利用外資與涉外經(jīng)濟(jì)合同的基本知識(shí)

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1、利用外資與涉外經(jīng)濟(jì)合同的基本知識(shí) 利用外資與涉外經(jīng)濟(jì)合同 基 本 知 識(shí) 2002年8月 編 寫 說(shuō) 明 黨的十一屆三中全會(huì)以后，鄧小平同志提出的改革開(kāi)放政策，使我國(guó)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展出現(xiàn)了生機(jī)勃勃的局面，也改變了我的人生道路和工作進(jìn)程。 根據(jù)組織的安排，從1983年開(kāi)始我從初步熟悉了的發(fā)電廠生產(chǎn)技術(shù)管理崗位轉(zhuǎn)到電力工業(yè)利用世界銀行貸款和使用外資進(jìn)行電源開(kāi)發(fā)的工作，十多年來(lái)，組織和參與了世界銀行在我國(guó)第一個(gè)火電項(xiàng)目貸款的北侖發(fā)電廠、一些使用外資的燃?xì)廨啓C(jī)工程

2、的建設(shè)以及進(jìn)口設(shè)備的引進(jìn)，使自己有了不少的提高，為浙江省電力事業(yè)的發(fā)展作出了自己的努力。 在進(jìn)入二十一世紀(jì)的時(shí)候，我將所經(jīng)歷過(guò)的利用外資與涉外經(jīng)濟(jì)合同的有關(guān)方面知識(shí)加以整理，編寫了這本講稿。在所介紹的內(nèi)容中舉了一些例子，是為了說(shuō)明問(wèn)題，不代表所涉及到這個(gè)公司的全部，這是一個(gè)商業(yè)道德問(wèn)題，請(qǐng)不要擴(kuò)散，也不要引用；同時(shí)有些做法也可能很不規(guī)范，只是為了交流。 限于水平，紕繆掛漏在所難免，請(qǐng)批評(píng)指正。 對(duì)曾經(jīng)關(guān)心、指導(dǎo)、幫助、支持過(guò)我的組織、單位和個(gè)人表示誠(chéng)摯的感謝。 編 者

3、 2002年8月 目 錄 前言………………………………………………………………(1) 第一章 涉外經(jīng)濟(jì)合同的法律依據(jù)…………………………….(3) 1.1什么是涉外合同……………………………………………(3) 1.2訂立涉外經(jīng)濟(jì)合同應(yīng)遵守的原則…………………………(3) 1.3涉外經(jīng)濟(jì)合同的成立………………………………………(7) 1.4涉外經(jīng)濟(jì)合同有爭(zhēng)議時(shí)運(yùn)用的法律………………………(7) 1.5涉外經(jīng)濟(jì)合同的無(wú)效……………………………

4、…………(7) 1.6涉外經(jīng)濟(jì)合同的履約擔(dān)?！?8) 1.7違反涉外經(jīng)濟(jì)合同應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任………………………(9) 1.8涉外經(jīng)濟(jì)合同中的不可抗力事件…………………………(9) 1.9涉外經(jīng)濟(jì)合同的轉(zhuǎn)讓…………………………………… (10) 1.10涉外經(jīng)濟(jì)合同的解除……………………………………(11) 1.11涉外經(jīng)濟(jì)合同的終止……………………………………(11) 1.12涉外經(jīng)濟(jì)合同的變更……………………………………(12) 1.13涉外經(jīng)濟(jì)合同爭(zhēng)議的解決辦法…………………………(12) 第二章 涉外經(jīng)濟(jì)合同的外資來(lái)源………………………

5、……(13) 2.1利用外資在加快社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)中的作用……….(13) 2.2外資來(lái)源分類…………………………………………….(13) 2.2.1對(duì)外貸款…………………………………………….(14) 2.2.2外商投資…………………………………………….(14) 2.2.3商品信貸…………………………………………….(14) 2.3在電力工程常用的外資情況…………………………….(14) 2.3.1外國(guó)政府貸款……………………………………….(14) 2.3.2國(guó)際金融組織貸款………………………………….(15) 2.3.3國(guó)際商業(yè)貸款…………………

6、…………………….(18) 2.3.4外商投資…………………………………………….(19) 第三章 涉外經(jīng)濟(jì)合同的前期工作……………………………(21) 3.1項(xiàng)目的前期工作………………………………………….(21) 3.2涉外工程的招標(biāo)與評(píng)標(biāo)………………………………….(21) 3.2.1招標(biāo)的方式………………………………………….(21) 3.2.2招標(biāo)的過(guò)程………………………………………….(23) 3.2.3在招標(biāo)過(guò)程中幾個(gè)極需重視的問(wèn)題……………….(34) 3.2.4使用世行貸款采購(gòu)貨物應(yīng)注意的方面…………….(36) 3.3涉外合

7、同的對(duì)外談判……………………………………..(38) 3.3.1什么是談判？……………………………………….(38) 3.3.2談判的理論基礎(chǔ)…………………………………….(38) 3.3.3談判的準(zhǔn)備工作…………………………………….(38) 3.3.4輕松開(kāi)局、愉快結(jié)局……………………………….(39) 3.3.5商務(wù)合同談判的主要內(nèi)容………………………….(40) 3.3.6談判的標(biāo)準(zhǔn)………………………………………….(42) 3.3.7談判的策略………………………………………….(42) 3.3.8談判的方式……………………………

8、…………….(43) 3.3.9談判僵局的打破…………………………………….(46) 3.3.10合同價(jià)格的確定…………………………………..(48) 3.3.11合同談判中應(yīng)注意的問(wèn)題…………………………(53) 3.3.12多年談判中常常使用的做法………………………(56) 第四章 涉外設(shè)備合同的主要條款及注意點(diǎn)………………..(61) 4.1設(shè)備采購(gòu)的原則………………………………………….(61) 4.2涉外設(shè)備合同的組成……………………………………..(61) 4.3合同正文的主要條款及說(shuō)明…………………………….(61) 4.3.1定義……………

9、…………………………………….(61) 4.3.2標(biāo)的………………………………………………….(62) 4.3.3合同價(jià)格…………………………………………….(62) 4.3.4支付………………………………………………….(64) 4.3.5交貨和交貨條件…………………………………….(77) 4.3.6包裝和標(biāo)記………………………………………….(82) 4.3.7設(shè)計(jì)聯(lián)絡(luò)和工程指導(dǎo)……………………………….(82) 4.3.8標(biāo)準(zhǔn)和檢驗(yàn)………………………………………….(83)

10、4.3.9安裝、調(diào)試、性能考核與驗(yàn)收…………………….(84) 4.3.10保證與索賠…………………………………………(84) 4.3.11不可抗力……………………………………………(85) 4.3.12稅和關(guān)稅……………………………………………(85) 4.3.13仲裁…………………………………………………(86) 4.3.14合同生效……………………………………………(86) 4.3.15合同中其它應(yīng)注意點(diǎn)………………………………(86) 4.4合同附件………………………………………………….(87)

11、 4.4.1設(shè)備的分項(xiàng)價(jià)格…………………………………….(87) 4.4.2設(shè)備的規(guī)范和技術(shù)指標(biāo)…………………………….(88) 4.4.3設(shè)計(jì)資料及設(shè)計(jì)聯(lián)絡(luò)……………………………….(89) 4.4.4設(shè)備及技術(shù)資料的交貨進(jìn)度……………………….(89) 4.4.5設(shè)備檢驗(yàn)計(jì)劃……………………………………….(89) 4.4.6業(yè)主有關(guān)人員去制造廠的規(guī)定…………………….(89) 4.4.7制造廠技術(shù)人員來(lái)工地進(jìn)行服務(wù)的規(guī)定………….(90) 4.4.8保函………………………………………………….(90) 第五章 聘用國(guó)外咨詢公司進(jìn)行技術(shù)服務(wù)

12、……………………(91) 5.1聘用咨詢公司是改革開(kāi)放的必然趨勢(shì)………………….(91) 5.2咨詢公司的特點(diǎn)及在工程建設(shè)中的任務(wù)和范圍……….(91) 5.3選擇咨詢公司的注意點(diǎn)………………………………….(92) 5.4技術(shù)服務(wù)咨詢合同的主要特點(diǎn)………………………….(93) 第六章 進(jìn)口成套設(shè)備合同的管理……………………………(95) 6.1進(jìn)口成套設(shè)備合同管理比較復(fù)雜……………………….(95) 6.2進(jìn)口成套設(shè)備合同管理的內(nèi)容………………………….(95) 6.2.1設(shè)計(jì)管理…………………………………………….(95) 6.2.2圖紙、資料的管理…………

13、……………………….(95) 6.2.3設(shè)備管理…………………………………………….(96) 6.2.4工程管理…………………………………………….(97) 6.2.5生產(chǎn)準(zhǔn)備…………………………………………….(99) 附:1.進(jìn)口設(shè)備合同的監(jiān)理…………………………………..(99) 2.單項(xiàng)設(shè)備進(jìn)口合同的管理…………………………….(101) ——————————————————————————————————————————————— 第 5 頁(yè) 利用外資與與用外資和涉外經(jīng)濟(jì)合同的基本知識(shí) 前言 合同 合同是平等

14、主體間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議； 合同作為社會(huì)分工與商品交換的法律表現(xiàn)形式，隨著社會(huì)不斷進(jìn) 步而日趨完善。 合同制度是理解商品經(jīng)濟(jì)社會(huì)的法鎖； 合同有好多種，如經(jīng)濟(jì)合同、民事合同等。 經(jīng)濟(jì)合同的管理是： 經(jīng)濟(jì)合同的管理是指工商行政管理部門、業(yè)務(wù)主管部門、司法及金融機(jī)關(guān)機(jī)關(guān)等依照法律和行政法規(guī)，運(yùn)用法律、行政、經(jīng)濟(jì)的手段經(jīng)濟(jì)合同的訂立和履行進(jìn)行指導(dǎo)、監(jiān)督、檢查，防止和制裁違法行為，處理經(jīng)濟(jì)合同的糾紛，保護(hù)經(jīng)濟(jì)合同當(dāng)事人合法權(quán)益以及保護(hù)合同法規(guī)貫徹實(shí)際的一系列活動(dòng)。 1、 企業(yè)對(duì)經(jīng)濟(jì)合同的管理 企業(yè)對(duì)經(jīng)濟(jì)合同的管理，直接

15、關(guān)系企業(yè)訂立和履行經(jīng)濟(jì)合同的質(zhì)量、企業(yè)的商業(yè)信譽(yù)和企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益，是企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的一項(xiàng)重要內(nèi)容。 企業(yè)對(duì)經(jīng)濟(jì)合同的管理一般包括以下內(nèi)容： --組織學(xué)習(xí)合同法及相關(guān)法律、法規(guī)和經(jīng)濟(jì)合同的基本知識(shí)，加強(qiáng)法制觀念，提高企業(yè)干部和業(yè)務(wù)人員的素質(zhì)。 --在企業(yè)內(nèi)部建立經(jīng)濟(jì)合同管理機(jī)構(gòu)，配備具有一定合同知識(shí)，責(zé)任心強(qiáng)的專門人員，負(fù)責(zé)本企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同的訂立、履行和管理工作。在組織上為經(jīng)濟(jì)合同提供保證。 --建立經(jīng)濟(jì)合同管理制度。 --聘請(qǐng)法律顧問(wèn)協(xié)助管理經(jīng)濟(jì)合同。 --配合合同管理機(jī)關(guān)和其他部門，搞好經(jīng)濟(jì)合同管理；接受指導(dǎo)和監(jiān)督管理。 2、 業(yè)務(wù)主管

16、部門對(duì)經(jīng)濟(jì)合同的管理 業(yè)務(wù)主管部門對(duì)經(jīng)濟(jì)合同的管理是只對(duì)一定業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的經(jīng)濟(jì)合同依職權(quán)進(jìn)行檢查、監(jiān)督。主要包括以下內(nèi)容： --結(jié)合本系統(tǒng)各單位在合同管理中存在的問(wèn)題和實(shí)際情況，制定具體的管理制度和辦法，完善管理體制。 --指導(dǎo)各單位建立經(jīng)濟(jì)合同管理機(jī)構(gòu)和配備專門的管理人員，從組織上保證濟(jì)合同管理制度的貫徹和實(shí)施。 --檢查監(jiān)督各單位訂立、履行經(jīng)濟(jì)合同的情況。幫助解決在訂立或履行合同中發(fā)生的問(wèn)題，提高合同履約率。 --協(xié)調(diào)各單位之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，處理經(jīng)濟(jì)合同中的問(wèn)題調(diào)解合同糾紛。 --配合合同管理機(jī)關(guān)搞好經(jīng)濟(jì)合同管理。 3、 工商行

17、政管理部門對(duì)經(jīng)濟(jì)合同的管理 工商行政管理部門對(duì)經(jīng)濟(jì)合同的管理是法律規(guī)定統(tǒng)一管理經(jīng)濟(jì)合同的機(jī)關(guān)。主要負(fù)以下的職責(zé)： --貫徹宣傳合同法及有關(guān)法規(guī) --建立健全經(jīng)濟(jì)合同管理制度 --指導(dǎo)和督促業(yè)務(wù)主管部門和企業(yè)的經(jīng)濟(jì)合同管理 --加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)合同文本管理 --監(jiān)督經(jīng)濟(jì)合同的履行 --經(jīng)濟(jì)合同鑒證 --材料無(wú)效經(jīng)濟(jì)合同 --查處違法經(jīng)濟(jì)合同 還有金融機(jī)構(gòu)對(duì)經(jīng)濟(jì)合同的監(jiān)督管理，辦理結(jié)算等。 4、經(jīng)濟(jì)合同公證 經(jīng)濟(jì)合同公證是國(guó)家公證機(jī)關(guān)依照法定程序和有關(guān)法規(guī)，證明經(jīng)濟(jì)合同真實(shí)、合法的一種制度。 經(jīng)濟(jì)合

18、同公證時(shí)，公證機(jī)構(gòu)通過(guò)對(duì)合同當(dāng)事人和合同內(nèi)容的審查，能及時(shí)發(fā)現(xiàn)主體資格不合法和合同內(nèi)容不合法的經(jīng)濟(jì)合同，并不于公證；如果發(fā)現(xiàn)合同條款不全、內(nèi)容不明確、履行有困難等情況時(shí)，可建議當(dāng)事人對(duì)合同條款進(jìn)行修改、補(bǔ)充，以避免今后執(zhí)行合同發(fā)生糾紛。 經(jīng)濟(jì)合同公證和經(jīng)濟(jì)合同鑒證在目的上是一致的，兩者的區(qū)別是： --公證和鑒證的性質(zhì)不同。公證是國(guó)家公證機(jī)關(guān)對(duì)經(jīng)濟(jì)合同作出的司法管理行為；鑒證是工商行政管理機(jī)關(guān)對(duì)經(jīng)濟(jì)合同作出的行政管理行為。 --公證和鑒證的證明效力有所不同。公證具有法定證據(jù)效力；而鑒證不具有法定證據(jù)效力。 --公證和鑒證的效力范圍不同。公證是國(guó)際上普遍采用的法律制度，我

19、國(guó)公證機(jī)關(guān)公證的法律事實(shí)或文書，在我國(guó)境外也有證明效力；而鑒證是我國(guó)獨(dú)特的合同管理制度，其證明的法律事實(shí)或經(jīng)濟(jì)合同，在我國(guó)境沒(méi)有外有證明效力。 我們重點(diǎn)討論有關(guān)企業(yè)對(duì)涉外合同管理的一些問(wèn)題。 第一章 涉外經(jīng)濟(jì)合同的法律依據(jù) 1.1什么是涉外合同 合同的三要素：主體、客體、內(nèi)容 涉外合同是針對(duì)主體而言，只有合同關(guān)系主體是涉外的，即合同一 方是外國(guó)企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，才是涉外合同。 特殊地位關(guān)系：港、澳、臺(tái)及海外華僑組織或個(gè)人為合同一方的也 是涉外合同。 但是 1、 中國(guó)境內(nèi)的中外合

20、作（合資、獨(dú)資）企業(yè)都是中國(guó)法人，和其 訂立的經(jīng)濟(jì)合同不是涉外合同。 2、國(guó)際運(yùn)輸合同的特殊性也不是涉外合同。 3、合同金額如果是以外幣計(jì)算，也不一定是涉外合同。 涉外經(jīng)濟(jì)合同的特征： --主體涉外性。涉外經(jīng)濟(jì)合同的一方當(dāng)事人，必須是外國(guó)的企業(yè)、其它經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人，而另一方當(dāng)事人則是中華人民共和國(guó)的企業(yè)或者其它經(jīng)濟(jì)組織。 --內(nèi)容的特定性。涉外經(jīng)濟(jì)合同所涉及的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，是中國(guó)的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織與外國(guó)法人、非法人實(shí)體或者個(gè)人之間發(fā)生的國(guó)際貿(mào)易關(guān)系，合同的成立適用《合同法》和有關(guān)國(guó)際公約及國(guó)際慣例。 --

21、處理合同爭(zhēng)議所適用的法律不同于國(guó)內(nèi)合同。合同當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律；如果當(dāng)事人沒(méi)有選擇，則適用與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家法律。這樣，依據(jù)當(dāng)事人的選擇與合同的聯(lián)系，可能適用對(duì)方國(guó)家的法律，也可能適用第三國(guó)的法律，還可能適用國(guó)際條約、國(guó)際公約或國(guó)際慣例。如果當(dāng)事人選擇適用我國(guó)法律，但我國(guó)法律未作規(guī)定的，則還應(yīng)選擇國(guó)際慣例。 --涉外經(jīng)濟(jì)合同在爭(zhēng)議處理的管轄權(quán)上有自己的特征。爭(zhēng)議可能由某外國(guó)法院審理或外國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)裁決，可以是當(dāng)事人選擇的，也可能是依據(jù)有關(guān)的規(guī)定和合同內(nèi)容、合同的不同類型來(lái)確定，并非必須由我國(guó)受理。 1.2訂立涉外經(jīng)濟(jì)合同應(yīng)遵守的原則 1、堅(jiān)持平等

22、互利、協(xié)商一致的原則； 在涉外經(jīng)濟(jì)合同中，合同雙方當(dāng)事人的法律地位是平等的，因此，訂立涉外經(jīng)濟(jì)合同必須貫徹平等互利、協(xié)商一致的原則。雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)相互平等地對(duì)待和從事談判及交易，一方不能濫用自己在技術(shù)上、經(jīng)濟(jì)上的優(yōu)勢(shì)，把自己的意志強(qiáng)加于對(duì)方；也不得使用脅迫、欺詐等手段把不公平、不合理的條款強(qiáng)加于合同中。 由于雙方法律地位是平等的，合同的權(quán)利和義務(wù)也是對(duì)等的。一方在從對(duì)方取得利益的同時(shí)，要付給對(duì)方相應(yīng)的代價(jià)。 合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)公平互惠，體現(xiàn)雙方的合理利益和要求。 2、 主權(quán)原則 所謂主權(quán)原則，是指在對(duì)外關(guān)系中要堅(jiān)持維護(hù)社會(huì)主義國(guó)家主權(quán)，要從我國(guó)的根本利益和長(zhǎng)遠(yuǎn)

23、利益出發(fā)，獨(dú)立自主地處理涉外關(guān)系。因此在訂立涉外經(jīng)濟(jì)合同時(shí)，要求當(dāng)事人必須遵守我國(guó)的法律，如：合同法，海關(guān)法，中外合作（合資）經(jīng)營(yíng)企業(yè)法、進(jìn)出口許可證法、涉外經(jīng)濟(jì)合同外匯管理?xiàng)l例等；不得損害我國(guó)的國(guó)家利益和社會(huì)利益；凡是我國(guó)法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由國(guó)家有關(guān)部門批準(zhǔn)的合同，只有經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)，合同方能成立。這些規(guī)定，可以保證當(dāng)事人訂立的涉外經(jīng)濟(jì)合同不損害中國(guó)的主權(quán)、安全和社會(huì)公共利益。 3、 參照國(guó)際慣例的原則； 國(guó)際慣例是國(guó)際上在某些方面的習(xí)慣作法。與涉外經(jīng)濟(jì)合同有關(guān)的國(guó)際慣例是在國(guó)際上的合同實(shí)踐中逐漸形成的一系列的原則、準(zhǔn)則、規(guī)則、及習(xí)慣作法。涉外經(jīng)濟(jì)合同除遵守中華人民共和國(guó)的

24、法律外，還應(yīng)參照國(guó)際慣例。這不僅有利于使涉外經(jīng)濟(jì)合同的當(dāng)事人的合同行為與國(guó)際上的通行作法協(xié)調(diào)一致，也有利于我方利用國(guó)際慣例來(lái)保護(hù)自己的利益。 參照國(guó)際慣例，不得損害我國(guó)的主權(quán)及我國(guó)社會(huì)公共利益。 國(guó)際慣例有：FIDIC 條款、INCOTERMS 1990條款、《美國(guó)對(duì)外貿(mào)易定義1941年修訂本》、《華沙—牛津規(guī)則》等 FIDIC（Federation International Des Ingenious Censeils 法文）是國(guó)際咨詢公司工程師聯(lián)合會(huì)的縮寫，總部在瑞士洛桑，它的會(huì)員是每個(gè)國(guó)家為1名，有許多專業(yè)委員會(huì)。它們編制了好

25、多規(guī)范性文件：最常見(jiàn)的有《土木工程施工合同條件》（紅皮書）、《電氣和機(jī)械工程合同條件》（黃皮書）、《業(yè)主—咨詢工程師標(biāo)準(zhǔn)服務(wù)協(xié)議書》（白皮書）-----這大多是1987年第4版；目前已經(jīng)把紅、黃皮書合在一起，為1999年第1版，條目減少，條款增加。 FIDIC條款的優(yōu)點(diǎn)： ---條理清楚，邏輯性強(qiáng)。業(yè)主和承包商之間風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)公平合理，不留摸棱兩可之詞； ---對(duì)業(yè)主、承包商、咨詢?nèi)綑?quán)力作了明確的界定，避免合同執(zhí)行過(guò)程中發(fā)生不必要的糾紛和索賠事件，起到相互制約的作用; ---大多數(shù)國(guó)家采用，大家熟悉，世界銀行認(rèn)可，有

26、利于國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)性招標(biāo)； ---通過(guò)承包商在工程造價(jià)及技術(shù)等方面的競(jìng)爭(zhēng)，可保證工程質(zhì)量，并可有效地控制工期和造價(jià)，對(duì)業(yè)主和承包商雙方都有利； ---從工程施工計(jì)劃的制定，涉及項(xiàng)目實(shí)施過(guò)程可能遇到的具體問(wèn)題，直到工程保修期結(jié)束，均有一套全面完整的合同規(guī)范，便于工程的計(jì)劃管理。 《國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)解釋通則》（International Rules for the Interpretation of Trade Terms，INCOTERMS）是國(guó)際商會(huì)為統(tǒng)一對(duì)各種貿(mào)易術(shù)語(yǔ)的解釋而制定的。最早制定于1936年，經(jīng)過(guò)多次修改于1990年出版了《INCOT

27、ERMS 1990》，主要是對(duì)13種交貨的解釋。這是在國(guó)際貿(mào)易慣例中，包括內(nèi)容最多，影響范圍最大的一種。 《美國(guó)對(duì)外貿(mào)易定義1941年修訂本》（Revised American Foreign Trade Definition 1941）是由美國(guó)9個(gè)商業(yè)團(tuán)體制定的。最早于1919年在紐約制定的。主要解釋6種貿(mào)易術(shù)語(yǔ)---Ex Point of Origin、F.O.B.、F.A.S.、C.&. F.、C.I.F.、和Ex Dock。與國(guó)際商會(huì)的《通則》存在著明顯的分歧。 《華沙—牛津規(guī)則》（Warsaw--Oxford Rules）是國(guó)際法協(xié)會(huì)專門為解釋C.I.F.貿(mào)

28、易條件而制定的。1928年制定稱之為《1928年華沙規(guī)則》，1932年更改為《華沙—牛津規(guī)則》。這一規(guī)則對(duì)于C.I.F.合同的性質(zhì)、買賣雙方責(zé)任、費(fèi)用、風(fēng)險(xiǎn)的劃分以及所有權(quán)轉(zhuǎn)移的方式等問(wèn)題作了比較詳盡的解釋。 我國(guó)于2001年加入了WTO，這是大事。 “入世”意味著什么？最重要的意義在于向全世界宣布：中國(guó)愿意接受世貿(mào)組織規(guī)則，繼續(xù)改革開(kāi)放。 WTO的規(guī)則有厚厚的幾本書，是西方社會(huì)幾百年市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的成果的基礎(chǔ)上歸納總結(jié)出來(lái)的。但支撐這些規(guī)則的原則就是8個(gè)字：自由選擇，公平競(jìng)爭(zhēng)。自由選擇的背后是尊重個(gè)人利益。個(gè)人利益怎樣才能和他人利益不沖突呢？公平競(jìng)爭(zhēng)！公平競(jìng)爭(zhēng)的含義是

29、反對(duì)歧視、反對(duì)特權(quán)。 世貿(mào)組織規(guī)則里有一大半是規(guī)范政府行為的。我國(guó)加入WTO的23個(gè)協(xié)議、492頁(yè)里，只有2項(xiàng)涉及到企業(yè)，其余均與政府有關(guān)。因此，“入世”受沖擊最大的是政府而不是企業(yè)。政府受到的沖擊主要有： --沖擊現(xiàn)行的審批制度；雖然改革已二十多年，我國(guó)各級(jí)政府現(xiàn)有的管理模式職能仍殘留著不少計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的烙印，突出表現(xiàn)在審批成為各級(jí)政府管理經(jīng)濟(jì)的主要職能之一 ，有人戲稱為“審批經(jīng)濟(jì)”或“圖章經(jīng)濟(jì)”。這種“審批經(jīng)濟(jì)”的弊病是明顯的—— 它大大降低了經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的效率；政府的高效運(yùn)作是創(chuàng)造良好經(jīng)濟(jì)運(yùn)作的首要保證，但審批經(jīng)濟(jì)的層層審批、公文旅行、辦事拖拉顯然大大降低了經(jīng)濟(jì)

30、活動(dòng)的效率； 它扼殺了創(chuàng)新和活力； 它是滋生腐敗的土壤； 它也是滋生社會(huì)不正之風(fēng)的溫床； 它破壞了資源優(yōu)化配置的原則。 應(yīng)該看到，近年來(lái)各級(jí)政府為適應(yīng)“入世”，已砍掉了大量的審批項(xiàng)目，但是如果不對(duì)審批經(jīng)濟(jì)從體制上進(jìn)行改革，這些被砍掉的項(xiàng)目仍然會(huì)死灰復(fù)燃。 --沖擊政治觀念；WTO的基本原則之一是非歧視性原則，它來(lái)自于一個(gè)重要的政治觀念：平等，非歧視性原則是平等觀念在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活中的重要體現(xiàn)。在改革開(kāi)放后，我們對(duì)非公有制經(jīng)濟(jì)從否定變成是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，但在一些法律制度和行政制度中，仍留有舊的政治觀念

31、不平等的痕跡，長(zhǎng)期以來(lái)民營(yíng)企業(yè)在市場(chǎng)準(zhǔn)入、土地使用、信貸、稅收、上市融資、進(jìn)出口方面一直處在二等、三等國(guó)民的地位，就反映了由于政治觀念不平等帶來(lái)的經(jīng)濟(jì)地位的不公平。如果政府不從政治觀念上把所有經(jīng)濟(jì)成分都放到平等的地位，那么，WTO的非歧視性原則原則就不可能在經(jīng)濟(jì)生活中得到認(rèn)真貫徹。 --沖擊政策的透明和開(kāi)放；WTO的另一個(gè)基本原則之一是透明性原則，它要求政府的政策透明和開(kāi)放，具體到?jīng)Q策過(guò)程中要做到信息公開(kāi)，讓經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的參與者有知情權(quán)。同時(shí)要充分聽(tīng)取公眾意見(jiàn)。如電信、運(yùn)輸?shù)鹊膬r(jià)格政策引起許多公民的質(zhì)疑和不滿，無(wú)不與這些政策出臺(tái)的不透明有關(guān)。政策透明是公平競(jìng)爭(zhēng)的基礎(chǔ)，“入世”對(duì)我

32、國(guó)各級(jí)政府的傳統(tǒng)決策方法無(wú)疑帶來(lái)了巨大的沖擊。 --沖擊對(duì)國(guó)有企業(yè)的地方保護(hù)政策；在我國(guó)一些地方，政府和有影響的國(guó)有企業(yè)的關(guān)系如同父子，這些企業(yè)的生存不是靠市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，而是靠地方政府的保護(hù)。WTO的基本原則之一是公平貿(mào)易，如果還是地方保護(hù)，那外國(guó)企業(yè)肯定不會(huì)來(lái)投資、辦廠的。 按照我們的傳統(tǒng)觀念，犧牲個(gè)人利益為社會(huì)做貢獻(xiàn)是要大力提倡的，但按照世貿(mào)組織的原則，卻不一定是好事，因?yàn)樯鐣?huì)的財(cái)富沒(méi)有增加。這就是WTO的原則：賠錢的事不許干（如你生產(chǎn)小麥的成本是每公斤0.8元，如果你以每公斤0.5元賣到別的國(guó)家，表面上看是賠錢為別的國(guó)家做好事嗎？不行！因?yàn)檫@有可能損害別的國(guó)家小麥農(nóng)民的

33、利益。對(duì)國(guó)有企業(yè)參與貿(mào)易的許多限制也是由于此因）。 我國(guó)過(guò)去閉關(guān)自守，200多年前（1792年）乾隆皇帝拒絕英國(guó)來(lái)華通商的要求，現(xiàn)在貿(mào)易是互通有無(wú)的思想仍然存在，最明顯的就是自己有的東西實(shí)行高關(guān)稅、自己沒(méi)有的就實(shí)行低關(guān)稅。而WTO的原則：貿(mào)易不僅是互通有無(wú)，貿(mào)易是為了優(yōu)化資源配置，不能你沒(méi)有的東西就高關(guān)稅。一個(gè)國(guó)家再大，不可能什么都能生產(chǎn)；就是都能生產(chǎn)，也不一定都應(yīng)該生產(chǎn)。（如國(guó)際小麥價(jià)格是每公斤0.5元，而我們生產(chǎn)成本是每公斤0.8元，我們?yōu)槭裁匆约荷a(chǎn)呢？） 1.3涉外經(jīng)濟(jì)合同的成立 涉外經(jīng)濟(jì)合同作為當(dāng)事人之間發(fā)生、變更、結(jié)束涉外經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的協(xié)議，具有三個(gè)特征

34、：合同是雙方或多方的法律行為，只有各方的意思達(dá)成一致才能成立；合同必須合法；合同應(yīng)在當(dāng)事人之間產(chǎn)生一定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。因此，涉外經(jīng)濟(jì)合同成立必須符合一定的法律要求。 合同是兩個(gè)或兩個(gè)人以上經(jīng)過(guò)協(xié)商，為了達(dá)到一個(gè)目的、義務(wù)和權(quán)利關(guān)系的書面協(xié)議 合同必須經(jīng)過(guò)有代表權(quán)的人-----是指經(jīng)國(guó)家有關(guān)部門核準(zhǔn)有對(duì)外簽約權(quán)及法人資格的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織的法定代表人，俗稱《商務(wù)窗口》------簽字 必要時(shí)，經(jīng)國(guó)家有關(guān)部門批準(zhǔn) 合同生效后，合同內(nèi)容（包括附件）就具有法律效力。 1.4涉外經(jīng)濟(jì)合同有爭(zhēng)議時(shí)運(yùn)用的法律 由合同當(dāng)事人協(xié)商，可以選定某一國(guó)的法律

35、（我國(guó)、外國(guó)、國(guó)際公約和國(guó)際慣例），作為合同的準(zhǔn)據(jù)法。但是在選定外國(guó)的法律時(shí)，不能違反我國(guó)法律的基本原則和我國(guó)社會(huì)公共利益。 簽合同的地點(diǎn)選擇也很重要。根據(jù)“準(zhǔn)據(jù)法”的規(guī)定，合同中沒(méi)有明確執(zhí)行哪里的法律，那么合同在哪里簽字就用所在地的法律。 1.5涉外經(jīng)濟(jì)合同的無(wú)效 根據(jù)國(guó)際慣例，涉外經(jīng)濟(jì)合同是否有效，一般由法院或仲裁機(jī)構(gòu)來(lái)認(rèn)定。我國(guó)《合同法》第52條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無(wú)效： 1、一方以欺詐、協(xié)迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益； 2、惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益； 3、以合法形式掩蓋非法目的；

36、4、損害社會(huì)公共利益； 5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 在涉外經(jīng)濟(jì)合同中，有下列情況的，可以看作是無(wú)效合同： --訂立合同的當(dāng)事人不具備合法主體資格的； --訂立合同的我國(guó)當(dāng)事人未經(jīng)國(guó)家主管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)授予對(duì)外經(jīng)營(yíng)權(quán)的； --訂立合同的我國(guó)當(dāng)事人超越其經(jīng)營(yíng)范圍的； --沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)的（但被代理人在知道上述情況后未及時(shí)作否認(rèn)的除外）； --訂立合同未用書面的； --我國(guó)法律或行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由國(guó)家主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)成立的合同未經(jīng)批準(zhǔn)的?；蛘咂渲卮笞兏驒?quán)利轉(zhuǎn)讓未經(jīng)原批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的； --一方當(dāng)事

37、人采用故意制造假象、隱瞞事實(shí)真相或者其他欺騙手段，致使對(duì)方形成錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)與之訂立合同的，或者采用脅迫手段，以給對(duì)方造成經(jīng)濟(jì)損失或其它損害訂立的合同的，或者是迫使對(duì)方違背自己的意志，按不公平的條件訂立合同的； --雙方當(dāng)事人惡意串通，訂立損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同； --合同的內(nèi)容違反我國(guó)法律的基本原則或者我國(guó)社會(huì)公共利益的。 1.6涉外經(jīng)濟(jì)合同的履約擔(dān)保 是指合同雙方當(dāng)事人為了使合同能切實(shí)履行而采取的保證措施，即債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，由保證人履行；保證人再向債權(quán)人追索（債權(quán)人對(duì)保證人的資格和信譽(yù)要確認(rèn)）。擔(dān)?？梢苑譃閮深悾阂皇俏?，主要有抵押、留置、保證金等；另一類是人，

38、主要有保證、擔(dān)保和信用證等。 一般有： 1、銀行或金融機(jī)構(gòu)擔(dān)保 履約擔(dān)保函（Performance Bond） 不可撤消的信用證(Letter of Credit) 2、定金 債務(wù)人向債權(quán)人履行債務(wù)，定金抵作價(jià)款 債務(wù)人不向債權(quán)人履行債務(wù)，無(wú)權(quán)要求退還定金 3、抵押、留置等 抵押：債務(wù)人不履行債務(wù)，以抵押物折價(jià)或變賣，價(jià)款首先償還債務(wù)。 留置：一方占有對(duì)方財(cái)產(chǎn)，對(duì)方不按合同支付款項(xiàng)，占有人有權(quán)留置該財(cái)產(chǎn)，以折價(jià)或變賣，加以償還。 在使用這些擔(dān)保方法

39、時(shí)，應(yīng)注意以下問(wèn)題： --由銀行、企業(yè)提供擔(dān)保的合同，其保證書應(yīng)當(dāng)經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證； --采用履約保證金的合同應(yīng)當(dāng)寫明履約保證金的數(shù)額、交付時(shí)間、地點(diǎn)、方式及有效期，以及履約或違約后保證金的處置和罰則； --由銀行或企業(yè)擔(dān)保的合同，應(yīng)明確規(guī)定擔(dān)保的范圍，擔(dān)保人只在擔(dān)保范圍內(nèi)對(duì)被保證人的違約承擔(dān)連帶責(zé)任； --法律規(guī)定禁止流通的或禁止強(qiáng)制執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)不能作為抵押品； --由于合同內(nèi)容變更而擴(kuò)大了擔(dān)保人的擔(dān)保范圍時(shí)，須事先得到擔(dān)保人的同意； --由于合同主體改變，為原合同主體所設(shè)定的擔(dān)保生效，除非擔(dān)保人愿意繼續(xù)為新的合同當(dāng)事人承擔(dān)

40、擔(dān)保責(zé)任。 1.7違反涉外經(jīng)濟(jì)合同應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任 我國(guó)《合同法》第107條至第116條詳細(xì)的規(guī)定了當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或不符合約定的，應(yīng)承擔(dān)違約及相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。 1、 構(gòu)成違反合同的條件： --要有不履行或不適當(dāng)履行合同的行為； --當(dāng)事人要有過(guò)錯(cuò)（包括故意和過(guò)失）； --要有損害事實(shí)（包括直接損害和間接損害）； --不履行或不適當(dāng)履行合同的行為與損害事實(shí)之間具有因果關(guān)系。 2、 違約補(bǔ)救的方法： --賠償損失，雙方都違反合同，應(yīng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任以及與責(zé)任相適應(yīng)的損失； --支付違約金（應(yīng)當(dāng)在合同條款中有約定）

41、； --支付利息； --解除合同； --其它違約補(bǔ)救方法。 3、 違約的免責(zé) 是指當(dāng)事人一方因?yàn)楹贤s定的情形或國(guó)際公認(rèn)的不負(fù)違約責(zé)任的情況出現(xiàn)而 沒(méi)有履行合同時(shí)，可以免除違約責(zé)任。如發(fā)生不可抗力事件、由于對(duì)方的過(guò)錯(cuò)是一方不能履行合同、標(biāo)的物本身特性自然損失等。 1.8涉外經(jīng)濟(jì)合同中的不可抗力事件 不可抗力事件是指人力無(wú)法抗拒的強(qiáng)制力，如地震、臺(tái)風(fēng)、戰(zhàn)爭(zhēng)等。 1、發(fā)生不可抗力有四個(gè)條件： --不可預(yù)見(jiàn)性；訂立合同時(shí)，當(dāng)事人不能預(yù)見(jiàn)的事件。 --不可避免性；當(dāng)事人主觀上沒(méi)有過(guò)失而發(fā)生的事件，當(dāng)事人就可能

42、出現(xiàn)的意外情況盡管采取了及時(shí)合理的措施，但是客觀上并不能阻止這一事件的發(fā)生。 --不可克服性；對(duì)事件發(fā)生和后果，當(dāng)事人無(wú)法避免和無(wú)法克服。 --履行期間性。不可抗力事件必須是發(fā)生在合同簽訂之后、終止之前。 2、發(fā)生不可抗力事件后的法律義務(wù) 根據(jù)法律要求，當(dāng)某一方因不可抗力而不能履行涉外經(jīng)濟(jì)合同時(shí)， 應(yīng)承擔(dān)以下的義務(wù)： --及時(shí)采取一切可能的措施，盡量避免或者減少損失； --應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方； --當(dāng)事人一方應(yīng)取得有關(guān)主管機(jī)關(guān)的證明，并將有關(guān)資料和證明提供給對(duì)方； 3、不可抗力事件引起的后果 --如果合同不能全部

43、履行，當(dāng)事人可解除合同； --合同部分不能履行，當(dāng)事人可部分履行合同，并免除其不履行的責(zé)任； --合同不能按期履行，當(dāng)事人可延期履行合同，并免除其延遲的責(zé)任。 1.9涉外經(jīng)濟(jì)合同的轉(zhuǎn)讓 涉外經(jīng)濟(jì)合同的轉(zhuǎn)讓，是指合同當(dāng)事人一方把合同的權(quán)利或者義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三者?？梢圆糠洲D(zhuǎn)讓，也可以全部轉(zhuǎn)讓。 轉(zhuǎn)讓的條件： 1、取得另一方同意； 如北侖電廠＃2汽機(jī)機(jī)組合同于1989年3月和法國(guó)Alsthom公司簽訂，1991年法國(guó)Alsthom公司和英國(guó)GEC合并成GEC-Alsthom，1995年又分開(kāi)，Alsthom公司改名為Alstom。他們都正式向我方提出合

44、同的轉(zhuǎn)讓的要求，取得了我方的同意； 2、 合同的轉(zhuǎn)讓不得損害國(guó)家、集體、社會(huì)的利益，也不能損害他 人的權(quán)益 3、如果是國(guó)家的法律、法規(guī)規(guī)定經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)的合同，在轉(zhuǎn)讓時(shí)也應(yīng)經(jīng)原批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。 4、一般的講，中方當(dāng)事人只能轉(zhuǎn)讓給中方的另一個(gè)當(dāng)事人，外方也只能轉(zhuǎn)讓給另一個(gè)外方當(dāng)事人。如果外方當(dāng)事人轉(zhuǎn)讓給另一個(gè)中方當(dāng)事人，那合同的性質(zhì)都發(fā)生了變化，就成為非涉外經(jīng)濟(jì)合同了。 5、轉(zhuǎn)讓合同必須采用書面形式。 在涉外經(jīng)濟(jì)合同轉(zhuǎn)讓時(shí)，應(yīng)注意以下的問(wèn)題： --轉(zhuǎn)讓合同的法律文件齊全有效；即由合同當(dāng)事人雙方和受讓合同權(quán)利、義務(wù) 的第三者一起簽署一項(xiàng)關(guān)于合同轉(zhuǎn)讓的協(xié)議

45、。 --如果轉(zhuǎn)讓方原來(lái)為合同的履行提供了擔(dān)保，則隨著合同的轉(zhuǎn)讓，這種擔(dān)保就失去效力； --我方對(duì)對(duì)方轉(zhuǎn)讓合同時(shí)，應(yīng)了解受讓方履行合同的能力，以避免上當(dāng)受騙。 1.10涉外經(jīng)濟(jì)合同的解除 解除涉外經(jīng)濟(jì)合同是指合同訂立后，尚未履行或履行完畢之前，由于出現(xiàn)了法律規(guī)定的情況或當(dāng)事人在合同中約定的情況，當(dāng)事人一方?jīng)Q定提前終止合同的效力。這也是對(duì)違約的一種自我救濟(jì)的辦法。 涉外經(jīng)濟(jì)合同解除必須具備的條件： 1、違反合同；嚴(yán)重影響訂立合同所期望的經(jīng)濟(jì)效益，一方可單獨(dú)解除； 如合同上規(guī)定延遲交貨超過(guò)12周，業(yè)主有權(quán)中止合同（在12周以內(nèi)是罰款）

46、 2、因超過(guò)允許推遲的期限；這是指合同沒(méi)有按期履行，在被允許的合理期限內(nèi)仍未履行合同，守約方可以單獨(dú)解除合同；如果當(dāng)事人僅僅是不按期履行合同的則對(duì)方無(wú)權(quán)單方面解除合同。 3、不可抗力事件，使合同的全部義務(wù)不能履行；如果僅僅是影響合同不能按期履行，當(dāng)事人無(wú)權(quán)解除合同。 4、按合同的約定；如果已出現(xiàn)合同約定的解除條件，雙方當(dāng)事人可以協(xié)議解除合同。 5、雙方當(dāng)事人達(dá)成一致的書面協(xié)議，也可解除合同。 解除涉外經(jīng)濟(jì)合同的法律后果： --合同解除后，原合同不再履行，當(dāng)事人之間的合同關(guān)系終止； --合同解除后，不影響當(dāng)事人按照合同的約定

47、要求對(duì)方賠償損失的權(quán)利； --按照合同約定的結(jié)算、清理?xiàng)l和解決爭(zhēng)端的條款，在合同解除后，雙方仍應(yīng)辦理解決爭(zhēng)端，清算帳務(wù)和其他事宜； 1.11涉外經(jīng)濟(jì)合同的終止 1、按合同的約定（自然性終止）； 合同已執(zhí)行完，這是合同終止的最普遍的形式 因此，合同中講在今后15年內(nèi)優(yōu)惠供應(yīng)另配件，可以說(shuō)是句空話 2、仲裁或判決（強(qiáng)制性終止）； 只有裁決書或判決書送到當(dāng)事人時(shí)，終止才發(fā)生效力。 3、 協(xié)商同意 需要公證，終止即可生效。 這只對(duì)未履行部分有效，而不影響已履行部分的效力。 1.12涉外經(jīng)濟(jì)合同的變更

48、 這是指涉外經(jīng)濟(jì)合同的執(zhí)行過(guò)程中，經(jīng)雙方協(xié)商同意進(jìn)行修改、增減內(nèi)容。但都必須是書面形式。 重大變更要經(jīng)原批準(zhǔn)單位同意。 1.13涉外經(jīng)濟(jì)合同爭(zhēng)議的解決辦法 1、友好協(xié)商；當(dāng)事人雙方進(jìn)行 2、調(diào)解；共同委托第三方或合同管理部門主持下，在雙方之間進(jìn)行調(diào)解，解決爭(zhēng)議。 3、仲裁；這是國(guó)際經(jīng)貿(mào)中解決爭(zhēng)端所普遍采用的方法。 必須在合同中規(guī)定仲裁條款（地點(diǎn)、機(jī)構(gòu)、程序、效力）或者事后達(dá)成仲裁協(xié)議，才可提請(qǐng)仲裁。 在我國(guó)，涉外經(jīng)濟(jì)仲裁可分為涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合同仲裁和涉外海事糾紛仲裁。中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)（對(duì)外稱中國(guó)國(guó)際商會(huì)）下設(shè)的中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)

49、易仲裁委員會(huì)和中國(guó)海事仲裁委員會(huì)是兩個(gè)民間組織，設(shè)在北京，也是我國(guó)常設(shè)的涉外仲裁機(jī)構(gòu)。國(guó)際性的仲裁機(jī)構(gòu)很多，如國(guó)際商會(huì)仲裁院、斯德哥爾摩商會(huì)仲裁院、倫敦國(guó)際仲裁院等。 4、 訴訟。這只是指合同中沒(méi)有訂立仲裁條款，又未達(dá)成仲裁協(xié)議， 可由提出爭(zhēng)議一方向政府法院起訴。費(fèi)用高、時(shí)間長(zhǎng)、判決后執(zhí)行有困難。 在我國(guó)涉外經(jīng)濟(jì)合同訴訟是由我國(guó)法院受理、審判、執(zhí)行具有涉外因素的經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件的司法行動(dòng)。 在訴訟司法協(xié)助活動(dòng)中，可根據(jù)我國(guó)締結(jié)或參加的國(guó)際條約的規(guī)定進(jìn)行。 仲裁和訴訟只能選擇一種 仲裁和訴訟有一個(gè)時(shí)效問(wèn)題，時(shí)限是從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日算

50、起，國(guó)際慣例一般是4年。 第二章 涉外經(jīng)濟(jì)合同的外資來(lái)源 2.1利用外資在加快社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)中的作用 1、 彌補(bǔ)資金不足 2、 促進(jìn)參業(yè)升級(jí) 3、 引進(jìn)先進(jìn)管理經(jīng)驗(yàn) 4、 增加財(cái)政收入，創(chuàng)造就業(yè)機(jī)會(huì) 5、 促進(jìn)開(kāi)放型經(jīng)濟(jì)的發(fā)展 6、 有助于社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的建立和完善 2.2外資來(lái)源分類 利用外資可分為：吸收外商投資和借用外資 1、吸收外商投資有：直接利用外資和其他投資方式。 （1）直接利用外資，有： --中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，最大特點(diǎn)是合作方式較為靈活； --中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)， --外

51、資企業(yè)，股份完全屬外國(guó)投資者，使外國(guó)投資者愿意采用更加先進(jìn)的技術(shù)和設(shè)備，帶進(jìn)一些通過(guò)合資方式也難以引進(jìn)的技術(shù)，在國(guó)家不投入大量資金的情況下，可以擴(kuò)大就業(yè)，增加稅收。但企業(yè)利潤(rùn)全歸外國(guó)投資者所有，國(guó)家對(duì)企業(yè)的監(jiān)督管理難度比較大。 --外資金融機(jī)構(gòu)，最大特點(diǎn)是它引進(jìn)外資的規(guī)模遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)了其資本金和營(yíng)運(yùn)資金。為我國(guó)吸收外資拓寬了渠道。 --BOT投資方式，主要用于公共基礎(chǔ)實(shí)施建設(shè)，與我國(guó)吸收外商投資的重點(diǎn)相吻合。項(xiàng)目公司往往直接和政府簽訂合同，在我國(guó)將有一個(gè)循序漸進(jìn)的發(fā)展過(guò)程。 --合作開(kāi)發(fā)，主要是海上和陸上石油合作勘探的簡(jiǎn)稱。一般采用國(guó)際招標(biāo)方式，合同期不超

52、過(guò)30年，中方參股不超過(guò)51%。 （2）其它投資方式，有： --補(bǔ)償貿(mào)易，以產(chǎn)品償還進(jìn)口設(shè)備、技術(shù)價(jià)款，好是“借雞生蛋”，適用于中小企業(yè)的技術(shù)改造，有利于擴(kuò)大企業(yè)的產(chǎn)品出口。 --加工裝配，業(yè)務(wù)方式靈活，一般不需要設(shè)備和流動(dòng)資金投入，合作周期短，見(jiàn)效快，中方?jīng)]有重大債務(wù)關(guān)系，風(fēng)險(xiǎn)比較小。這只是初級(jí)的經(jīng)濟(jì)合作方式，很適合沿海地區(qū)的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的需要。 --國(guó)際租賃，是當(dāng)今世界融資的重要方式之一，但承租人要支付比較高的租金和費(fèi)用。 2、借用外資，有： 金融組織貸款，如世界銀行等 外國(guó)政府貸款，

53、 國(guó)際商業(yè)貸款， 2.2.1對(duì)外貸款 1、按性質(zhì)分：政府貸款、政府混合貸款、國(guó)際金融組織貸款、出口信貸、外國(guó)商業(yè)銀行貸款、對(duì)外發(fā)行債券。 2、按還款期分： 長(zhǎng)期（10年以上） 中期（1—10年） 短期（1年以內(nèi)） 3、按年利率分： 高息（10%以上） 中息（5—10%） 低息（5%以下） 無(wú)息 4、按籌資方式分： 直接貸款 間接貸款（發(fā)行債券或吸收外幣存款） 2.2.2外商投資 有合作、合資、獨(dú)資、

54、合作開(kāi)發(fā)資源 2.2.3 商品信貸 貸款的是商品、設(shè)備、技術(shù)，借款人暫不還款以后還價(jià)款，如國(guó)際租賃、對(duì)外加工裝配、補(bǔ)償貿(mào)易 2.3在電力工業(yè)上常用的外資情況 2.3.1外國(guó)政府貸款（Government Loan） 1、外國(guó)政府貸款是指外國(guó)政府向發(fā)展中國(guó)家提供的長(zhǎng)期優(yōu)惠性貸款。它具有政府間開(kāi)發(fā)援助性質(zhì)，其贈(zèng)與成分一般在35%以上。所謂贈(zèng)與成分是與市場(chǎng)條件利率和償還期相比較而計(jì)算出的貸款的優(yōu)惠程度。 2、日本政府貸款 日本政府貸款有：日本海外協(xié)力基金貸款、日本能源貸款、日本“黑字還流”。 日本海外協(xié)離基金，是日本政府專門進(jìn)行對(duì)外經(jīng)濟(jì)援助而設(shè)立

55、的機(jī)構(gòu)。它通過(guò)向廣大發(fā)展中國(guó)家提供長(zhǎng)期優(yōu)惠性貸款（主要用于農(nóng)業(yè)、水利、電力、交通、通信、環(huán)保及城市基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目），貸款償還期30年（包括寬限期10年），年利率為2.5--3.5%。 日本能源貸款由日本輸出入銀行提供，專門用于石油、天然氣、煤炭等能源項(xiàng)目的開(kāi)發(fā)。其貸款償還期15--18年（包括5--7年寬限期），年利率為日本輸出入銀行在向大藏省籌資的成本上加上一定的手續(xù)費(fèi)，大約是4.55%。 日本“黑字還流”貸款的“黑字”是指外貿(mào)中的順差。日本政府向我國(guó)提供的“黑字還流”貸款由兩部分組成，一部分是海外協(xié)力基金貸款，年利率3%左右，一部分是輸出入銀行貸款，年利率5%左右。

56、“黑字還流”貸款可用于能源開(kāi)發(fā)、技術(shù)改造、出口項(xiàng)目等。 3、其他外國(guó)政府貸款 其他外國(guó)政府貸款是指除日本政府以外的外國(guó)政府貸款和混合貸款。外國(guó)政府貸款的資金來(lái)源一般分兩部分：一部分是政府財(cái)政預(yù)算資金，另一部分是商業(yè)銀行商業(yè)性資金。 如浙江蒼南風(fēng)電工程是德國(guó)政府貸款，1000萬(wàn)德國(guó)馬克 半山電廠（2X125MW）脫硫工程也是德國(guó)政府貸款，6500萬(wàn)德國(guó)馬克 浙南微波工程是加拿大政府貸款，4460萬(wàn)美元 外國(guó)政府貸款主要分兩種： 一種為純政府貸款，即完全由政府財(cái)政性資金提供的貸款，一般是無(wú)息或利率很低（1-5.5

57、%），還款期較長(zhǎng)（償還期20-30年，包括寬限期3-10年）。這種貸款多數(shù)用于非盈利性的開(kāi)發(fā)性項(xiàng)目，如城市基礎(chǔ)實(shí)施等。 另一種是政府混合貸款，它是由財(cái)政性資金與商業(yè)性貸款混合而成，大多數(shù)政府貸款采用這種形式。主要有三種類型： --政府財(cái)政性資金和一般商業(yè)性資金混合的貸款，比商業(yè)性貸款優(yōu)惠。 --以一定比例的贈(zèng)款和出口信貸混合而成，其中贈(zèng)款在25--45%。 --最普遍的是政府財(cái)政性資金和商業(yè)銀行出口信貸混合的貸款，其中軟貸款一般為30--50%。出口信貸的條件，凡是經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（OECD）的成員，一般采用該組織的OECD條件，利率為7.35%，

58、償還期10年，寬限期視項(xiàng)目建設(shè)期而定。 2.3.2國(guó)際金融組織貸款 這是一種官方資本來(lái)源，是許多國(guó)家參加，并向特定的對(duì)象、各國(guó)政府提供優(yōu)惠性多邊信貸?？梢苑譃槿蛐缘暮蛥^(qū)域性的國(guó)際金融組織兩種。 全球性的國(guó)際金融組織，有世界銀行（IBRD）、國(guó)際貨幣基金組織（IMF）、國(guó)際清算銀行（BIS）等；區(qū)域性的國(guó)際金融組織，有亞洲開(kāi)發(fā)銀行（ADB）、泛美開(kāi)發(fā)銀行（IDB）、歐洲復(fù)興開(kāi)發(fā)銀行（EBRD）等。 我國(guó)是1980年恢復(fù)在世界銀行的合法地位；1986年開(kāi)始借用亞洲開(kāi)發(fā)銀行貸款。 1、使用國(guó)際金融組織貸款，對(duì)我國(guó)經(jīng)濟(jì)建設(shè)和社會(huì)主義發(fā)展起著

59、積極的作用： （1）是國(guó)家統(tǒng)一管理，有利于擴(kuò)大資金來(lái)源； （2）改善我國(guó)債務(wù)結(jié)構(gòu)，推遲還債高峰； （3）引進(jìn)先進(jìn)的技術(shù)、設(shè)備； （4）引進(jìn)先進(jìn)的管理方法； 此外，國(guó)際金融組織還和我國(guó)合作進(jìn)行經(jīng)濟(jì)調(diào)研，舉辦不同類型的經(jīng)濟(jì)研討會(huì)，對(duì)我國(guó)改革開(kāi)發(fā)、經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式、宏觀經(jīng)濟(jì)管理等問(wèn)題進(jìn)行研究，提供有價(jià)值、可借鑒的建議。 如浙江省電力局從1984年開(kāi)始向世界銀行貸款有： 北侖港電廠工程（#1機(jī)組），1.65億美元； 北侖港電廠擴(kuò)建工程（#2機(jī)組），2.25億美元； 浙江電

60、力發(fā)展項(xiàng)目，5.5億美元(其中4.0億世行+1.5億ECO)，這5.5億美元當(dāng)時(shí)分配為：北侖港電廠#3-#5機(jī)組4.2億、浙江電網(wǎng)建設(shè)0.65億、杭州市配電網(wǎng)改造0.28億、寧波市電網(wǎng)改造0.26億、其它0.10億。 2、世界銀行貸款的性質(zhì)與條件： 世界銀行是目前世界上最有影響力的國(guó)際金融組織之一。它成立于1945年，現(xiàn)在由國(guó)際復(fù)興開(kāi)發(fā)銀行（IBRD）、國(guó)際開(kāi)發(fā)協(xié)會(huì)（IDA）、國(guó)際金融公司（IFC）和多邊投資擔(dān)保集團(tuán)（MIGA）組成“世界銀行集團(tuán)”。 國(guó)際開(kāi)發(fā)協(xié)會(huì)(IDA)主要是向低收入的發(fā)展中國(guó)家提供長(zhǎng)期的無(wú)息貸款，習(xí)慣上稱為世界銀行軟貸款。貸款條件十分優(yōu)惠：還款

61、期35年（包括寬限期10年，所謂寬限期，是在這期限只付息不還本）；世界銀行軟貸款為無(wú)息貸款，但每年要對(duì)未償還部分征收0.75%的手續(xù)費(fèi)和0-0.5%的承偌費(fèi)（承偌費(fèi)就是對(duì)已由世界銀行承偌，但借款人還未支取部分的貸款征收的費(fèi)用）。 國(guó)際復(fù)興開(kāi)發(fā)銀行（IBRD）主要向發(fā)展中國(guó)家提供低于市場(chǎng)利率的中長(zhǎng)期貸款，習(xí)慣上就稱為世界銀行硬貸款。浮動(dòng)利息(每季度調(diào)整一次)、貸款期20年（包括寬限期5年）、承偌費(fèi)為0.25-0.75%。 習(xí)慣上把國(guó)際復(fù)興開(kāi)發(fā)銀行和國(guó)際開(kāi)發(fā)協(xié)會(huì)的貸款統(tǒng)稱為世界銀行貸款。 世界銀行貸款一般采用項(xiàng)目貸款方式。在每一筆貸款中，軟貸款和 硬貸款的比例一

62、般是40％:60% 3、世行貸款的特點(diǎn)： （1）貸款項(xiàng)目周期長(zhǎng)，有6個(gè)階段：項(xiàng)目前期準(zhǔn)備工作、項(xiàng)目評(píng)估、談判、報(bào)執(zhí)董會(huì)批準(zhǔn)、項(xiàng)目的執(zhí)行與監(jiān)督、項(xiàng)目的后評(píng)價(jià)； 如北侖港電廠工程（#1機(jī)組）從1984年8月開(kāi)始到994年結(jié)束 北侖港電廠擴(kuò)建工程（#2機(jī)組）從1987年11月開(kāi)始到1995年結(jié)束 （2）貸款項(xiàng)目確認(rèn)的時(shí)間長(zhǎng)(調(diào)查、預(yù)評(píng)估、評(píng)估、談判，約要2年)； （3）貸款項(xiàng)目的本國(guó)配套資金要有保證； （4）貸款的使用要按一定的程序辦理； （5）貸款項(xiàng)目要有軟項(xiàng)目研究； 如北侖港電廠工程（#

63、1機(jī)組）貸款時(shí)，有電價(jià)研究； 北侖港電廠擴(kuò)建工程（#2機(jī)組）貸款時(shí)，有體制改革、杭州市與寧波市城網(wǎng)改造研究 浙江電力發(fā)展項(xiàng)目時(shí)，有環(huán)境監(jiān)測(cè)等的研究 （6）使用此貸款：可以免稅、資金保證、加快項(xiàng)目成立、提高管理水平、不受政治事件影響、推遲還債高峰。 4、擴(kuò)大聯(lián)合融資ECO（Expended Cofinancing Operations）貸款，這是世界銀行對(duì)那些愿意貸款的商業(yè)銀行或機(jī)構(gòu)給于一定的保證，使他們對(duì)項(xiàng)目的效益、建設(shè)情況在表示猶豫時(shí)給于一定的承諾，承擔(dān)這部分風(fēng)險(xiǎn)，使他們放心對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行投資。 （1）業(yè)主可以通過(guò)世界

64、銀行貸款以為的資金，彌補(bǔ)世界銀行對(duì)項(xiàng)目貸款額度的不足，保證項(xiàng)目順利進(jìn)行。而且貸款可以多幣制； （2）延長(zhǎng)了對(duì)貸款的還款期，商業(yè)銀行貸款一般是5--7年還款，但由于參與了世界銀行擴(kuò)大聯(lián)合融資，可使還款期放寬到10年，而后世界銀行再作保證，可以使還款期延長(zhǎng)到15年。因此，業(yè)主只要付給世行少量的擔(dān)保費(fèi)后，可以得到一筆還款期較長(zhǎng)的商業(yè)銀行貸款。 （3）貸款銀行參加到項(xiàng)目中來(lái)投資，對(duì)所在國(guó)的情況有了更多的 了解，增強(qiáng)了商業(yè)銀行投資的信心，也使業(yè)主能夠在今后借到更多的資金。 （4）可以不使用國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)性招標(biāo)方式采購(gòu)設(shè)備。 （5）

65、可以通過(guò)談判確定擴(kuò)大聯(lián)合融資貸款的利率和世行的手續(xù)費(fèi) （6）可以和世行貸款一樣，享受進(jìn)口設(shè)備、材料免征關(guān)稅的待遇 在我國(guó)，擴(kuò)大聯(lián)合融資貸款中，采用商業(yè)銀行貸款的年利率一般為L(zhǎng)IBOR+1.0%，再包括管理費(fèi)、承諾費(fèi)、服務(wù)費(fèi)和手續(xù)費(fèi)后，大約是LIBOR+1.1305%；業(yè)主支付給世界銀行的費(fèi)用有兩種：一是承諾費(fèi)，每年支付按貸款未使用部分的0.75%甚至更低，二是擔(dān)保費(fèi)，從還款日開(kāi)始每年只要付給世行擔(dān)保部分的0.5%。 如北侖二期工程世界銀行貸款為4.0億美元，擴(kuò)大聯(lián)合融資ECO貸款，為1.50億美元(大部分是日元)。 2.3.3國(guó)際商業(yè)貸款

66、 國(guó)際商業(yè)貸款包括國(guó)外商業(yè)銀行和其他金融機(jī)構(gòu)貸款、出口信貸、發(fā)行境外債券、國(guó)際金融租賃等。 1、 國(guó)外商業(yè)銀行和其他金融機(jī)構(gòu)貸款： 這是一國(guó)內(nèi)機(jī)構(gòu)向國(guó)外的商業(yè)銀行或其他金融機(jī)構(gòu)以借貸的方式籌 措的資金。 它一般包括兩種形式： 一種是由一、二家國(guó)外金融機(jī)構(gòu)提供貸款； 一種是由一家金融機(jī)構(gòu)牽頭、多家國(guó)外金融機(jī)構(gòu)組成銀團(tuán)，聯(lián)合向某借款人提供較大金額的長(zhǎng)期貸款，通常稱為國(guó)際銀團(tuán)貸款（也稱為辛迪加貸款）。 這類貸款采用固定利率和浮動(dòng)利率兩種。 浮動(dòng)利率一般是以國(guó)際同業(yè)銀行拆放利率為基礎(chǔ)，國(guó)際上比較通用的是以倫敦同業(yè)銀行拆放利率（LIBOR）和美國(guó)優(yōu)惠放款等。 LIBOR是指?jìng)惗貧W洲貨幣市場(chǎng)銀行間的資金拆借利率，是目前國(guó)外浮動(dòng)利率貸款中采用最多的基礎(chǔ)利率。它是幣種多樣、期限多種、時(shí)刻在變。 這類貸款可以分為短期貸款和中長(zhǎng)期貸款兩種。 短期貸款為一年以下的貸款；中長(zhǎng)期貸款一般為5--10年。 中長(zhǎng)期貸款，在國(guó)際金融市場(chǎng)上其利率普遍是在LIBOR的基礎(chǔ)上，視金額大小、期限長(zhǎng)短、市場(chǎng)資金供求、貨幣風(fēng)險(xiǎn)和客戶資信情況再加上一定的利差（一般