評(píng)新《公司法》對(duì)小股東權(quán)益保護(hù)的幾項(xiàng)重要舉措

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1、 評(píng)新《公司法》對(duì)小股東權(quán)益保護(hù)的幾項(xiàng)重要舉措 米新麗 首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)系 關(guān)鍵詞 : 累計(jì)投票制度 / 知情權(quán) / 股權(quán)收購權(quán) / 公司解散請(qǐng)求權(quán) / 派生訴訟 內(nèi)容提要 : 本文在對(duì)原《公司法》與新《公司法》進(jìn)行對(duì)比的基礎(chǔ)上 , 就新《公司法》關(guān)于保護(hù)小股東權(quán)益的幾項(xiàng)重要舉措—累積投票制度、知情權(quán)、 股權(quán)收購請(qǐng)求權(quán)、公司解散請(qǐng)求權(quán)以及股東訴權(quán)進(jìn)行了較為深入的評(píng)述 , 筆者認(rèn)為 , 新《公司法》體現(xiàn)了維護(hù)社會(huì)公平之主旨。 近些年來 , 小股東權(quán)益的保護(hù)問題已經(jīng)引起了社會(huì)的

2、廣泛關(guān)注 , 也引起了立法者的高度重視。修訂后的《公司法》對(duì)小股東權(quán)益的保護(hù)提升到了一個(gè)全新的高度 , 彰顯出強(qiáng)烈的人本主義色彩 , 體現(xiàn)了法律追求社會(huì)公平之主旨。 該法全方位規(guī)定了小股東權(quán)利保護(hù)的各種措施。 一、增設(shè)累積投票制度 在股東的諸權(quán)利當(dāng)中 , 表決權(quán)是一項(xiàng)重要的權(quán)利。 因?yàn)楣蓶|會(huì) ( 大 會(huì)) 是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu) , 享有重大事項(xiàng)決策權(quán) , 而股東會(huì) ( 大會(huì) ) 的決策要由股東表決形成。股東表決權(quán)的行使程度及行使效果 , 直接關(guān) 系到股東的切身利益。在原《公司法》中 , 股東會(huì) ( 大會(huì) ) 表決

3、恪守了“資本多數(shù)決”的直接投票制度。具體表現(xiàn)為 , 在有限責(zé)任公司中 , 股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán) ( 原《公司法》第 41 條) ; 在股份有限責(zé)任公司中 , 股東所持每一股份有一表決權(quán) ( 原《公司法》第 106 條) , 即“一股一票”。固然 , 資本多數(shù)決規(guī)則有其合理的內(nèi)核 , 因?yàn)楣蓶|的投資額與其回報(bào)及風(fēng)險(xiǎn)均成正比。 因而對(duì)公司事務(wù)的發(fā)言權(quán)即表決權(quán)也應(yīng)越大。 但這同時(shí)又產(chǎn)生了另外一個(gè)問題 : 小股東的表決權(quán)如何實(shí)現(xiàn) ? 由 于小股東的表決權(quán)很難達(dá)到股東大會(huì)通過決議所需要的法定數(shù)額 , 因此股東會(huì) ( 大會(huì) ) 往往會(huì)變成由少數(shù)大股東操縱的“大

4、股東會(huì)” , 其通過的決議也必定是有利于大股東利益而較少考慮甚至不考慮小股東 利益。公司實(shí)踐中 , 小股東權(quán)益受到侵害的現(xiàn)象屢有發(fā)生 , 董事會(huì)成員中也極少有小股東的代表。 因此 , 在資本多數(shù)決原則下 , 大股東意志上升為公司意志的同時(shí) , 小股東享有的表決權(quán)就失去了意義。 有鑒于此 , 新《公司法》在堅(jiān)持“資本多數(shù)決”基本原則的前提 下, 在借鑒國外立法的基礎(chǔ)上 , 對(duì)股東的表決權(quán)制度進(jìn)行了修改。 具體為, 在有限責(zé)任公司中 , 股東按照出資比例行使表決權(quán) , 但是公司章程另有規(guī)定的除外 ( 新《公司法》第 43 條) 。在股份有限責(zé)任公司中 ,

5、 股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事 , 可以依照公司章程的規(guī)定或股東大會(huì)的決 議, 實(shí)行累積投票制度 ( 新《公司法》第 106 條) 。這就意味著新《公司法》突破了原《公司法》對(duì)“資本多數(shù)決原則”的界定。就有限責(zé) 任公司而言 , 雖然規(guī)定了股東按照出資比例行使表決權(quán)的原則 , 但同時(shí)允許以章程排除該原則。也就是說 , 如果章程規(guī)定了允許股東不按出資比例行使表決權(quán) , 小股東就有可能獲得多于其持股比例的表決 權(quán)。關(guān)于累積投票制度 , 新《公司法》做了如下解釋 : 股東選舉董事或監(jiān)事時(shí) , 每一股份擁有與應(yīng)選董事或監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán) , 股東擁有的表決權(quán)

6、可以集中使用。 從技術(shù)層面來講 , 例如 , 某股份公司共有股 份 10000 股, 股東 22 人, 其中兩名大股東持有 6000 股, 其他 20 名小股東共持有 4000 股。公司共選舉 7 名董事 , 那么選舉一名董事的最低票 數(shù)為 10000 7/(1+7)+1=8751( 票 ) 。則兩名大股東可以 決定的董事人數(shù)為 4 人( 6000 7 /8751) , 而 20 名小股東如果集 中投票 , 其所能決定的董事人數(shù)為 3 人(4000 7 /8751) 。通過這種 方式 , 小股東選舉的董事在董事會(huì)中可以占據(jù) 3個(gè)席位, 如果采取傳

7、 統(tǒng)的直接選舉制度 , 采取一股一票和資本多數(shù)原則 , 則 7 名董事可以 完全被大股東控制。 所以 , 新《公司法》規(guī)定的累積投票制度 , 對(duì)于小股東表決權(quán)的保 護(hù), 不能不說是向前邁進(jìn)了一大步。 但同時(shí)我們也要看到 , 該累積投票制度只規(guī)定于股份有限責(zé)任公司當(dāng)中 , 采取了許可主義而非強(qiáng)制主義。新《公司法》將是否采取累積投票制度的選擇權(quán)賦予了公司的章程及股東大會(huì)。這樣一來 , 累積投票制度的功效便會(huì)大打折扣。 首先 , 累積投票制度的適用范圍顯得過窄。根據(jù)新《公司法》的規(guī)定 , 累積投票制度僅適用于股份有限責(zé)任公司。但累積投

8、票制度發(fā) 揮作用的前提在于小股東的一致行動(dòng) , 而有限責(zé)任公司由于規(guī)模較小 , 具有一定的封閉性 , 小股東之間比較容易聯(lián)合 , 所以累積投票制度在有限責(zé)任公司更有運(yùn)作的基礎(chǔ)。同時(shí)在有限責(zé)任公司中 , 大股東很容易利用股權(quán)優(yōu)勢(shì)控制董事會(huì)進(jìn)而為自己謀取私利。因此 , 筆者認(rèn)為 , 在有限責(zé)任公司中采取累積投票制度是很有必要且更行之有效。 其次 , 許可主義會(huì)降低累積投票制度的作用。對(duì)于不喜歡這項(xiàng)制度的大股東來講 , 完全可以不在章程中規(guī)定或者不讓股東大會(huì)通過該制度。筆者認(rèn)為 , 在我們確立這樣一項(xiàng)制度之初 , 采取強(qiáng)制主義是有必要的。采取許可主義既會(huì)使

9、大股東盡量排除這項(xiàng)制度 , 又會(huì)使小股東漠視這項(xiàng)制度。我國作為社會(huì)主義國家 , 在效率與公平的矛盾選擇中 , 應(yīng)以效率為手段 , 公平為目標(biāo) , 在促進(jìn)效率的同時(shí) , 自覺實(shí)現(xiàn)公平。尤其在目前小股東權(quán)益屢遭侵害、不公平現(xiàn)象太過嚴(yán)重的情況下 , 采取強(qiáng)有力的措施維護(hù)社會(huì)公平實(shí)屬必要。 二、擴(kuò)大小股東的知情權(quán) 知情權(quán)即股東知悉公司有關(guān)事項(xiàng)的權(quán)利。股東投資于公司 , 自然有權(quán)利獲知公司的有關(guān)事項(xiàng) , 尤其是與股東切身利益密切相關(guān)的經(jīng)營信息及財(cái)務(wù)信息。原《公司法》雖然賦予了股東一定的知情權(quán) , 但比較粗疏 , 也沒有相應(yīng)的程序保障 , 在知情權(quán)實(shí)現(xiàn)遭遇困難的情況下

10、, 小股東的分紅權(quán)實(shí)現(xiàn)更是步履維艱。實(shí)踐中 , 有些公司在大股東的操縱下, 長期不向股東分紅 , 也不允許小股東查閱公司財(cái)務(wù)狀況 , 有的公司 為了向小股東隱瞞公司的實(shí)際收入 , 甚至制作虛假財(cái)務(wù)報(bào)告欺騙廣大小股東 , 使其處于嚴(yán)重的不利地位。 針對(duì)這種狀況 , 新《公司法》擴(kuò)大了小股東知情權(quán)的內(nèi)容 , 并規(guī)定了相應(yīng)的程序保障 , 根據(jù)新《公司法》第 34 條的規(guī)定 , 有限責(zé)任公司股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、 監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)帳簿 , 并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起 1

11、5 日內(nèi)以書面答復(fù)股東 , 公司拒絕提供查閱的 , 股東可以請(qǐng)求人民法院支持。根據(jù)新《公司法》第 98 條規(guī)定 , 股份有限公司的股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊(cè)、公司債 券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、對(duì)公司的經(jīng)營提出建議或質(zhì)詢。 與原《公司法》相比 , 對(duì)有限責(zé)任公司的股東 , 新《公司法》增加了股東的訴權(quán)。新《公司法》第 22 條規(guī)定 , 股東會(huì)或者股東大會(huì)、董 事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程 , 或者決議內(nèi)容違反公司章程的 , 股東可以請(qǐng)求人民法院申請(qǐng)撤銷。據(jù) 此, 股東就

12、享有了在特定情況下 , 對(duì)股東會(huì) ( 大會(huì) ) 決議、董事會(huì)決議提起無效之訴或撤銷之訴的權(quán)利。至于查閱公司會(huì)計(jì)帳簿 , 更是新《公司法》賦予有限責(zé)任公司小股東的一項(xiàng)關(guān)鍵權(quán)利 , 對(duì)股東最有意義、 而且不容易被造假的是會(huì)計(jì)賬簿和原始憑證。對(duì)于這項(xiàng)權(quán)利的行使, 也規(guī)定了保障程序 , 即一旦查帳權(quán)遭到拒絕 , 則股東有權(quán)請(qǐng)求法院要求公司提供查閱。 此外 , 對(duì)于股份有限公司的股東 , 新《公司法》并未增加股東查閱會(huì)計(jì)帳簿的權(quán)利 , 筆者認(rèn)為 , 股份有限公司的股東也應(yīng)有這項(xiàng)權(quán)利 , 實(shí)踐中股份有限公司侵犯小股東權(quán)益的情況也很常見 , 大、小股東之間、公司

13、與股東之間也存在著嚴(yán)重的信息不對(duì)稱。 當(dāng)然為防止因過多的股東查閱會(huì)計(jì)帳冊(cè)而給公司帶來的經(jīng)營不便 , 可在程序上加以規(guī)范 , 如每月的最后兩天作為查帳日 , 股東可推選代表進(jìn)行查帳等。 三、增設(shè)股權(quán)收購及公司解散請(qǐng)求權(quán) 對(duì)于股東的股權(quán)收購請(qǐng)求權(quán) , 新《公司法》第 75 條規(guī)定 , 有限責(zé) 任公司有下列情形之一的 , 對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng) 求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán) : 公司連續(xù) 5 年不向股東分配利潤 , 而公司該 5 年連續(xù)盈利 , 并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的 ; 公司 合并、分立、轉(zhuǎn)讓

14、主要財(cái)產(chǎn)的 ; 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章 程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn) , 股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存 續(xù)的。自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起 60 日內(nèi) , 股東與公司不能達(dá)成股 權(quán)收購協(xié)議的 , 股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起 90 日內(nèi)向人 民法院提起訴訟。根據(jù)第 143 條規(guī)定 , 股份有限公司的股東因?qū)蓶| 大會(huì)作出的公司合并、 分立決議持異議時(shí) , 有權(quán)要求公司收購其股份。 新《公司法》之所以作出上述規(guī)定 , 主要基于以下考慮 : 實(shí)踐中有 限責(zé)任公司經(jīng)常出現(xiàn)大股東利用優(yōu)勢(shì)地位損害小股東利益的

15、情形 , 如即使在公司盈利的情況下 , 也連續(xù)幾年不分紅 ; 采取各種方法將公司掏空 ; 公司應(yīng)當(dāng)解散時(shí)仍使公司繼續(xù)存續(xù)等。導(dǎo)致了小股東眼看利益 受損也無法退出的局面 , 新《公司法》的上述規(guī)定 , 健全了小股東在法定情形下的退出機(jī)制。 新《公司法》還在這個(gè)問題上建立了程序保障 , 引入了訴訟解決機(jī)制 , 增強(qiáng)了具體制度的可操作性。對(duì)于股份有限公 司, 新《公司法》增加了股東在對(duì)公司合并、分立決議存有異議時(shí)的 股份回購請(qǐng)求權(quán)。 這主要考慮到實(shí)踐中股份有限公司在作出合并、 分立決議時(shí) , 經(jīng)常置廣大小股東利益于不顧 , 致使其利益受損。這條規(guī)定 ,

16、 賦予小股東以股份回購請(qǐng)求權(quán)保障有了法律依據(jù)。 對(duì)于解散公司請(qǐng)求權(quán) , 新《公司法》第 183 條規(guī)定 , 公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難 , 繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失 , 通過其他途徑不能解決的 , 持有公司全部股東表決權(quán) 10%以上的股東 , 可以請(qǐng)求人民法院解散公司。在實(shí)踐中 , 股東之間可能因?yàn)榉制鐕?yán)重 , 不能做出公司解散清算決議。 使公司陷于僵局。 這種情況無論對(duì)公司還是對(duì)股東的利益都會(huì)構(gòu)成嚴(yán)重的損害。解散公司應(yīng)為一種較好的選擇。但原《公司法》只規(guī)定了三種公司解散的原因 , 并未賦予股東請(qǐng)求法院解散公司的權(quán)利 , 從而導(dǎo)致實(shí)踐中出現(xiàn)公司僵局而在股東訴請(qǐng)法

17、院解散時(shí) , 法院不予受理或不敢裁決的局面。這對(duì)股東權(quán)利的保護(hù)是極為不利 的。因此新《公司法》增設(shè)了這一條 , 而且對(duì)股東持股比例放寬到 10% 以上的表決權(quán) , 這對(duì)保護(hù)小股東的權(quán)益更為有利。 四、完善小股東的訴權(quán) “救濟(jì)先于權(quán)利” , 這一法諺在公司法中同樣適用。盡管公司法設(shè)置各項(xiàng)制度對(duì)股東進(jìn)行事先的保護(hù) , 但實(shí)踐中 , 大股東、董事等高管 人員受利益驅(qū)動(dòng)而損害公司利益進(jìn)而損害小股東利益的行為終究難 以完全避免。因此 , 應(yīng)賦予小股東尋求事后救濟(jì)的權(quán)利 , 當(dāng)股東會(huì)或董 事會(huì)的行為直接或間接損害了

18、小股東的利益時(shí) , 應(yīng)當(dāng)允許小股東行使 各種訴權(quán) , 以獲得事后的司法救濟(jì)。對(duì)于股東的訴權(quán) , 原《公司法》第 111 條規(guī)定 : 股東大會(huì)、董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī) , 侵犯股東 合法權(quán)益的 , 股東有權(quán)向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。這種訴訟的性質(zhì)屬股東直接訴訟 , 且訴因范圍極其狹窄 , 只能要求停止該違法行為和侵害行為。 對(duì)已經(jīng)作出的違反法律、 行政法規(guī) , 侵犯股東合法權(quán)益的股東大會(huì)決議、董事會(huì)決議如何處理并無 規(guī)定。所以此時(shí)小股東對(duì)于自己已經(jīng)遭到的不法侵害 , 仍然束手無策 , 無從救濟(jì)。因此 , 完善小股東的訴權(quán)救濟(jì)

19、成為新《公司法》的一項(xiàng)重要內(nèi)容。 新《公司法》在保留股東原有訴權(quán)的基礎(chǔ)上 , 增加了派生訴訟及 對(duì)董事等高管人員直接訴訟的權(quán)利。根據(jù)新《公司法》第 152 條, 董事、高級(jí)管理人員履行公司職務(wù)時(shí)違反法律、 行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定 , 給公司造成損失的 , 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù) 180 日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 1%以上股份的股東 , 可以書面請(qǐng)求 監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟 ; 監(jiān)事履行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定 , 給公 司造成損失的 , 前述股東可以書面請(qǐng)求董事

20、會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限 責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。 監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有 限責(zé)任公司的監(jiān)事 , 或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面 請(qǐng)求后拒絕提起訴訟 , 或者自收到請(qǐng)求之日起 30 日內(nèi)未提起訴訟 , 或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的 , 前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院 提起訴訟。這是新 《公司法》關(guān)于股東派生訴訟 ( 或稱股東代表訴訟 ) 的規(guī)定。 派生訴訟制度在新《公司法》中的確立 , 解決了實(shí)踐中股東提起這類訴訟缺乏法律依據(jù)的問題。在

21、具體制度的設(shè)計(jì)上 , 新《公司法》第 152 條對(duì)股份有限公司原告股東的持股時(shí)間和持股比例做了規(guī)定 , 目的在于防止投機(jī)股東濫用訴權(quán)。 而有限責(zé)任公司股東投機(jī)的可能性不大 , 所以未對(duì)其持股時(shí)間和持股比例做出限制。同時(shí)還規(guī)定了派生 訴訟的前置程序 , 即只有在書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或董事會(huì)提起訴訟不果時(shí) , 股東才有權(quán)起訴。 同時(shí) , 筆者也注意到 , 新《公司法》在派生訴訟制度的具體設(shè)計(jì)中 , 未對(duì)訴訟費(fèi)用的承擔(dān)原則做出規(guī)定。訴訟費(fèi)用包括律師費(fèi)用的承擔(dān) , 也應(yīng)是派生訴訟制度的重要內(nèi)容。 國外公司法在這個(gè)問題上基本采取的原則是 : 如果原告勝訴 , 則由公司承擔(dān)

22、 。盡管公司不是派生訴訟中的原告 , 但由于其為受益者 , 所以這樣規(guī)定是合理的。同時(shí) , 在股東勝訴的情況下 , 其可不必承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用 , 所以在一定程度上也起到了鼓勵(lì)股東行使訴權(quán)的作用。我國《公司法》有必要規(guī)定這項(xiàng)內(nèi)容 , 不妨遵循這一原則 , 在股東勝訴的場(chǎng)合 , 案件受理費(fèi)可按 《民事訴訟法》 的規(guī)定由敗訴方承擔(dān) , 聘請(qǐng)律師的費(fèi)用則由公司負(fù)擔(dān)。 另外需要提及的是第 22 條和第 153 條的規(guī)定。這兩條均規(guī)定了 股東提起直接訴訟的權(quán)利。 第 22 條賦予了股東在特定情況下 , 對(duì)股東 會(huì)( 大會(huì) ) 提起無效之訴或撤銷之訴的權(quán)利 ; 第 153 條則規(guī)定股東在董事、高級(jí)管理人員違反法律、 行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定損害股東利益時(shí) , 有權(quán)直接向人民法院提起訴訟。這是新《公司法》關(guān)于直接訴訟而增設(shè)的規(guī)定 , 這些規(guī)定使得股東權(quán)的救濟(jì)更加直接和周延。