銷售合同風險與防范(培訓)改解析課件

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1、單擊此處編輯母版標題樣式,單擊此處編輯母版文本樣式,第二級,第三級,第四級,第五級,*,*,單擊此處編輯母版標題樣式,單擊此處編輯母版文本樣式,第二級,第三級,第四級,第五級,*,*,單擊此處編輯母版標題樣式,單擊此處編輯母版文本樣式,第二級,第三級,第四級,第五級,*,*,銷售合同法律風險與防范,主講：,2012,年,8,月,銷售合同法律風險與防范 主講：,目 錄,目 錄,履行過程,控制合同風險,簽訂過程,對象審查,主要條款,注意事項,擔保合同,接收支票,收據(jù)事項,常見糾紛,履行風險,履行過程控制合同風險簽訂過程 對象審查 接收支票,（一）簽訂前對合作對象的審查（調(diào)查）,1.,了解合作方的基

2、本情況，保留其,營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件,；如果合作方是個人，應(yīng)要求其提供,身份證復(fù)印件、戶籍證明復(fù)印件,等,。,2.,審查合作方有無簽約資格。,對于法人，主要是看其是否依法設(shè)立并領(lǐng)取了相應(yīng),登記證照,。,營業(yè)執(zhí)照、許可證、資質(zhì)證書的經(jīng)營（有效）期限和年檢問題,也是審查的重點，只有在經(jīng)營（有效）期限內(nèi)且通過年檢才具備有效經(jīng)營的資格。許可證、資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照等年檢的時間會在相關(guān)證照上注明（可以到各地的,工商紅盾網(wǎng)或工商信息網(wǎng),查詢企業(yè)信息）。,3.,調(diào)查合作方的商業(yè)信譽和履約能力。盡可能對合作方進行實地考察，或者委托專業(yè)調(diào)查機構(gòu)對其資信情況進行調(diào)查。,（一）簽訂前對合作對象的審查（調(diào)查）1.了解合作方的

3、基本情況,（二）簽訂前對主要條款的審查,1.,當事人名稱和住所,自然人的姓名,指經(jīng)戶籍登記機關(guān)核準登記的正式用名。自然人的住所指自然人長期生活活動的主要處所。,法人、其他組織的名稱,是指經(jīng)登記主管機關(guān)核準登記的名稱。法人、其他組織的住所是指它們的辦事機構(gòu)所在地。,2.,規(guī)格條款,對于,多規(guī)格,產(chǎn)品尤其要注意。我們在與客戶協(xié)商的時候，要對各型號產(chǎn)品的具體規(guī)格做出說明，同時詳細了解客戶的需要。避免供需之間出現(xiàn)差錯。,（二）簽訂前對主要條款的審查 1.當事人名稱和住所 2.規(guī)格,3.,標的物條款,應(yīng)是我司生產(chǎn)的且能夠進行交易的產(chǎn)品。新型機動車產(chǎn)品在上公告目錄之前，不應(yīng)進行銷售。避免客戶以其不能實現(xiàn)合

4、同目的為由而要求解除合同，賠償損失。,依據(jù)相關(guān)規(guī)定，對未按規(guī)定列入,公告,或超過,公告,有效期出廠，或車輛技術(shù)參數(shù)和相片與,公告,不一致的，,不予辦理注冊登記。,4.,質(zhì)量要求、技術(shù)標準條款,根據(jù)我方的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量要求、技術(shù)標準，并約定質(zhì)量異議提出的期限。同時應(yīng)認真審查合同中約定的標準和客戶的需求是否一致。,應(yīng)與技術(shù)部門核實我公司銷售的設(shè)備能否達到招投標文件的要求。如果不能達到，應(yīng)在合同中約定“,招投標文件與采購合同約定不一致或沖突的，以采購合同為準”。,3.標的物條款 應(yīng)是我司生產(chǎn)的且能夠進行交易,5.,包裝條款,6.,交付方式條款,對于客戶提出的特殊包裝方法應(yīng)當引起足夠的重視。

5、,比如一些客戶采購設(shè)備在國外使用的，因為設(shè)備需長途海運，所以對設(shè)備的包裝會提出很多要求。,合同中應(yīng)列明交貨時間、地點、收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是確保在指定的交貨地點將貨物交付給,收貨方,指定的經(jīng)辦人，防止經(jīng)辦人離開后，對方不承認收貨的事實，給訴訟中的舉證帶來困難。施工企業(yè)人員的變動較為頻繁，當對方更換新的經(jīng)辦人時，應(yīng)當要求對方提供,授權(quán)委托書,。,5.包裝條款 6.交付方式條款,7.,付款條款,8.,違約責任條款,設(shè)備的價格應(yīng)明確，且注明是否含稅、相關(guān)費用如何分擔；明確約定付款的方式、時間。模棱兩可的約定會給買受人方找到拖延付款的理由。,如：,A,：季付,B,：甲方收到貨物后付款,C

6、,：檢驗合格后付款,如果合同由合作方草擬，則應(yīng)當注意審查有無不平等的違約責任條款和加重我方責任的違約責任條款。,如某客戶擬購買我公司近千萬的設(shè)備，但客戶提出要用其提供的合同，經(jīng)審查，該合同約定,“,若我公司延遲交貨，每逾期一日，需承擔延遲交付設(shè)備總金額,1%,的違約金,”,。,但是該合同未約定客戶遲延付款的違約金。,7.付款條款 8.違約責任條款 設(shè)備的價格應(yīng)明確,因出賣人遲延履行發(fā)貨義務(wù)，,需承擔買受人已支付貨款萬分之五,/,日的違約金；,因買受人未按合同期限付款，,逾期需承擔欠款總額的萬分之五,/,日的違約金。,如果客戶要求因我司遲延履行發(fā)貨,每日應(yīng)承擔較高的違約金，那么必須約,定違約金的

7、最高限額。,設(shè)備在質(zhì)保期內(nèi)若因質(zhì)量問題出現(xiàn)故障，我司僅,承擔保修責任，不承擔損失賠償責任；若非因質(zhì),量問題引起的故障，我司既不保修，又不賠償損失,。,違約責任注意,事項,如果客戶要求因我司遲延履行發(fā)貨設(shè)備在質(zhì)保期內(nèi)若因質(zhì)量問題出現(xiàn),若客戶要求將設(shè)備發(fā)票開具給,第三人,時，則應(yīng)由第三人、買受人與我司簽訂我司制定的,補充協(xié)議,（適用于按揭付款買賣合同變更發(fā)票購買人名稱）或,補充協(xié)議,（適用于分期付款買賣合同變更發(fā)票購買人名稱）。,若買受人或第三人不同意簽訂相關(guān)協(xié)議，則應(yīng)在,產(chǎn)品買賣合同,中約定設(shè)備發(fā)票開具給第三人，同時讓第三人對買受人購買我司設(shè)備應(yīng)支付的全部款項提供連帶擔保，,在買受人與我司簽訂的

8、,產(chǎn)品買賣合同,中作為擔保方。,9.,關(guān)于發(fā)票,若客戶要求將設(shè)備發(fā)票開具給第三人時,10.,爭議解決方式,我公司格式的,產(chǎn)品買賣合同,約定,仲裁條款要明確約定某一個仲裁機構(gòu)，而且該仲裁機構(gòu)必須客觀存在,約定訴訟管轄地，爭取在我方所在地法院起訴。訴訟管轄地的約定要明確。,“,第十八條 合同糾紛的解決方式：,如因買賣合同發(fā)生糾紛，由雙方當事人協(xié)商解決，協(xié)商不成的，,各自可向所在地人民法院提起訴訟?！?民事訴訟法,第,25,條，對此做了明確規(guī)定。只有以下五個地方的法院可供當事人協(xié)議管轄：,原告所在地；被告所在地；合同簽訂地；合同履行地；標的物所在地。但是不得違反專屬管轄和級別管轄的規(guī)定,。,仲裁法,

9、第十條規(guī)定：仲裁委員會可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立，也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，,不按行政區(qū)劃層層設(shè)立,。,10.爭議解決方式我公司格式的產(chǎn)品買賣合同約定仲裁條款要,11.,所有權(quán)保留條款,12.GPS,停機條款,根據(jù)行業(yè)慣例，往往約定：,在買受人付清全部貨款前，設(shè)備所有權(quán)歸出賣人所有。,此約定能有效的減少出賣人的風險。,若合同未約定,GPS,停機條款，則即便客戶,逾期付款，或未按約定辦理銀行按揭貸款手續(xù)、抵押登記手續(xù)等,，,公司無權(quán)對客戶購買的設(shè)備通過,GPS,控制系統(tǒng)停止設(shè)備使用。,13.,知識產(chǎn)權(quán)條款,一般情況下不會約定。,但國內(nèi)客戶購買設(shè)備運至國外使用的，,必須

10、約定：設(shè)備使用地僅限于中國大陸。買受人將設(shè)備投放于中國大陸以外的地區(qū)使用的，若因設(shè)備不符合使用地區(qū)國家的法律法規(guī)的規(guī)定，或出現(xiàn)侵犯第三方的知識產(chǎn)權(quán)等侵權(quán)行為，則一切后果及損失均由買受人承擔。,11.所有權(quán)保留條款 12.GPS停機條款 根據(jù)行業(yè),對于對方提供的,格式合同,應(yīng)特別注意：要應(yīng)勢而變，不可以不加審查地完全適用其條款。,我公司要求對外簽訂的,非格式合同,均要經(jīng)過風險管理部合同審查律師審查。,對于對方提供的格式合同應(yīng)特別注意：要應(yīng)勢而變,1.,合作方是單位的，,應(yīng)在,合同上加蓋其單位的公章；合作方的經(jīng)辦人應(yīng)提供加蓋了其單位公章的簽約授權(quán)委托書。加蓋的公章應(yīng)清晰可辨。,2.,加蓋分公司章是

11、否有效？,若分公司有營業(yè)執(zhí)照，則有效，若無營業(yè)執(zhí)照，則需要總公司出具授權(quán)委托書。,3.,加蓋職能機構(gòu)章是否有效？,這里的職能機構(gòu)就是常見的財務(wù)部、營銷公司、技術(shù)部等，職能機構(gòu)不具有任何民事主體資格，以其名義從事的民事活動統(tǒng)歸無效。因此，若加蓋職能機構(gòu)的公章是無效的,4.,合同文本經(jīng)過修改的，應(yīng)由,雙方在修改過的地方簽字或蓋章確認。,（三）簽訂時的注意事項,3.加蓋職能機構(gòu)章是否有效？這里的職能機構(gòu)就是常見的,定金,抵押,保證,（四）擔保合同,定金抵押保證 （四）擔保合同,1.,定金擔保,定金,:,是指合同當事人為確保合同的履行，依法律的規(guī)定或當事人約定，由當事人在合同訂立時或訂立后、履行前，預(yù)

12、先給付對方的一定金錢或其他替代物。,（,1,）,百分之二十,擔保法,第,91,條：定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。,例如：,合同總額為,100,萬元，則約定的定金不得超過,10020%=20,萬元。,（,2,）,雙倍返還原則,擔保法,第,89,條規(guī)定：給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。對于超過百分之二十的部分，可以作為預(yù)付款，也可以要求返還。但不具備定金的性質(zhì)。,1.定金擔保（2）雙倍返還原則,（,1,）定金和預(yù)付款的區(qū)別：,預(yù)付款,：是合同一方當事人預(yù)先支付給對方的一部分貨款，目的在于幫助對方履

13、行合同。若收受預(yù)付款方將來違約，則應(yīng)返還預(yù)付款及同期,銀行利息給對方,。若收受方依約履行了合同，則交付方履行剩余的付款義務(wù)即可。,定金與預(yù)付款、訂金、賠償金之區(qū)別,（1）定金和預(yù)付款的區(qū)別：定金與預(yù)付款、訂金、賠償金,（,2,）定金與訂金的區(qū)別：,訂金：,是指合同一方當事人先交付一筆現(xiàn)金給對方，以作 為己方履約的擔保。交付后，可能產(chǎn)生,3,種后果：,a,、雙方均依約履行的，訂金返還給交付方或抵作交付方應(yīng)付款項之一部分；,b,、交付方違約的，訂金沒收；,c,、收受方違約的，原價返還訂金給對方。,定金與預(yù)付款、訂金、賠償金之區(qū)別,（2）定金與訂金的區(qū)別：定金與預(yù)付款、訂金、賠償,(3),定金與補償

14、性損害賠償金,二者在功能上是互補的，一個是懲罰性的，一個是補償性的，但在司法實踐中一般認為，二者的并用結(jié)果不得超過合同總金額。,在實際操作中，若出現(xiàn)客戶向我司支付完定金，我司將設(shè)備運送到客戶指定地點后，客戶又拒絕收貨的情形時，我司應(yīng)不返還定金，同時，應(yīng)向客戶主張我司因此所遭受的損失，如設(shè)備往返的運費、保險費等。,定金與預(yù)付款、訂金、賠償金之區(qū)別,(3)定金與補償性損害賠償金定金,2.,抵押擔保,抵押：,就是債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)以該財產(chǎn)折價或者拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。,以下財產(chǎn)不得抵押：,A,、土地所有權(quán)；,B,、耕地

15、、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，（擔保法關(guān)于該款有除外規(guī)定）；,C,、學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；,D,、所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；,E,、依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；,F,、依法不得抵押的其他財產(chǎn)。,2.抵押擔保 以下財產(chǎn)不得抵押：,抵押權(quán)的設(shè)立,:,不動產(chǎn)，抵押權(quán)自登記時設(shè)立,與我司業(yè)務(wù)有關(guān)的不動產(chǎn)抵押權(quán)設(shè)立的登記機關(guān)如下：,1,）以無地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，登記機關(guān)為核發(fā)土地使用權(quán)證的土地管理部門；,2,）以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，登記機關(guān)為縣級以上人民政府規(guī)

16、定的部門（一般為核發(fā)房屋產(chǎn)權(quán)證的房產(chǎn)管理局）。,動產(chǎn)，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三,人,與我司業(yè)務(wù)有關(guān)的動產(chǎn)抵押權(quán)的登記機關(guān)如下：,1,）以生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押的，登記機關(guān)是抵押人住所地的工商行政管理部門；,2,）以機動車輛抵押的，登記機關(guān)為車輛上牌的登記部門；,3,）以個人所有的其它動產(chǎn)抵押的，登記機關(guān)為抵押人住所地公證部門。,抵押權(quán)的設(shè)立:動產(chǎn)，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立，未,3.,保證擔保,保證：,是指第三人與債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行其債務(wù)時，該第三人依約定履行債務(wù)或承擔責任的擔保方式。,國家機關(guān)，學校醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位社會團體，以及企業(yè)法人職能部門，不得為保證人。,但是，企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人的書面授權(quán)的，可以在授權(quán)的范圍內(nèi)提供保證。,下列哪些不可以做為保證擔保的保證人？,A,：西城區(qū)人民政府。,B,：,301,醫(yī)院。,C,：九洲公司的北京分公司。,D,：九洲公司的材料部。,約定保證方式（選擇連帶責任保證方式對我司更有利）,保證人對,產(chǎn)品買賣合同,中買受人貨款的支付及違約責任等提供連帶責任保證。,保證范圍：合同全部貨款、利息