行政強制法與行政處罰法的銜接

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行政處罰法與行政強制法考點鏈接 黃韋博主講 一、行政處罰與行政強制的概念 （一）行政處罰 行政機關對違反行政法規(guī)范、尚不夠刑事處罰的相對人進行行政制裁的具體行政行為。 理論分類 自由罰 行為罰 財產罰 申誡罰 其它處罰 法定種型 行政拘留 責令停產停業(yè)； 暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照 罰款；沒收違法所得、非法財物 警告 可由法律、行政法規(guī)創(chuàng)設 （二）行政強制 1.行政強制措施：是指行政機關在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由實施暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為。 預防 財產 公共利益→ → →后續(xù)處理。臨時性、非懲罰性、處分性。 制止 人身 2.行政強制執(zhí)行：是指行政機關或者行政機關申請人民法院，對不履行行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強制履行義務的行為。 行政決定生效→相對人逾期不履行義務→行政機關采取行政強制手段→迫使相對人履行義務。替代性、不以懲罰為目的。 人身（強制執(zhí)行拘留） 直接執(zhí)行 財產（劃撥、拍賣、拆除等） 行政強制執(zhí)行 代履行：排除妨礙、恢復原狀等義務不履行 間接執(zhí)行 執(zhí)行罰：逾期不履行金錢給付義務（無需單獨授權），加處罰款（按每日3%,最多30天，不能超過罰款本身）或收取滯納金（稅收，每日萬分之五）促使義務人履行 有法律規(guī)定的強制執(zhí)行權→自行強制：公安（拘留）、國安、稅務、海關、 直接強制 縣級以上政府（拆違不拆遷） 無法律規(guī)定的強制執(zhí)行權→申請法院強制：工商、質監(jiān)、國土、環(huán)保等 直接強制中的例外，無強制執(zhí)行權權的對不交罰款是可以拿先前查封扣押的財產來抵繳相應的罰款。 種類 實施主體 適用目的 主要類型 基本特征 行政 強制 措施 (1)法律、法規(guī)授權的行政機關； (2)法律、行政法規(guī)授權的公共組織 (3)具備資格的行政執(zhí)法人員； (4)行使集中處罰權的行政機關； (5)不得委托 為制止而強制 為預防而強制 為保障而強制 (1)限制人身自由：盤問、傳喚、隔離、帶離現(xiàn)場、驅散、約束、搜查、強制治療、收容、勞教等；(2)查封場所、設施或財物；(3)扣押財物；(4)凍結存款匯款；(5)其他（強制收購、限制通信） 臨時性； 非懲罰性； 可訴性 行政 強制 執(zhí)行 法律授權的行政機關 人民法院 為實現(xiàn)前提性具體行政行為確定的義務而強制 (1)間接強制：代履行、執(zhí)行罰； (2)直接強制：劃撥、拍賣或依法處理查封扣押物、排除妨礙或恢復原狀、其他（執(zhí)行強制拆除等） 替代性； 從屬性； 有時帶懲罰性 行政處罰 法律、法規(guī)、規(guī)章授權的行政機關 法律、法規(guī)授權的公共組織 行政機關委托的公共組織 對違法行為進行制裁 行政拘留、罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照許可證、責令停產停業(yè)、沒收違法所得非法財物、法律行政法規(guī)創(chuàng)設的其他處罰 懲罰性 獨立性 臨時性 鏈接點1：處罰與強制概念的區(qū)別與聯(lián)系 （1）行政強制措施與行政處罰的區(qū)別 臨時性---永久性 非懲罰性----懲罰性 （2）行政處罰與行政強制執(zhí)行的區(qū)別 原懲罰義務---替代 獨立處分權利義務---替代 懲罰性---非懲罰性（執(zhí)行罰除外） （3）配合關系 違法行為出現(xiàn)---強制措施制止----處罰----強制執(zhí)行 常見的狀態(tài)：行政強制措施+行政處罰+行政強制執(zhí)行 難點：責令停產停業(yè)屬于處罰，責令強制關閉---行政強制措施，責令拆除---行政命令 暫扣車輛為強制措施，暫扣駕照是處罰還是強制措施？（暫扣駕照：為了保障處罰活動——強制措施；暫扣6個月——行政處罰） 10、2、44.下列哪一行為屬于行政處罰？ A.公安交管局暫扣違章駕車張某的駕駛執(zhí)照六個月（行政處罰） B.工商局對一企業(yè)有效期屆滿未申請延續(xù)的營業(yè)執(zhí)照予以注銷 （許可行為） C.衛(wèi)生局對流行性傳染病患者強制隔離（強制措施） D.食品藥品監(jiān)督局責令某食品生產者召回其已上市銷售的不符合食品安全標準的食品（行政命令） 二、行政處罰的原則 鏈接點2：處罰與強制的原則在論述題中的鏈接（案例和論述交叉，12年可能論述） 處罰：處罰法定（合法行政原則） 強制：符合比例（合理行政原則） 三、處罰的設定 設定文件 創(chuàng)設權 規(guī)定權（執(zhí)行細化權） 法律 所有處罰 上位法未設處罰，下位法依法定權限設定處罰；上位法有設定的下位法不得再設定，但下位法（無層級限制）可以在上位法設定的范圍（種類、幅度）內作具體規(guī)定，既不能擴大、也不能縮小上限和下限 行政法規(guī) 限制人身自由除外 地方性法規(guī) 限制人身自由和吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照除外 暫扣 部門規(guī)章 警告、一定數(shù)量罰款（國務院規(guī)定上限） 地方規(guī)章 警告、一定數(shù)量罰款（省級人大常委會規(guī)定上限） 鏈接點3：處罰與強制設定權的區(qū)別 設定文件 設定權（創(chuàng)設） 規(guī)定權（執(zhí)行細化權） 法律 行政強制只能由法律設定：（1）尚未制定法律的行政法規(guī)和地方性法規(guī)按權限設定部分強制措施，但限制人身自由、凍結存款和匯款以及涉及公民住宅和通信自由的由法律保留。（2）強制執(zhí)行只能由法律設定 法律對行政強制措施的對象條件種類作了規(guī)定的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得作出擴大規(guī)定。法律中未設定行政強制措施的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得設定行政強制措施。 行政法規(guī) （1）尚未制定法律，且屬于國務院行政管理職權事項的 （2）法律規(guī)定特定事項由行政法規(guī)規(guī)定具體管理措施的 可設定除限制人身自由和凍結存款、匯款外的強制措施 地方性法規(guī) 尚未制定法律、行政法規(guī)，且屬于地方性事務的可以設定：查封場所、設施財物和扣押財物； 規(guī)章、文件 均無權設定行政強制 例．關于行政處罰和行政強制的設定和規(guī)定，下列哪些說法是正確的？AD A．行政法規(guī)均不能設定限制人身自由的行政處罰和強制措施 B．地方性法規(guī)均可授權具有管理公共事務職能的組織作出行政處罰和行政強制措施 C．較大市政府的規(guī)章均無權設定行政處罰和行政強制措施 D．地方性法規(guī)可以對法律設定的處罰和強制作出具體規(guī)定 析：A、限制人身自由的行政處罰和強制措施——屬于法律的絕對保留 B.只能授權處罰、不能授權強制措施，只能有法律法規(guī)授權 C、可設處罰、無權設強制措施 四、處罰的實施 （一）行政處罰的實施主體 一般處罰機關 （1）地域管轄：違法行為發(fā)生地機關，包括行為實施地與結果發(fā)生地。 （2）級別管轄：縣級以上地方政府的有權機關（法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外） （3）指定管轄：對管轄權有爭議的由共同上一級機關指定 集中處罰機關 國務院或其授權的省級政府可以決定集中處罰，該綜合執(zhí)法機關在行政處罰領域具有主體資格；中央垂直領導機關的處罰權和限制人身自由的處罰權不得被集中行使 授權 法律、法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織，在法定授權范圍內具有處罰權 受委托 行政機關可以委托社會事業(yè)組織實施行政處罰，但較嚴重的處罰（拘留）不可以委托 鏈接點4：綜合執(zhí)法機關（城管執(zhí)法局或行政執(zhí)法局）的處罰權和強制權和配合 集中行使處罰權的綜合執(zhí)法機關，可以實施法律、法規(guī)規(guī)定的與行政處罰權相關的行政強制制措施權，但綜合執(zhí)法機關沒有相應的行政強制執(zhí)行權。（城管開的罰單很多人不交）——用行政強制法來作依據(jù)行使集中的處罰權，同時擁有與處罰權相關的強制措施權，沒有強制執(zhí)行權 鏈接點5：處罰和強制在授權與委托方面的區(qū)別 法律、法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織行使處罰權，法律、行政法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織行使許可權；注意地方性法規(guī)不能授權社會公共組織行使強制權，但地方性法規(guī)可以授權社會公共組織行使處罰權。 行政處罰可以委托社會事業(yè)組織（拘留不能委托），行政強制不能委托（代履行可委托沒有利害關系的第三人） 例．關于行政處罰和行政強制行為，下列哪些說法是不正確的？ Abcd A．行政處罰和行政強制的設定機關均應定期對其設定的行政處罰和行政強制進行評價 B．法律、法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織，可依授權作出行政處罰和行政強制措施 C．行政機關可以將行政處罰和行政強制的委托社會公共事業(yè)組織實施 D．對于行政處罰和行政強制措施不服，當事人均可依法申請聽證 （二）行政處罰的適用 處罰時效 違法行為發(fā)生之日起，或連續(xù)、繼續(xù)行為終了之日起2年后（治安處罰為6個月）不再處罰。 一事不再罰 (1)一個行為觸犯一項法律，只處罰一次； (2)一個行為觸犯多項法律，可分別處罰但罰款只能一次； (3)連續(xù)行為和繼續(xù)行為受處罰則處斷，如果有改正違法行為的機會不改正，而繼續(xù)實施違法的視作新行為可再罰。 罰刑相抵 拘留可以折抵刑期（拘役和有期徒刑），罰款可以折抵罰金，但沒收處罰不能折抵沒收刑罰。 不予處罰 (1)不滿14周歲(2)精神病人在不能控制辨認自己行為時(3)違法輕微并及時糾正無危害后果 應當 從輕減輕 (1)14—18周歲 (2)主動消除或減輕危害后果的； (3)受他人脅迫的 （4）配合查處違法有立功表現(xiàn)的 （三）行政處罰的程序 簡易程序 條件 (1)事實確鑿、有法律依據(jù)；(2)警告或罰款（公民50以下組織1000以下） 程序 (1)表明身份；(2)說明理由；(3)聽取陳述申辯；(4)作出書面決定（可1人） （5）當場宣告送達決定書 一般程序 條件 除簡易程序外的一般情形 程序 (1) 調查檢查（不少于2人）；（2）證據(jù)可能滅失或事后難以取得，經負責人批準可先行登記保存7日；(3)負責人決定（1人決定或嚴重的處罰集體決定）(4)當場宣告交付決定書，當事人不在場的7日內按民訴程序送達 聽證 程序 條件 (1)責令停產停業(yè)；(2)吊銷許可證或執(zhí)照；(3)較大數(shù)額罰款 程序 告知→3日內申請→7日前通知→公開進行(涉密除外)→案外人主持→質證→聽證筆錄（沒有規(guī)定必須按筆錄作出決定） 執(zhí) 行 程 序 職權 分離 (1)行政機關決定(2) 國庫所有（處罰機關不得截留私分，財政部門不得返還處罰機關）(3) 銀行收繳（當事人應自收到處罰決定書15日內到銀行繳款） 當場收繳罰款 (1)適用簡易程序處20元以下罰款（治安處罰為處50元以下罰款且被處罰人無異議）；（2）適用簡易程序不當場收繳事后難以執(zhí)行的可當場收繳，但當場收繳的罰款應當自收繳之日起2日內交至行政機關，行政機關應在2日內交至指定銀行；(3)在邊遠、水上或交通不便地區(qū)，當事人向銀行繳款確有困難的經當事人提出可當場收繳，在水上、列車上當場收繳的罰款應自抵岸（到站）起2日內交至行政機關，行政機關應在2日內交至指定銀行 (4)不開具省級財政收據(jù)的，當事人有權拒絕繳納罰款 強制 執(zhí)行 (1)按日處罰款數(shù)額3％的執(zhí)行罰(2)有自行強制權的機關可以直接強制(3)無自行強制權的機關只能申請法院強制執(zhí)行 鏈接點6：罰款的強制執(zhí)行 1.罰款決定---15天不交罰款---加處執(zhí)行罰30天---三個月起訴期限屆滿后催告---10天催告期屆滿后申請法院強制執(zhí)行 2.罰款決定---15天不交罰款---加處執(zhí)行罰30天---催告后仍不交罰款---自行強制（沒有自行強制權的機關在處罰前已經查封扣押的財產可以拍賣抵繳） 04、2、78．某市技術監(jiān)督局根據(jù)舉報，對力青公司進行突擊檢查，發(fā)現(xiàn)該公司正在生產偽劣產品，立即查封了廠房和設備，事后作出了沒收全部偽劣產品并處罰款的決定。力青公司既不申請行政復議，也不提起行政訴訟，且逾期拒絕履行處罰決定。對于力青公司拒絕履行處罰決定的行為，技術監(jiān)督局可以采取下列哪些措施？ Abd A．申請人民法院強制執(zhí)行 B．將查封的財物拍賣抵繳罰款 C．通知銀行將力青公司的存款劃撥抵繳罰款 D．每日按罰款數(shù)額的3％加處罰款 五、治安管理處罰 處罰種類 (1)警告：可以由派出所實施(2)罰款：500元以下的可由派出所實施(3)拘留：15日以下，合并執(zhí)行不超過20日。(4)吊銷公安機關發(fā)放的許可證(5)限期出境或驅逐出境：僅針對外國人。違法所得應追繳先退還受害人，沒有受害人才能收歸國庫；違禁物品和工具收繳。 處罰時效 違法行為發(fā)生之日起，或連續(xù)、繼續(xù)行為終了之日起6個月后不再處罰 一般程序 調查傳喚須負責人批準，但現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)違法行為后可出示證件后口頭傳喚，傳喚可強制，詢問不超過8小時，復雜可能拘留的不超過24小時，應通知家屬。治安管理處罰決定書，當場或2日內送達被處罰人。有被侵害人的，決定書副本抄送。行政拘留的，由決定的機關送達拘留所執(zhí)行，應當及時通知被處罰人的家屬。在處罰前已經采取強制措施限制人身自由的時間，應當折抵，限制人身自由一日，折抵行政拘留一日。 簡易程序 警告或罰款200元以下可以當場處罰 聽證程序 吊銷許可證或2000元以上罰款，當事人有權申請聽證 調解程序 民間糾紛引起的打架斗毆或毀損財物的，經調解達成協(xié)議的不予處罰，調解不成或不履行調解的給予處罰。對調解不服，只能針對糾紛方提起民事訴訟解決。 執(zhí)行程序 (1)有多種違法行為的應當分別處罰，但合并執(zhí)行，合并執(zhí)行的拘留不得超過20天 (2)被處罰人對拘留決定不服起訴或復議，并提供合格保證人（案外人、自由人、本地住、有能力）或按每日拘留繳納200元保證金的，可以（沒有社會危害性）暫緩執(zhí)行。 鏈接點7：治安處罰與行政強制 1．追繳、收繳、留置盤問、搜查、傳喚、約束、強行帶離現(xiàn)場、取締、勞動教養(yǎng)屬于行政強制措施，適用行政強制措施的程序 2.限制人身自由的強制措施應按以下程序進行： (1) 實施前報告批準（情況緊急，當場實施，24小時報告，補辦批準手續(xù)），當場或事后立即通知家屬實施機關、地點和期限；(2) 確定實施人員（3) 現(xiàn)場出示執(zhí)法身份證件（4）通知當事人并告知權利（5）聽取陳述申辯（6）制作現(xiàn)場筆錄（簽名蓋章）（7）不得超期：治安處罰8小時或24小時；（8）目的實現(xiàn)或條件消失后立即解除 3. 在處罰前已經采取強制措施限制人身自由的時間，應當折抵行政拘留，行政拘留可以折抵刑期。 4．拘留的執(zhí)行：只能由公安機關強制執(zhí)行、無需催告（由決定的公安機關送達拘留所執(zhí)行）、可以暫緩。 例. 黃某與張某之妻發(fā)生口角，被張某打成輕微傷。某區(qū)公安分局現(xiàn)場將張某口頭傳喚后詢問24小時，決定對張某拘留五日。黃某認為處罰過輕遂向法院起訴，法院予以受理。下列哪些選項是正確的？ A．某區(qū)公安分局口頭傳喚張某后，應及時通知其家屬 B．黃某之妻為本案的第三人 C．公安分局只應對張某執(zhí)行拘留4日 D．張某不符合申請暫緩執(zhí)行拘留的條件 六、救濟 鏈接點8：行政處罰與行政強制并存的救濟 1．強制措施+處罰+行政機關自行強制執(zhí)行（包括抵繳） 均可起訴 2．強制措施+處罰+法院強制執(zhí)行 法院強制執(zhí)行不能提起行政訴訟，只能申請國家賠償 難點：行政事實行為、行政程序性行為、刑事偵查強制措施、行政處罰、行政強制措施、行政強制執(zhí)行的救濟方式的區(qū)分 具體行政行為：行政主體就已經發(fā)生的事實，針對特定的對象處分權利義務的具體處理決定。 抽象行政行為：針對不特定對象，對未來設立具有普遍約束力規(guī)則的行為 行政事實行為：行使行政職權時作出的不處分權利義務為目的，僅以事實狀態(tài)存在的行為。 行政程序性行為：為作出具體行政行為而作出的過程、階段、準備性行為，如聽證通知。 刑事偵查強制措施：為偵破刑事案件，經刑事訴訟法授權所做的司法強制行為。 6