．承接分包工程后進(jìn)行再分包 4．對變更工程進(jìn)行變更估價時，監(jiān)理工程

9、師可能與承包商協(xié)商新費率的情況包括（）。 A．工程量清單中所含有的同類工作內(nèi)容 B．工程量清單中的工作內(nèi)容雖與實際變更工作性質(zhì)相同，但作業(yè)方法有重大差異 C．工程量清單中沒有該項工作內(nèi)容 D．承包商因質(zhì)量不合格的返工工作內(nèi)容 E．工作內(nèi)容不變，實際工程量比工程量清單中的數(shù)量增加超過25%以上，但不超過合同總價的2%。 三、判斷題 1．監(jiān)理工程師有權(quán)進(jìn)行合同內(nèi)沒有規(guī)定的檢查，但這種額外試驗費用由業(yè)主承擔(dān)。 （） 2工程一切險和第三方責(zé)任險由承包人以承包人與業(yè)主聯(lián)名投保，保險費由業(yè)主承擔(dān)。 （√） 3．公路工程施工中，承包商對全部現(xiàn)場作業(yè)和施工方法的適用性、

10、可靠性和安全性負(fù)責(zé)，因此有權(quán)采用他認(rèn)為合理經(jīng)濟的施工方法，監(jiān)理工程師不得干預(yù)。（ ） 四、綜合分析 1．某公路項目，簽約后，承包商無法在工程現(xiàn)場附近找到滿足技術(shù)規(guī)范要求的施工料源和水源，施工中所需沙石料和水源嚴(yán)重缺乏。因此，承包商只得到極遠(yuǎn)的地方去運這些大宗材料，而且運距逾來逾長，加之路況極差，造成運輸負(fù)擔(dān)沉重，工期嚴(yán)重滯后，成本費用直線上升。承包商就此提出在投標(biāo)時，業(yè)主沒有在標(biāo)書中將這種情況預(yù)先告知承包商。而業(yè)主則認(rèn)為根據(jù)合同第11款（現(xiàn)場勘察）的規(guī)定，承包商已經(jīng)認(rèn)真進(jìn)行了現(xiàn)場考察，對于施工所用的大宗材料的料源和水源應(yīng)有充分考慮，拒絕任何經(jīng)濟索賠要求。 （1）做為監(jiān)理工程師你對此有何

11、看法？ （2）承包商應(yīng)吸取什么經(jīng)驗教訓(xùn)？ [參考答案]：根據(jù)案例所述情況，承包商可能會依據(jù)12.2款不可預(yù)見的外界障礙或自然條件向業(yè)主方提出費用補償?shù)囊蟆? 監(jiān)理工程師不能同意承包商的要求。因為依據(jù)11.1款，12.1款的規(guī)定，應(yīng)認(rèn)為承包商通過業(yè)主所提供資料及現(xiàn)場考察，已取得可能對投標(biāo)有影響或起作用的風(fēng)險、意外等的必要資料，并且在報價中考慮這些因素的影響。同時，案例中所述情況是一個有經(jīng)驗的承包商能合理預(yù)計到的。 承包商在投標(biāo)過程中要對業(yè)主提供的資料進(jìn)行研究，認(rèn)真作好現(xiàn)場考察環(huán)節(jié)的工作，充分了解施工中可能存在的風(fēng)險，并在報價中體現(xiàn)出來，在管理中采取相應(yīng)措施，從而避免或減少損失發(fā)

12、生。 2003年公路水運工程監(jiān)理工程師執(zhí)業(yè)資格考試（試點） 公路合同管理試卷 一、單選題（下列各題中，只有一個備選項最符合題意，請將該備選項的代號填入括號中，選錯或不選不得分，每題1分，共10分） 1、處理合同糾紛的原則是（ ）。 A、協(xié)商為主、調(diào)解優(yōu)先原則 B、維護(hù)業(yè)主利益的原則 C、嚴(yán)格監(jiān)理的原則 2、在招投標(biāo)過程中，中標(biāo)單位在收到中標(biāo)通知書后的28天內(nèi)辦理履約擔(dān)保手續(xù)。擔(dān)保方式有（ ）。 A、定金 B、銀行保函 C、第三人保證 D、抵押 3、在下列對工程實施過程中風(fēng)險責(zé)任的的劃分中，（ ）不屬于業(yè)主的風(fēng)

13、險。 A、特殊風(fēng)險，包括戰(zhàn)爭、革命等 B、工程還未辦理正常移交手續(xù)，業(yè)主提前使用造成工程的損害或損失 C、經(jīng)濟方面的風(fēng)險 D、單價的報價風(fēng)險 4、招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定對于國家重點項目和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點項目，除經(jīng)批準(zhǔn)外，必須采用（ ）方式進(jìn)行招投標(biāo)。 A、直接委托 B、公開招標(biāo) C、邀請招標(biāo) D、議標(biāo) 5、某代理人超越了授權(quán)范圍所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)，事后獲得了被代理人的同意，則此行為屬于（ ）。 A、不具有法律效力 B、被代理人的追認(rèn)權(quán) C、被代理人不履行委托代理協(xié)

14、議 D、被代理人的拒絕權(quán) 6、業(yè)主投?！肮こ桃磺酗L(fēng)險”后，工程項目建設(shè)過程中的（ ）。 A、一切風(fēng)險轉(zhuǎn)移給保險公司 B、部分風(fēng)險轉(zhuǎn)移給保險公司 C、全部風(fēng)險仍由業(yè)主承擔(dān) D、全部風(fēng)險轉(zhuǎn)移給承包人 7、在簽發(fā)整個工程的竣工交接證書時，監(jiān)理工程師對合同價格的調(diào)整僅限于工程變更超出有效合同價格的（ ）的那部分款額。 A、5% B、10% C、15% D、20% 8、在FIDIC合同條件下，承包人向業(yè)主提交的履約保函內(nèi)的合同擔(dān)保有效期限是從（ ）為止。 A、合同簽字之日起到頒發(fā)工程移交證書

15、B、合同簽字之日起到頒發(fā)解除缺陷責(zé)任證書 C、發(fā)布開工令之日起到頒發(fā)工程移交證書 D、發(fā)布開工令之日起頒發(fā)解除缺陷責(zé)任證書 9、竣工驗收的費用由（ ）承擔(dān)。 A、承包人 B、監(jiān)理 C、業(yè)主 D、上級主管部門 10、沒有經(jīng)過公證的合同一般認(rèn)為（ ）。 A、是無效合同 B、是可撤銷合同 C、是效力待定合同 D、是和經(jīng)過公證的合同具有同等的法律約束力的合同 二、多選題（在下列各題的備選答案中，有兩個及以上的選項符合題意，請將其代號填入括號內(nèi)；若選項中有錯誤選項該題不得分，選項正確但不完全的每個選項給0.5分，完全正確得

16、滿分；每題2分，共40分） 1、監(jiān)理工程師審查承包人的索賠申請時，承包人提出的（ ）等證明材料可以作為合理的依據(jù)。 A、中標(biāo)意向書 B、經(jīng)監(jiān)理工程師認(rèn)可的施工進(jìn)度計劃 C、監(jiān)理工程師發(fā)布各種書面指令 D、招標(biāo)時的標(biāo)前會議記錄 E、各類財務(wù)憑證 2、招標(biāo)文件中的工程量清單是（ ） A、合同結(jié)算時的支付依據(jù) B、就是承包人實際完成的工程量 C、估算的或設(shè)計單位預(yù)計的工程數(shù)量 D、最終計量時的工程量的凈值 E、投標(biāo)人投標(biāo)時的共同基礎(chǔ) 3、監(jiān)理工程師有權(quán)簽發(fā)（ ）。 A、工程

17、移交證書 B、缺陷責(zé)任終止證書 C、最終支付證書 D、最終報表 E、結(jié)清單 4、下列（ ）不屬于合同條件的組成部分。 A、通用條件 B、合同文件 C、專用條件 D、法律法規(guī) 5、公開招標(biāo)條件下，所發(fā)布的招標(biāo)公告主要內(nèi)容包括（ ）。 A、工程概況 B、項目資金來源 C、投標(biāo)須知 D、評標(biāo)辦法 E、招標(biāo)范圍 6、采用邀請招標(biāo)方式選擇施工承包人時，業(yè)主在投標(biāo)階段的工作包括（ ）。 A、發(fā)布招標(biāo)廣告 B、發(fā)出投標(biāo)邀請函 C、進(jìn)行資格預(yù)審 D、組織現(xiàn)場考察 E、召開標(biāo)前答疑會 7

18、、某項工程甲乙雙方簽訂了合同，當(dāng)合同出現(xiàn)變更或解除時，按照《合同法》當(dāng)事人的責(zé)任為（ ）。 A、由提出變更或解除合同的請求方承擔(dān)違約責(zé)任 B、若甲乙雙方達(dá)成變更或解除合同的協(xié)議，即當(dāng)事人雙方互不承擔(dān)責(zé)任 C、雙方達(dá)成變更或解除合同的協(xié)議，若給對方造成損失，還須由請求方向?qū)Ψ匠袚?dān)賠償責(zé)任 D、不可抗力的原因造成合同的變更或解除，雙方當(dāng)事人不承擔(dān)責(zé)任 8、下列（　　 ）是對的。 A、標(biāo)書澄清就是議標(biāo) B、投標(biāo)單位不應(yīng)提出更改標(biāo)書或標(biāo)價的要求 C、投標(biāo)書中，當(dāng)小寫金額與大寫金額不一致時，以大寫金額為準(zhǔn) D、不平衡報價對承包人是有利的，但

19、對業(yè)主是不利的 9、無效合同的確認(rèn)權(quán)歸（ ）。 A、仲裁機構(gòu) B、人民法院 C、公證機關(guān) D 、雙方當(dāng)事人 10、根據(jù)合同效力不同，一般可分為（ ）。 A、有效合同 B、無效合同 C、可撤消合同 D、口頭協(xié)議 11、調(diào)整合同價格時依據(jù)的“有效合同價”，是扣除了（ ）后的合同價格。 A、預(yù)付款 B、暫定金 C、計日工費用 D、保留金 E、因物價因素調(diào)整的費用 12、法定解除合同的條件有（ ）。 A、不可抗力 B、債權(quán)人免除債務(wù)人的債務(wù) C、在履行期內(nèi)當(dāng)事人明示不履行債務(wù) D、合同當(dāng)事人有違約行為

20、 E、當(dāng)事人就合同爭議提起訴訟 13、《合同法》規(guī)定，合同的標(biāo)的可以是（ ）。 A、橋梁 B、建設(shè)資金 C、工程決算審計報告 D、工程項目 14、投標(biāo)人不得與招標(biāo)人（ ）。 A、串通投標(biāo) B、損害國家利益 C、損害社會公共利益或者他人的合法權(quán)益 D、排擠其它投標(biāo)人公平競爭 15、下列資料中不能作為索賠依據(jù)的是（ ）。 A、投標(biāo)須知 B、會議紀(jì)要 C、業(yè)主口頭承諾 D、合同條款 16、合同解除包括（ ）。 A、自愿解除 B、強制解除 C、約定解除 D、法定解除 17、下列選

21、項屬于保險除外的有（ ）。 A、設(shè)計、制造和安裝錯誤 B、工人、技術(shù)人員操作失誤 C、戰(zhàn)爭、罷工、民事騷動 D、電氣短路或其他電氣原因 E、被保險人及其代表人的故意行為及其重大過失 18、審核變更工程數(shù)量，監(jiān)理工程師評審的主要依據(jù)是（ ）。 A、變更通知及變更圖紙 B、設(shè)計部門對變更的意見 C、承包人的預(yù)算報告 D、監(jiān)理工程師現(xiàn)場計量的結(jié)果 19、《公路工程國內(nèi)招標(biāo)文件范本》（2003版）中的臨時設(shè)施是指（ ）。 A、供電 B、電信設(shè)備 C、供水 D、臨時道路 E、污水與垃圾

22、處理 20、工程質(zhì)量應(yīng)當(dāng)達(dá)到合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，下列（ ）可作為質(zhì)量評定標(biāo)準(zhǔn)。 A、國家的質(zhì)量檢驗評定標(biāo)準(zhǔn) B、施工所在地的地方質(zhì)量檢驗評定標(biāo)準(zhǔn) C、專業(yè)的質(zhì)量檢驗評定標(biāo)準(zhǔn) D、承包人制定的質(zhì)量檢驗評定標(biāo)準(zhǔn) E、業(yè)主制定的質(zhì)量檢驗評定標(biāo)準(zhǔn) 三、判斷題（認(rèn)為下述觀點正確的在括號內(nèi)劃“√”，錯誤的劃“”，判斷準(zhǔn)確得分，否則不得分。每題1分，共10分） 1、工程量清單中有標(biāo)價的單價或總額包括了合同明示或暗示的所有責(zé)任、義務(wù)和一般風(fēng)險。 （√） 2、損害賠償與支付違約金性質(zhì)相同。（ ） 3、依據(jù)FIDIC條款，監(jiān)理工程師有權(quán)增加或減少合同

23、中所列出的工程項目中的任何工程量。（ √） 4、監(jiān)理工程師有權(quán)免除合同中規(guī)定的承包人的任何義務(wù)。（ ） 5、投標(biāo)單位給業(yè)主的優(yōu)惠條件應(yīng)在投標(biāo)書內(nèi)寫明，投標(biāo)截止后許諾的任何優(yōu)惠條件評標(biāo)時都不予以考慮。（√） 6、工程延期的決定，應(yīng)考慮延誤是否由承包人原因引起且發(fā)生在非關(guān)鍵線路上。（ ） 7、承包人應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險責(zé)任從工程開工時生效，到交工證書簽發(fā)為止。（ ） 8、合同價格是指中標(biāo)的承包人在投標(biāo)書中所報的價格。（ ） 9、業(yè)主與承包人簽訂施工合同后，應(yīng)及時通知其他未中標(biāo)的投標(biāo)單位，并退還其購買招標(biāo)文件費用。（ ?。? 10、保留金待竣工驗收合格時一次發(fā)還。（ ） 四

24、、簡答題（要求簡明扼要，每題4分，共20分） 1、對承包人進(jìn)行資格預(yù)審時審查的內(nèi)容包括哪幾方面? 答：對承包人進(jìn)行資格預(yù)審時審查的內(nèi)容主要有：企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和資質(zhì)證書、人員素質(zhì)、設(shè)備和技術(shù)能力、財務(wù)狀況、工程經(jīng)驗、企業(yè)信譽等。 2、簡述監(jiān)理工程師與承包人的關(guān)系。 答：監(jiān)理工程師對承包人在工程項目實施全過程中進(jìn)行施工監(jiān)理（監(jiān)督與管理）。監(jiān)理工程師和承包人的關(guān)系是監(jiān)理與被監(jiān)理的關(guān)系。承包人應(yīng)按合同規(guī)定接受監(jiān)理工程師的監(jiān)督和管理。 3、監(jiān)理工程師向承包人發(fā)出變更通知時主要內(nèi)容有哪些？ 答：詳見《監(jiān)理概論》培訓(xùn)教材。 4、簡述《公路工程國內(nèi)招標(biāo)文件范本》（2003版）合同條款中規(guī)

25、定的監(jiān)理工程師的職責(zé)與權(quán)限。 答：合同條件第2.1款第1項規(guī)定:“監(jiān)理工程師必須履行合同規(guī)定的職責(zé)?！痹摽畹?項還規(guī)定了總監(jiān)理工程師在行使部分職權(quán)之前,應(yīng)先取得業(yè)主的專門批準(zhǔn),合同條件中涉及監(jiān)理工程師的職責(zé)與權(quán)限條款很多,主要包括: （1）指令權(quán)（第2.5、7.1、13.1款）；(2)工程分包的審查與批準(zhǔn)(第4.1款)；（3）提供圖紙和批準(zhǔn)承包人的設(shè)計（第6條）；（4）對不可預(yù)見的外界障礙或自然條件的確認(rèn)(12.2款)；(5)對進(jìn)度計劃的審查、監(jiān)督(第14、46條)；（6）對承包人代表和雇員的監(jiān)管(第15、16條)；〈7〉提供放線資料并對承包人的施工定線或放樣進(jìn)行檢查驗收〈第17.1款

26、〉；(8)檢查工程保險辦理的情況(第25條)；(9)對用于工程的材料、設(shè)備及工藝的檢驗(第36.1、371款)；(10)有權(quán)拒收不合格的材料和設(shè)備〈第37.3款〉；〈11〉對隱蔽工程的檢查〈第38條〉；(12)指令暫時停工(第40.1款)；(13)簽發(fā)開工令(第41.1款)；(14)審批工程延期(第44條)；(15)指令和監(jiān)督承包人修復(fù)缺陷(第49條)；(16)指令變更(第51條)；(17)確定變更工程的價格(第52.2、52.3條)；(18)批準(zhǔn)使用計日工(第52。4款)；(19)對費用索賠的處理(第53條) ；〈20〉對承包人在現(xiàn)場的裝備,臨時工程和材料的控制〈第54.1款〉；(21)對工

27、程計量的審核(第56條)；(22)對"暫定金額"的使用批準(zhǔn)權(quán)(第58條)；(23)支付證書的簽認(rèn)〈第60條〉；〈24〉對解除承包人缺陷責(zé)任的核報(第61.1款)；(25)對承包人嚴(yán)重違約的證明(第63.1款)；〈26〉在合同終止后,對業(yè)主和承包人雙方債權(quán)債務(wù)的認(rèn)證〈第63.3款〉；(27)對合同糾紛的裁定〈第67.1款〉。 5、工程承包合同的類型（按計價方式劃分）有哪些?其中最廣泛使用的合同類型是什么? 答：總價合同即按雙方商定的總價承包工程。特點是以圖紙和技術(shù)規(guī)范為依據(jù)，明確承包內(nèi)容和計算包價，簽約時一次包死，管理方式簡單，但未知因素較多，承包商考慮的風(fēng)險系數(shù)大，不利于降低工程造價。單

28、價合同即由業(yè)主開列有工程細(xì)目的工程量清單，交投標(biāo)單位報價，從中選擇一家總報價低且各方面條件較優(yōu)越的投標(biāo)方承包工程，施工中按實際完成的工程數(shù)量和工程量清單中的單價結(jié)算。能避免工程變更給承包商帶來的風(fēng)險，有利于降低風(fēng)險報價，但承包商的不平衡報價可能造成業(yè)主支付不必要的高單價費用，管理工作量大。還有一種成本加酬金合同。其中最廣泛使用的合同類型是單價合同。 五、綜合分析題（按所給問題的背景資料，正確分析并回答問題，每題10分，共20分） 1、監(jiān)理工程師對已經(jīng)檢驗的隱蔽工程某部位施工質(zhì)量產(chǎn)生懷疑，要求承包人進(jìn)行剝露重新檢驗。檢驗結(jié)果表明施工質(zhì)量存在缺陷，承包人按工程師的指示修復(fù)后再次覆蓋。監(jiān)理工程師

29、如何看待增加的成本和延誤的工期？ [參考答案]：根據(jù)FIDIC條件（38.2 剝露和開孔）規(guī)定：承包商應(yīng)按工程師可能隨時發(fā)出的指示，移去工程的任何部分的覆蓋物，或在其內(nèi)或貫穿其中開孔，并應(yīng)將該部分恢復(fù)原狀和使之完好。如果任何這部分根據(jù)38．1款的要求已經(jīng)覆蓋或掩蔽，并經(jīng)查明其施工符合合同要求，則工程師應(yīng)在及時與雇主和承包商協(xié)商之后，確定承包商由于該項剝露、在其內(nèi)或貫穿其中開孔、恢復(fù)原狀和使之完好所開支的費用總額，并應(yīng)將此總額增加在合同價格中，工程師應(yīng)將此情況相應(yīng)地通知承包商，同時將一份副本呈交雇主。任何其它情況下的一切費用均應(yīng)由承包商承擔(dān)。根據(jù)題目中的背景可知：檢驗結(jié)果表時質(zhì)量存在缺陷，

30、因此對增加的成本和延誤的工期不予補償，由承包人負(fù)擔(dān)。 2、某橋梁施工時，B工作面發(fā)生了以下原因引起停工：①1999.10.1——1999.10.10，因監(jiān)理工程師遲交圖紙停工10天；②1999.10.5——1999.10.12，因工地下了特大暴雨停工8天；③1999.9.30——1999.10.4，因承包人施工設(shè)備出故障停工5天。試分析監(jiān)理工程師應(yīng)批準(zhǔn)承包人延期多少天及原因。 [參考答案]：對事件一即監(jiān)理工程師遲交圖紙停工10天，應(yīng)批準(zhǔn)延期，因為這不是承包人的責(zé)任或應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險造成的；對事件二因為下了特大暴雨是承包商應(yīng)該考慮到即合理預(yù)見到的，不是不可預(yù)見的障礙或風(fēng)險，所以不能批準(zhǔn)延期；

31、對事件三因承包人施工設(shè)備出故障停工5天，是承包人的原因造成的，所以也不能批準(zhǔn)延期。 所以監(jiān)理工程師應(yīng)該同意批準(zhǔn)承包人延期10天。 2004年公路水運工程監(jiān)理工程師執(zhí)業(yè)資格考試 公路合同管理試卷 一、單選題（每題1 分，共20分） 1、組織辦理竣工驗收的費用由（ ）承擔(dān)。 A、承包人 B、監(jiān)理 C、業(yè)主 D、上級主管部門 2、以下哪一項不屬于工程變更范圍？（ ） A、合同中所列出的工程項目中任何工程數(shù)量的增加或減少 B、取消合同中任何部分的工作細(xì)目的工作 C、改

32、變合同中任何工作的性質(zhì)、質(zhì)量及種類 D、為完成工程進(jìn)度而增加資源投入 3、FIDIC合同條件規(guī)定，承包人的施工雖已達(dá)到基本竣工的條件，但由于非承包人原因的外部客觀條件影響不能進(jìn)行竣工檢驗．對該部分工程監(jiān)理工程師應(yīng)認(rèn)為（ ）。 A、已經(jīng)竣工不需再進(jìn)行竣工檢驗 B、需經(jīng)檢驗后才能判定是否竣工 C、已經(jīng)竣工但還需進(jìn)行竣工檢驗 D、尚未竣工 4、工程一切險中的意外事故，包括火災(zāi)和（ ）或飛機墜毀。 A、地震 B、雷擊 C、地崩 D、飛行物體墜落 5、依法必須招標(biāo)的國際招標(biāo)項目的招標(biāo)公告應(yīng)在以下報刊上發(fā)布：（ ）。 A、中國經(jīng)濟導(dǎo)報 B、中

33、國建設(shè)報 C、中國日報 D、中國交通報 6、專業(yè)監(jiān)理工程師應(yīng)對按工程量清單的分項工程進(jìn)行一次系統(tǒng)的檢查驗收。檢查合格后，提請高級駐地監(jiān)理工程師簽發(fā)（ ）。 A、中間交工證書 B、分項工程交工證書 C、部分工程交工證書 D、單項工程交工證書 7、暫定金額由（ ）批準(zhǔn)使用。 A、業(yè)主 B、總承包人 C、監(jiān)理工程師 D、業(yè)主代表 8、《公路工程國內(nèi)招標(biāo)文件范本》計量條款規(guī)定的工程量清單開列的工程量是指（ ）。 A、根據(jù)本工程的設(shè)計提供的預(yù)計工程量； B、根據(jù)投標(biāo)要求估算的報價工程量； C、合同履行過程中完成的實際工程量； D、工程結(jié)帳依據(jù)的

34、結(jié)算工程量。 9、 招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定評標(biāo)工作應(yīng)由（ ）負(fù)責(zé)。 A、業(yè)主 B、業(yè)主組建的評標(biāo)委員會 C、上級主管部門指定的評標(biāo)小組 D、代表國家的常設(shè)評標(biāo)機構(gòu)。 10、由于承包人的原因?qū)е卤O(jiān)理單位延長了監(jiān)理服務(wù)的時間，此工作內(nèi)容應(yīng)屬于（ ）。 Ａ、正常工作?。隆⒏綄俟ぷ鳌。?、額外工作?。?、意外工作 11、依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目，自招標(biāo)文件發(fā)出之日起至投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截止之日止，最短不得少于（ ）。 A、10日 B、15日 C、20日 D、25日 12、《工程變更令》由（ ）下達(dá)。 A、業(yè)主 B、監(jiān)理工程師 C、

35、現(xiàn)場監(jiān)理 D、上級主管部門 13、根據(jù)合同通用條件，如果在（ ）以后，由于國家或?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）頒布的法律 、法令、規(guī)章或條例出現(xiàn)修改或變更，因采用上述法律 、法令、規(guī)章或條例等，導(dǎo)致承包人成本上升，承包人由此增加的開支，業(yè)主應(yīng)予補償。 A、投標(biāo)截止日期前的28天 B、投標(biāo)截止日期前30天 C、授標(biāo) D、投標(biāo) 14、合同通用條件中規(guī)定的合同文件中最優(yōu)先內(nèi)容是（ ）。 A、技術(shù)規(guī)范 B、中標(biāo)通知書 C、合同協(xié)議書 D、有標(biāo)價的工程量清單 15、根據(jù)FIDIC條件，承包人應(yīng)辦理工程施工的履約擔(dān)保，擔(dān)保人可以是（ ）。

36、A、政府機關(guān) B、銀行 C、公民個人 D、學(xué)校 16、根據(jù)FIDIC條件，索賠通知是由（ ）。 A、工程師發(fā)給承包人 B、承包人發(fā)給工程師 C、工程師發(fā)給業(yè)主 D、業(yè)主發(fā)給承包人 17、某代理人超越了授權(quán)范圍所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)，事后獲得了被代理人的同意，則此行為屬于（ ）。 A、不具有法律效力 B、被代理人的追認(rèn)權(quán) C、被代理人不履行委托代理協(xié)議 D、被代理人的拒絕權(quán) 18、以下對工程保險性質(zhì)與作用的描述哪一條不正確？（ ） A、工程保險是強制性的 B、進(jìn)行各種保險可使業(yè)主和承包人轉(zhuǎn)移和減輕風(fēng)險 C、保險后

37、仍需預(yù)防災(zāi)害和事故，盡量避免和減少風(fēng)險危害 D、工程保險險種的選擇是由承包人自行選定的 19、施工合同的擔(dān)保合同屬于（ ） A、從合同 B、主合同 C、分包合同 D、有償合同 20、因不可抗力致使監(jiān)理合同不能履行或部分履行，責(zé)任和損失的擔(dān)負(fù)原則： A、業(yè)主負(fù)全責(zé) B、監(jiān)理負(fù)全責(zé) C、各負(fù)其責(zé) D、施工方負(fù)全責(zé) 二、多選題(每題2分，共40分) 1、代理人接受委托與第三方簽訂合同過程中，應(yīng)（ ）。 A、以自己的名義簽訂合同 B、與第三方商簽過程中獨立地表現(xiàn)自己的意志 C、在授權(quán)范圍內(nèi)單獨與第三方談判合同 D、在與第三方簽

38、訂的合同內(nèi)規(guī)定代理人的權(quán)利和義務(wù) E、在合同內(nèi)約定業(yè)主和第三方的權(quán)利義務(wù) 2、下列哪種工作屬于監(jiān)理工程師的附加工作（ ）。 A、業(yè)主供應(yīng)材料拖期，導(dǎo)致工程延期期間的工作量 B、監(jiān)理工程師自身原因引起的工作時間延長 C、承包人的質(zhì)量事故引起的工作時間延長 D、監(jiān)理工程師自身原因與業(yè)主終止合同 E、原為業(yè)主義務(wù)后來交給監(jiān)理工程師去做 3、訂立合同可采用的形式有（ ）。 A、承諾 B、要約 C、要約邀請 D、書面 E、口頭 4、承包人延期申請能夠成立并獲得監(jiān)理工程師批準(zhǔn)應(yīng)具備。（ ） A、工程延期事件是否有文字材料作依據(jù) B、

39、延期事件是否發(fā)生在關(guān)鍵線路上 C、延期是由承包人自身原因引起 D、由于分包人的失職造成的工期延長 E、是否符合合同 F、延長天數(shù)計算是否正確 5、總價合同必須滿足的條件是（ ）。 A、設(shè)計圖紙和說明書詳細(xì)全面 B、工程量不大 C、工程風(fēng)險不大 D、在合同條件允許范圍內(nèi)給承包人以各種方便 6、FIDIC施工合同條件規(guī)定，給予承包人延長工期的權(quán)利，可以由下列原因引起（ ）。 A、獲得施工現(xiàn)場占有權(quán)的延誤 B、因承包人責(zé)任引起的暫時停工 C、不利自然條件的影響 D、業(yè)主提前占用導(dǎo)致施工延誤 7、要約和承諾是訂立合同的主要程序，要約在下述情況下不得

40、撤銷。（ ） A、要約人確定承諾期限或以其它形式明示要約不可撤銷。 B、受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更 C、受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤銷的，并已為履行合同作了準(zhǔn)備 8、合同內(nèi)容包括以下條款： A、標(biāo)的 B、標(biāo)的數(shù)量 C、標(biāo)的質(zhì)量 D、合同法 9、應(yīng)由監(jiān)理工程師簽發(fā)的文件包括（ ）。 A、臨時支付證書 B、竣工結(jié)算支付證書 C、最終報表 D、最終支付證書 E、結(jié)算清單 10、《公路工程國內(nèi)招標(biāo)文件范本》規(guī)定，工程承包合同中，解決合同爭議的途徑和方式有（ ）。 A、對合同進(jìn)行公證 B、提交工程師處理 C、“仲裁

41、或訴訟” D、當(dāng)事人友好協(xié)商 E、忍讓 11、公路工程施工招標(biāo)，可以對某個建設(shè)項目一次招標(biāo)，也可以根據(jù)（ ）進(jìn)行招標(biāo)，不得將招標(biāo)工程化整為零或者以其它方式規(guī)避招標(biāo)。 A、不同專業(yè)、不同實施階段 B、分標(biāo)段、分階段 C、按施工隊伍多少，分階段 D、按施工隊伍規(guī)模大小分階段 12、FIDIC合同條件下，監(jiān)理工程師的權(quán)力有（ ）。 A、任命工程師代表 B、批準(zhǔn)承包人授權(quán)的駐工地代表 C、根據(jù)需要中止承包人的某些義務(wù) D、批準(zhǔn)設(shè)計圖紙或變更 E、批準(zhǔn)或拒絕合同的轉(zhuǎn)包 13、合同是平等民事主體的（ ）之間訂立、變更、終止民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

42、 A、法人 B、自然人 C、其他組織 D、當(dāng)事人 14、當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的方式（ ）。 A、變更合同 B、撤銷合同 C、賠償損失 D、繼續(xù)履行合同 E、采取補救措施 15、利用暫定金額指哪些工程費用。（ ） A、施工過程中可能增加的工程細(xì)目 B、零星工程在招標(biāo)時尚未能肯定的 C、指定分包工程 D、分包工程 16、受要約人變更（ ），被視為對要約的實質(zhì)性變更。 A、合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量 B、合同價款或者報酬 C、合同履行期限、履行地點和方式 D、違約責(zé)任 E、解決爭議方法

43、 17、合同依法訂立才具有法律效力，合同的訂立應(yīng)具備的條件有（ ）。 A、當(dāng)事人要有合法的資格 B、內(nèi)容要合法 C、形式和程序要合法 D、主管部門的同意和批準(zhǔn) 18、保證合同的當(dāng)事人是（ ）。 A、權(quán)利人 B、義務(wù)人 C、保證人 D、公證部門 19、監(jiān)理單位的義務(wù)包括（ ）。 A、選擇承擔(dān)工程項目建設(shè)的實施單位 B、與承包人簽訂施工合同 C、公正地維護(hù)有關(guān)各方的合法權(quán)益 D、不得泄漏與本工程有關(guān)的保密資料 E、不得參與可能與業(yè)主利益相沖突的承包人組織的活動 20、委托監(jiān)理合同應(yīng)具備的條款結(jié)構(gòu)包括（ ）。 A、合同

44、內(nèi)所涉及的詞語定義和遵循的法規(guī) B、監(jiān)理人和業(yè)主的義務(wù)、權(quán)利和責(zé)任 C、合同生效、變更與終止，以及監(jiān)理報酬 D、爭議的解決、其他等 E、合同日期、署名 三、判斷題（每題1 分，共10分） 1、標(biāo)有單價的工程量清單是辦理中期支付和結(jié)算的依據(jù)。（ √ ） 2、合同分為有效合同、無效合同和可撤銷合同，無效合同同樣具有法律效力。（ ） 3、對于任何分包人，分包人的代理人，雇員或工人的行為，違約或疏忽，承包人可以不負(fù)責(zé)。（ ） 4、采用評標(biāo)價法評標(biāo)時應(yīng)以投標(biāo)價最低為最優(yōu)投標(biāo)書。（ ） 5、FIDIC合同條款是針對總價合同編制的標(biāo)準(zhǔn)化文件。（ ） 6、

45、未經(jīng)法定代表人或其授權(quán)的代理人簽字，或未加蓋投標(biāo)人印章的資格預(yù)審申請文件是無效的。（ √ ） 7、保留金待竣工驗收合格時一次發(fā)還。（ ） 8、答疑會上招標(biāo)單位對投標(biāo)者所提問題的書面答復(fù)將構(gòu)成招標(biāo)文件的組成部分。（√） 9、工程一切險的保險費用應(yīng)由業(yè)主單方面承擔(dān)。（√ ） 10、屬于業(yè)主責(zé)任導(dǎo)致了部分工作內(nèi)容的施工延誤，而該項工作并不位于工程師批準(zhǔn)承包人施工進(jìn)度計劃的關(guān)鍵線路上，則一定不批準(zhǔn)承包人順延合同工期。（ ） 四、簡答題(每題5分，共10分) 1、根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同一般應(yīng)包括哪些主要內(nèi)容？ 答：1）當(dāng)事人的名稱或者姓名（0.5分）；2）當(dāng)事人的住所（0.5分）

46、；3）標(biāo)的（0.5分）；4）標(biāo)的數(shù)量（0.5分）；5）標(biāo)的質(zhì)量（0.5分）； 6）價款或者報酬（0.5分）； 7）履約期限（0.5分）；8）履約地點和方式（0.5分）；9)違約責(zé)任（0.5分）；10）解決爭議的方法（0.5分）。 2、簡述合同糾紛處理的方式有哪些?其處理原則是什么? 答：1）合同糾紛處理的方式有四種：①協(xié)商（0.5分）；②調(diào)解（0.5分）；③仲裁（0.5分）；④訴訟（0.5分）。2）處理的原則是：①協(xié)商解決為主（1.5分）；②調(diào)解優(yōu)先（1.5分）。 五、論述題(每題10分，共20分) 1、某工程項目，合同價為 3856萬元人民幣，工期為2年。業(yè)主通過招標(biāo)選擇了某

47、承包人進(jìn)行該項目的施工。在簽訂工程施工承包合同前，業(yè)主即委托了一家工程監(jiān)理公司協(xié)助業(yè)主完善和簽訂工程施工承包合同，并承擔(dān)該建設(shè)工程項目施工階段的監(jiān)理任務(wù)。監(jiān)理工程師看過了業(yè)主（甲方）和承包人（乙方）草擬的工程施工合同條件后，認(rèn)為以下條款不妥： （1）乙方按監(jiān)理工程師批準(zhǔn)的施工組織設(shè)計（或施工方案）組織施工，乙方不應(yīng)承擔(dān)因此引起的工程延誤和費用增加的責(zé)任。 （2）監(jiān)理工程師應(yīng)對乙方提交的施工組織設(shè)計進(jìn)行審批或提出修改意見。 （3）業(yè)主向承包人提供施工場地的工程地質(zhì)勘探資料，供乙方參考使用。 （4）乙方不能將工程轉(zhuǎn)包，但允許分包，也允許分包單位將分包的工程再次分包給其他承包人。

48、（5）無論監(jiān)理工程師是否進(jìn)行驗收，當(dāng)其要求對已經(jīng)隱蔽的工程重新檢驗時，承包人應(yīng)按要求進(jìn)行剝離或開孔，并在檢查后重新覆蓋或修復(fù)。檢驗合格，業(yè)主承擔(dān)由此發(fā)生的全部追加合同價款，賠償承包人損失，并相應(yīng)順延工期。檢驗不合格，承包人承擔(dān)發(fā)生的全部費用，工期應(yīng)予順延。 （6）乙方按協(xié)議條款約定的時間應(yīng)向監(jiān)理工程師提交實際完成工程量的報告。監(jiān)理工程師接到報告按乙方提供的實際完成的工程量報告予以計量，并在計量24小時前通知乙方。請逐條指出上述合同條款中不妥之處，并提出如何改正。 答：（1） 第1條，承包人應(yīng)向監(jiān)理提交施組，供其審批，監(jiān)理不修改承包人的施組設(shè)計（2分）；（2）第2條，工程師的任何批準(zhǔn)不免

49、除承包人的責(zé)任，承包人應(yīng)承擔(dān)合同規(guī)定的責(zé)任與義務(wù)（2分）；（3）第4條 “也允許將分包的工程再次分包’不妥，應(yīng)改正為：不允許分包單位再分包（2分）；（4）第5條中，“檢驗不合格，工期應(yīng)予順延”不妥，應(yīng)改正為：檢驗不合格工期不予順延（2分）；（5）第6條中“監(jiān)理按乙方提供的實際完成的工程量予以計量”不妥，應(yīng)改為監(jiān)理通過計量來核實承包人已完成工作量，只有符合合同條款，符合計量支付規(guī)則，已完成并達(dá)到質(zhì)量驗收標(biāo)準(zhǔn)的工程才能計量支付（2分）。 2、（1）某橋建于西南山區(qū)建成一年，由于該橋上游有大量松散堆積物，加之河道坡度大，在7-8月份洪水季節(jié)，常有暴雨，至使發(fā)生泥石流，造成中間數(shù)跨橋孔被

50、泥石流沖坍，業(yè)主根據(jù)該橋尚在缺陷責(zé)任期內(nèi)的理由，要求承包人自費重建該橋。（2）另一橋受洪水沖擊錐坡坍塌，橋欄桿被盜。業(yè)主要求承包人一并修復(fù)，作為監(jiān)理工程師應(yīng)怎樣處理。 答：（1）一年前建成的橋，經(jīng)過驗收，應(yīng)是合格工程，雖在缺陷責(zé)任期內(nèi)被沖毀，但原因是橋上游有大量松散堆集物，是泥石流自然災(zāi)害，不是承包人施工質(zhì)量的問題（2分）；（2）對于不可抗力引發(fā)的破壞，承包人不承擔(dān)不是由他設(shè)計或施工原因所造成的損壞的責(zé)任（2分）；（3）這類風(fēng)險為業(yè)主的特殊風(fēng)險，損失由業(yè)主承擔(dān)（2分）；（4）錐坡坍塌屬施工質(zhì)量問題，是承包人的原因造成，承包人應(yīng)予修復(fù)（2分）；（5）欄桿被盜不應(yīng)由施工承包人負(fù)責(zé)，承包人無照管已

51、交工程的責(zé)任，由業(yè)主承擔(dān)此責(zé)任（2分）。 第二篇 復(fù)習(xí)指導(dǎo)書 第一章 法律基礎(chǔ)知識 考試要點 熟悉：合同與法律的關(guān)系,代理的基本概念與基本特征,合同代理的基本形式與要求。 掌握：合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素,主體、客體、內(nèi)容。 一、合同與法律 (一)合同 合同又稱契約、合約,是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止相互權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 合同具有下列特征:①合同是一種民事法律行為；②合同是雙方或多方的民事法律行為；③合同當(dāng)事人的法律地位平等。 (二)法律 法律是一種具有強制力的特殊行

52、為規(guī)范，即是體現(xiàn)統(tǒng)治階級意志,由國家制定或認(rèn)可,依靠國家的強制力來保證實施的行為規(guī)范。 (三)合同與法律的關(guān)系：①合同的效力是以服從法律為前提的；②合同是一種法律手段；③合同關(guān)系實際上是一種法律關(guān)系。 二、合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素 合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素為:主體、客體和內(nèi)容,三者缺一不可。 (一)合同法律關(guān)系主體 1、合同法律關(guān)系主體的概念：是指合同法律關(guān)系的參加者，通常稱為當(dāng)事人,它是合同權(quán)利的享有者(債權(quán)人)和合同義務(wù)的承擔(dān)者(債務(wù)人)。 2、合同法律關(guān)系主體的種類 1）自然人：是指基于出生而成為民事法律關(guān)系主體的有生命的人，包括本國人、外國人和沒有國籍的人。 自然人作為合同

53、法律關(guān)系的主體應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。 2）法人 (1)法人的概念：我國《民法通則》第36條規(guī)定:"法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。" (2)法人成立的必備條件 作為一個社會組織,必須具備法定條件才能成為法人。我國《民法通則》第36條規(guī)定:法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件:①依法成立；②有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；③有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；④能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。 (3)法人的權(quán)利能力和行為能力 ①法人的權(quán)利能力是指法律賦予法人參與經(jīng)濟活動時,依法享有經(jīng)濟權(quán)利和承擔(dān)經(jīng)濟義務(wù)的資格。法人的權(quán)利能力與其成立的宗旨、章程的規(guī)定以及注冊

54、的經(jīng)營范圍等要件密切相關(guān),因此而具有單位的特殊性。②法人的行為能力是指法人能以自己的行為參與經(jīng)濟活動,依法享有經(jīng)濟權(quán)利和承擔(dān)經(jīng)濟義務(wù),從而引起經(jīng)濟法律關(guān)系發(fā)生、變更、終止的資格。 (4)法人的產(chǎn)生、變更和終止 ①法人的產(chǎn)生。法人產(chǎn)生的形式有三種:一是依照國家法律規(guī)定或者國家機關(guān)行政命令的程序而成立的機關(guān)和社會組織；二是經(jīng)國家行政主管機關(guān)核準(zhǔn)登記而成立的工商企業(yè)等；三是根據(jù)國家公布的規(guī)范性文件的程序而成立的專門經(jīng)濟組織、學(xué)術(shù)組織的社會團(tuán)體等。 ②法人的變更。法人的變更是指法人依法成立后,在組織機構(gòu)上、宗旨上以及業(yè)務(wù)方面的重大變更。 ③法人的終止。法人的終止是指在法律上終止法人的資格。

55、3〉其他組織：其他組織是指依法成立的,雖不具備法人資格,但能以自己的名義參與民事活動的經(jīng)濟實體或者法人的分支機構(gòu)等社會組織。 根據(jù)我國現(xiàn)行法律、法規(guī)規(guī)定,其他組織主要包括以下兒種:（1）聯(lián)營企業(yè)；(2)不具備法人資格的集體企業(yè)；(3)不具備法人資格的聯(lián)營企業(yè)； (4)不具備法人資格的社會團(tuán)體；(5)其他不具備法人資格的組織。 （二） 合同法律關(guān)系客體 1、合同法律關(guān)系客體的涵義：所謂合同法律關(guān)系的客體,又稱為合同的標(biāo)的,是指合同法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)共同所指向的對象。 2、合同法律關(guān)系客體的種類 (l)行為：所謂行為,在這里是指人們在主觀意志支配下所實施的具體活動,包括作為和不作為

56、； (2)財：所謂財,一般是指貨幣資金,也包括有價證券,它是生產(chǎn)和流通過程中停留在貨幣形態(tài)上的那部分資金； (3)物：所謂物,是指可為人們控制的、具有使用價值和價值的生產(chǎn)資料和消費資料； (4)智力成果：所謂智力成果,又稱非物質(zhì)財富,是指腦力勞動的成果,如專利權(quán)、著作權(quán)和商標(biāo)權(quán)等。 （三） 合同法律關(guān)系內(nèi)容 在合同一般條款中所確定的合同主體各方的權(quán)利和義務(wù),就是合同法律關(guān)系的內(nèi)容。 1、權(quán)利：所謂權(quán)利,是指權(quán)利主體依據(jù)法律規(guī)定和合同約定,有權(quán)按照自己的意志做出某種行為,同時要求義務(wù)主體做出某種行為或者不得做出某種行為,以實現(xiàn)自己的合法權(quán)益。當(dāng)其權(quán)利受到侵犯時,法律將予以保護(hù)； 2

57、、義務(wù)：所謂義務(wù),是指義務(wù)主體依據(jù)法律規(guī)定和權(quán)利主體的合法要求,必須做出某種行為或不得做出某種行為,以保證權(quán)利主體實現(xiàn)起合法權(quán)益,否則要承擔(dān)法律責(zé)任。 三、代理制度 (一)代理的基本概念：所謂代理,是指代理人以被代理人的名義,并在其授權(quán)范圍內(nèi)向第三人做出意思表示或接受第三人的意思表示,所產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)直接由被代理人享有和承擔(dān)的法律行為。 (二)代理的法律特征：①代理活動本身是一種法律行為,是代理人為被代理人從事民事法律行為；②代理行為是代理人以被代理人的名義實施的民事法律行為；③代理人在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨立地做出意思表示；④代理人的代理行為所產(chǎn)生的法律后果直接歸屬于被代理人。 (

58、三)代理的種類 《民法通則》第64條規(guī)定:代理包括委托代理、法定代理和指定代理。 1、委托代理：所謂委托代理,是指按照被代理人的委托授權(quán)而產(chǎn)生代理權(quán)的一種代理。合同代理一般采用委托代理?！睹穹ㄍ▌t》第65條第1、2款規(guī)定：民事法律行為的委托代理,可以用書面形式,也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的,應(yīng)當(dāng)用書面形式。書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權(quán)限和期間,并由委托人簽名或者蓋章。 2、法定代理：所謂法定代理,是指依據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生代理權(quán)的一種代理。 3、指定代理：所謂指定代理,是指根據(jù)人民法院或有關(guān)主管機關(guān)指定而產(chǎn)生代理權(quán)的一種代理。指定代理關(guān)系

59、中的被代理人只能是公民,而且一般是無行為能力或限制行為能力的公民。 (四)無權(quán)代理 1、無權(quán)代理的涵義： 所謂無權(quán)代理,是指行為人沒有代理權(quán)或超越代理權(quán)限而進(jìn)行的"代理"活動。 2、無權(quán)代理的表現(xiàn)形式 (1)無合法授權(quán)的"代理"行為。 (2)代理人超越代理權(quán)限所為的"代理"行為。 (3)代理權(quán)終止后的"代理"行為。 3、無權(quán)代理的法律后果 無權(quán)代理所產(chǎn)生的法律責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān),根據(jù)《民法通則》第66條第l款和《合同法》第48條第1款的規(guī)定處理。即：由"被代理人"行使追認(rèn)權(quán)或拒絕權(quán)而定。 此外,根據(jù)《合同法》第48條第2款的規(guī)定,無權(quán)代理行為人或相對人也享有一定的權(quán)利,即催告權(quán)

60、和撤回權(quán)。 4、表見代理 (1)表見代理的涵義 所謂表見代理,是指善意相對人有理由相信無權(quán)代理人具有代理權(quán),且基于此項信賴而與無權(quán)代理人訂立合同,由此造成的法律后果由被代理人承擔(dān)的代理。 所謂善意相對人,是指不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道無權(quán)代理人沒有代理權(quán)的相對人。 (2)表見代理的法律規(guī)定 《合同法》第49條規(guī)定："行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效。 四、擔(dān)保制度 我國《擔(dān)保法》規(guī)定的合同擔(dān)保方式有五種,即保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。 〈一〉保證 1、保證的涵義 保證是指保證人和債權(quán)人約定,當(dāng)

61、債務(wù)人不履行債務(wù)時,由保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。 2、保證人的主體資格 （l）保證人必須是主合同以外的第三人；（2）保證人必須具有法定資格,即具有完全的民事行為能力,且具有代為清償債務(wù)的能力；(3)保證人應(yīng)自愿與債權(quán)人約定承擔(dān)保證責(zé)任。任何人不得強迫他人為任何債務(wù)人擔(dān)任保證人；(4)下列人不能作為合同的保證人：①國家機關(guān)不得作保證人,但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或國際經(jīng)濟組織貸款而進(jìn)行的轉(zhuǎn)貸除外；②學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得作保證人；③企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得作保證人,但有法人書面授權(quán)的,可在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。 3、保證方式：一般保

62、證； 連帶責(zé)任保證 4、保證人承擔(dān)保證責(zé)任的形式：代為履行；代為賠償。 （二）抵押 1、抵押的涵義 抵押是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)的占有,將該特定的財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債權(quán)人在該特定的財產(chǎn)上享有優(yōu)先受償權(quán)。 2、抵押的特點 (1)抵押為物權(quán)擔(dān)保；(2)抵押具有特定性；(3)抵押具有不可分性；(4〉抵押物在抵押期內(nèi)不轉(zhuǎn)移占有權(quán)。 3、抵押物設(shè)立的條件 (1)抵押物必須是抵押人享有所有權(quán)或處分權(quán)的財產(chǎn)；(2)抵押物必須是法律允許流通的可讓與物；〈3〉抵押物應(yīng)該是便于管理和實施的財產(chǎn)；〈4〉抵押物的價值應(yīng)該大于所擔(dān)保的債權(quán)。 〈三〉質(zhì)押 1、質(zhì)押的涵義 質(zhì)押是指債務(wù)人或第

63、三人將其動產(chǎn)或權(quán)利移交給債權(quán)人占有,將其作為債權(quán)的擔(dān)保。當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時,債權(quán)人依法有權(quán)就該動產(chǎn)或權(quán)利優(yōu)先得到清償?shù)膿?dān)保。 2、質(zhì)押的種類：動產(chǎn)質(zhì)押；權(quán)利質(zhì)押。 3、質(zhì)押與抵押的區(qū)別 (l)質(zhì)押要發(fā)生財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)的移交:抵押則不需要移交財產(chǎn)； (2〉質(zhì)押的標(biāo)的物為動產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利,不動產(chǎn)不能用于質(zhì)押:抵押的標(biāo)的物可以是動產(chǎn)和不動產(chǎn),財產(chǎn)權(quán)利不能用于抵押。 〈四〉留置 1、留置的涵義 留置是指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人在合同中的動產(chǎn),債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的,債權(quán)人依法有權(quán)留置該財產(chǎn),以該財產(chǎn)折價或以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。 2、留置權(quán)的法律特征 (1)

64、留置權(quán)是他物權(quán),而且只能成立于屬于債務(wù)人所有的財產(chǎn)上；(2)留置權(quán)是法定擔(dān)保物權(quán)；(3)留置權(quán)是從屬于主債權(quán)的物權(quán)；(4)留置權(quán)的存在是與合法占有債務(wù)人與合同相關(guān)的動產(chǎn)為前提的；(5)留置權(quán)具有不可分性；(6)留置物只能是動產(chǎn)。 (五)定金 1、定金的涵義 定金是指為了擔(dān)保合同的履行,由合同當(dāng)事人一方預(yù)先支付給對方的一筆金錢。 2、定金罰則 定金的擔(dān)保作用體現(xiàn)在定金罰則上。《擔(dān)保法》第89條及《合同法》第115條均對此作了規(guī)定。參見《合同管理》P25。 3、定金的特征：(1)從屬性；(2)雙向性；(3)象征性；(4)予付款性；(5)違約金性。 4、定金限額：《擔(dān)保法》規(guī)定，定金的

65、數(shù)額不得超過主合同價金的20％。 五、重點解析 合同關(guān)系是一種經(jīng)濟法律關(guān)系。合同雖然不是法律，但它是具有約束力的法律文件。簽訂和履行合同是建立在自愿約定基礎(chǔ)上的、在債權(quán)債務(wù)范圍內(nèi)的民事法律行為。公路工程施工監(jiān)理的任務(wù)之一是接受業(yè)主的委托管理合同，為此從事公路工程監(jiān)理任務(wù)的從業(yè)人員，對于民法通則的以下內(nèi)容應(yīng)充分熟悉了解。 ◆合同(經(jīng)濟)法律關(guān)系的三大要素：主體、客體、內(nèi)容。 ◆合同的主體是指合同的當(dāng)事人?？梢猿蔀楹贤黧w的只有以下三種“人”：平等主體的自然人、法人、其他組織。 ◆合同是建立在“債權(quán)”、“債務(wù)”上的民事法律關(guān)系，因此，必須明確理解“債”、“債務(wù)”、

66、“債權(quán)”、“債務(wù)人”、“債權(quán)人”等概念，明確合同經(jīng)濟義務(wù)是一種按照法定或約定必須由義務(wù)主體用一定履行行為，自覺實現(xiàn)權(quán)益主體(債權(quán)人)的經(jīng)濟利益和要求的責(zé)任。認(rèn)識合同債務(wù)關(guān)系所具有的法律約束力。 ◆明確認(rèn)識：“法人”、“法定代表人”、“自然人”、合同中的委托代理人等基本概念，及他們的法律地位。 ◆“委托代理人得到代理權(quán)的要件”，委托代理人行使代理權(quán)必須滿足的三要件。 ◆無權(quán)代理概念，在無權(quán)代理情形下，被代理人所享有的“追認(rèn)權(quán)”、“拒絕權(quán)”。 ◆幾種常見“無效代理”的表現(xiàn)形式包括：雙方代理、自身代理、惡意串通。 ◆代理行為的法律后果：①因代理人不履行職責(zé)給被代理人造成損失的責(zé)任；②代理人與第三人串通損害被代理人利益的法律責(zé)任；③非善意的第三人的法律連帶責(zé)任；④出現(xiàn)“表見代理”時，對“善意第三人”的權(quán)益保護(hù)；⑤代理人或被代理人中的一方知道對方行為違法而未加阻攔情況下的法律責(zé)任；⑥委托授權(quán)不明情況下的處置。 ◆委托代理的終止：①代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成；②被代理人取消委托或者代理人辭去委托；③代理人死亡；