破產(chǎn)企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)范圍初探法學(xué)畢業(yè)論文

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1、 破產(chǎn)企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)范圍初探 正文主要提綱： 1、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)概述 1．1、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的概念 1．2、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的特征及構(gòu)成范圍 2、我國(guó)現(xiàn)行法律法規(guī)對(duì)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的具體規(guī)定 3、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的除外情況 3．1、破產(chǎn)程序中取回權(quán)的行使問(wèn)題 3．2、別除權(quán) 3．3、抵銷權(quán) 4、實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)最大值的方法和途徑 4．1、破產(chǎn)企業(yè)整體拍賣對(duì)實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)最大值的作用及存在問(wèn)題 4．1．1、破產(chǎn)企業(yè)整體拍賣對(duì)實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)最大值的作用 4．1．2、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)拍賣中所存在的一點(diǎn)問(wèn)題 4．2、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)實(shí)現(xiàn)最大值的方法與途徑 目 錄 一、探視權(quán)概述…………………………………………

2、……………………1 1. 概念………………………………………………………………… 1 2. 特征………………………………………………………………1 二、我國(guó)現(xiàn)行法律對(duì)探視權(quán)主體的規(guī)定及存在的問(wèn)題………………… 2 三、探視權(quán)的中止……………………………………………………………3 1. 提出探視權(quán)中止的主體……………………………………………………3 2. 探視權(quán)中止的條件和程序……………………………………………………4 3. 探視權(quán)中止的法律后果………………………………………………………4 4. 探視權(quán)的恢復(fù)………………………………………………………………4

3、四、對(duì)完善我國(guó)探視權(quán)行使制度的思考……………………………………5 1. 應(yīng)明確“探望”的具體內(nèi)涵………………………………………………5 2. 探視權(quán)的條件不應(yīng)僅以離婚為限…………………………………………5 3. 探視權(quán)的主體范圍宜再擴(kuò)大……………………………………………5 4. 關(guān)于提出中止探視權(quán)主體的確立………………………………………6 內(nèi)容摘要 近幾年來(lái)，隨著離婚率的逐年上升，有關(guān)子女探視方面的糾紛也日益呈上升趨勢(shì)。修正后的婚姻法對(duì)探視權(quán)作出了規(guī)定，使探視權(quán)這一概念首次出現(xiàn)在我國(guó)的成文法中，探視權(quán)的設(shè)立，平衡了離婚各方的利益，保障了離婚各方的合法權(quán)利，無(wú)疑具有進(jìn)步的

4、意義。但是，由于該制度在我國(guó)實(shí)施的時(shí)間不長(zhǎng)，在某些方面仍需不斷完善，筆者根據(jù)這幾年的審判經(jīng)驗(yàn)，參照國(guó)外一些國(guó)家在此方面一些比較好的規(guī)定，在闡述探視權(quán)的概念、特征、行使主體和中止的基礎(chǔ)上，結(jié)合實(shí)踐中遇到的一些問(wèn)題，著重于從保護(hù)未成年人權(quán)益的角度出發(fā)，從應(yīng)明確“探望”的具體內(nèi)涵、探視權(quán)的條件不應(yīng)僅以離婚為限、探視權(quán)的主體宜再擴(kuò)大以及關(guān)于提出中止探視權(quán)主體的確立等四方面提出個(gè)人的見(jiàn)解，以期進(jìn)一步完善我國(guó)的探視權(quán)行使制度。 關(guān)鍵詞：探視權(quán) 行使主體 中止 完善 論探視權(quán)的行使 美滿、幸福的家庭生活是人之所求，離婚只是情非得已的無(wú)奈之舉，更令人難過(guò)的是，子女往往在不知不覺(jué)中成為離婚雙方

5、斗爭(zhēng)的工具和籌碼，成為互相斗爭(zhēng)的犧牲品。有這樣一個(gè)案例，1995年4月張某和譚某協(xié)議離婚，雙方對(duì)財(cái)產(chǎn)和子女撫養(yǎng)權(quán)達(dá)成協(xié)議，約定其子歸張某撫養(yǎng)并單獨(dú)負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)。幾個(gè)月后母親譚某和兒子互相思念，雙方渴望見(jiàn)面，張某以單獨(dú)撫養(yǎng)為由拒絕兒子與譚某會(huì)面。譚某因見(jiàn)子不成，郁郁寡歡，最后造成精神分裂。而兒子因長(zhǎng)期缺乏母愛(ài)，脾氣暴躁，經(jīng)常與人毆斗，最終淪為學(xué)校的雙差生。導(dǎo)致這種兩敗俱傷的結(jié)局，皆因探視權(quán)沒(méi)有得到法律的保護(hù)，所幸的是，2001年4月28日修改后的《婚姻法》增加了探視權(quán)制度的內(nèi)容，使探視權(quán)有法可依。本文就探視權(quán)制度的行使進(jìn)行探討并針對(duì)實(shí)踐中遇到的問(wèn)題提出一些見(jiàn)解，期盼探視權(quán)制度逐步完善。

6、 一、探視權(quán)概述 1. 概念 探視權(quán)，在我國(guó)也稱探望權(quán)，我國(guó)修改后的《婚姻法》第三十八條規(guī)定，“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探視權(quán)利的方式、時(shí)間由當(dāng)事人協(xié)議；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。”依此規(guī)定，所謂探視權(quán)，是指夫妻離婚后，與子女分居的一方（父親或母親）享有的按照協(xié)議或人民法院的判決，遵循一定的方式和時(shí)間，探望子女的權(quán)利。直接撫養(yǎng)子女的一方則有義務(wù)協(xié)助非撫養(yǎng)一方行使探視權(quán)。 2. 特征　 探視權(quán)首先是一種身份權(quán)，只有具有特定的身份才能享有。因此探視權(quán)具有身份權(quán)所具有的特征，是基于父母子女身份關(guān)

7、系的一種派生權(quán)利。那么，探視權(quán)是身份權(quán)中的什么權(quán)利呢？探望權(quán)是未與子女共同生活的父母一方享有的權(quán)利，既然不直接撫養(yǎng)子女，當(dāng)然就不享有監(jiān)護(hù)權(quán)，很顯然，探望權(quán)不是監(jiān)護(hù)權(quán)；而親屬權(quán)分為廣義與狹義親屬權(quán)，廣義親屬權(quán)實(shí)際上涵蓋了配偶權(quán)與親權(quán)，與身份權(quán)無(wú)異，狹義的親屬權(quán)排除了配偶權(quán)和親權(quán)，只是包括父母與成年子女、祖父母與孫子女、外祖父母與外孫子女以及兄弟姐妹之間的身份權(quán)。因此探視權(quán)也不屬于親屬權(quán)；而親權(quán)是指父母對(duì)未成年子女在人身和財(cái)產(chǎn)方面的管教和保護(hù)的權(quán)利和義務(wù)，是權(quán)利和義務(wù)的有機(jī)結(jié)合。從前面分析來(lái)看，探視權(quán)是一種義務(wù)性的權(quán)利，從父母的角度出發(fā)，探視權(quán)是父母應(yīng)享有的權(quán)利，從子女的角度來(lái)看，探視權(quán)人負(fù)有探望

8、其子女的義務(wù)，探視權(quán)與人身緊密相連，只能由父母一方（特殊情況下可由祖父母或外祖父母一方）獨(dú)立享有和排他使用，探視權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，也不得拋棄，只要父母子女之間的身份關(guān)系存在，探視權(quán)就應(yīng)當(dāng)是非直接撫養(yǎng)子女一方的權(quán)利，非有法定理由不應(yīng)予以限制或剝奪。因此探視權(quán)是親權(quán)的一種。但是有學(xué)者認(rèn)為特殊情況下祖父母、外祖父母一方也有探望的權(quán)利，似乎親權(quán)說(shuō)也不能合理解釋。筆者認(rèn)為，從探視權(quán)的立法本意來(lái)說(shuō)，探視權(quán)主要是為父母所設(shè)，祖父母、外祖父母的探視權(quán)只是一種特例，并非常態(tài)。 二、我國(guó)現(xiàn)行法律對(duì)探視權(quán)主體的規(guī)定及存在的問(wèn)題 依照我國(guó)《婚姻法》的規(guī)定，探視權(quán)的主體是離婚后的父或母，從對(duì)子女的撫養(yǎng)

9、權(quán)利角度來(lái)看，探視權(quán)是和直接撫養(yǎng)權(quán)相對(duì)的一種權(quán)利。父母離婚后，如果子女由一方直接撫養(yǎng)，撫養(yǎng)方就成為子女親權(quán)的主要擔(dān)當(dāng)人，即監(jiān)護(hù)人，取得直接撫養(yǎng)權(quán)。而由于婚姻關(guān)系的消滅導(dǎo)致了共同生活基礎(chǔ)的不存在，非直接撫養(yǎng)方的親權(quán)客觀上則會(huì)受到一定的限制。作為補(bǔ)償，法律賦予了不直接撫養(yǎng)子女的父或母對(duì)子女的探視權(quán)。也就是說(shuō)，探視權(quán)的主體是非直接撫養(yǎng)一方的父或母。而直接撫養(yǎng)方父或母則是探視權(quán)的義務(wù)主體，應(yīng)該協(xié)助探視權(quán)人實(shí)現(xiàn)探望的權(quán)利。這種協(xié)助義務(wù)一般包括：直接撫養(yǎng)一方的父或母應(yīng)該本著方便探望的原則，協(xié)商確定合理的探望時(shí)間、方式，或者按照法院判決安排探望。直接撫養(yǎng)一方不得利用直接撫養(yǎng)所形成的親近關(guān)系和便利，唆使子女拒

10、絕探望。離婚后直接撫養(yǎng)子女的一方不得設(shè)置障礙，拒絕非直接撫養(yǎng)一方的父或母探望子女，否則就侵害了非直接撫養(yǎng)一方父或母的探視權(quán)利，應(yīng)該承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。當(dāng)然，如果夫妻雙方有兩個(gè)孩子，離婚后夫妻各撫養(yǎng)一個(gè)孩子，夫妻雙方中的一方對(duì)另一方所撫養(yǎng)的孩子均享有探望權(quán)，但對(duì)于每一個(gè)孩子來(lái)說(shuō)，行使探視權(quán)的仍然是父親或母親一方。 但是，把探視權(quán)的主體僅局限于父母，筆者認(rèn)為是不全面的。從各國(guó)關(guān)于探視權(quán)制度立法上看，探視權(quán)主體不僅僅是不直接撫養(yǎng)子女的父或母，還及于未成年子女和其它對(duì)子女事實(shí)上撫養(yǎng)的第三人。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)將探視權(quán)稱作會(huì)面交往，屬于親權(quán)中一類。其規(guī)定，法院得依請(qǐng)求或依職權(quán)，為未行使或負(fù)擔(dān)（未成年子女

11、監(jiān)護(hù)）權(quán)利義務(wù)之一方酌定其與未成年子女全面交往之方式及期間。但其會(huì)面交往有妨礙子女利益者，法院得依請(qǐng)求或依職權(quán)變更。德國(guó)民法典規(guī)定，無(wú)人身照顧權(quán)的父或母保留與子女個(gè)人交往權(quán)，請(qǐng)求告知子女的個(gè)人情況權(quán)（以符合子女的利益為限），及對(duì)子女財(cái)產(chǎn)利益必要時(shí)承擔(dān)財(cái)產(chǎn)照顧權(quán)之全部或一部，還規(guī)定無(wú)人身照顧權(quán)的父或母和人身照顧權(quán)人不得為任何損害子女與他人的關(guān)系或造成教育困難的事由。德國(guó)和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)都承認(rèn)子女的探視權(quán)。我國(guó)婚姻法只承認(rèn)非直接撫養(yǎng)子女的父或母享有探視權(quán)，否認(rèn)子女及其他對(duì)子女事實(shí)上撫養(yǎng)的第三人有此權(quán)利，與探視權(quán)的立法宗旨并不完全相符。 三、探視權(quán)的中止 探視權(quán)的中止，是指探視人符合探

12、視權(quán)中止的法定理由時(shí)，由法院判決探視權(quán)人在一定時(shí)間中止行使探望權(quán)的法律制度。探視權(quán)是探視權(quán)人的法定權(quán)利，應(yīng)該得到法律的保護(hù)，但是探視權(quán)也涉及到撫養(yǎng)方和子女的利益，可能損害相關(guān)人尤其是子女的合法權(quán)益，因此有必要從立法上加以限制。探視權(quán)中止制度，就是通過(guò)中止探視權(quán)人在一定時(shí)間內(nèi)行使探視權(quán)，來(lái)保護(hù)相關(guān)人的權(quán)益。但是探視權(quán)畢竟是探視權(quán)人的一項(xiàng)重要的人身權(quán)利，中止探視權(quán)對(duì)探視權(quán)人影響巨大，法律也應(yīng)該從制度上保障探視權(quán)人的探視權(quán)不被任意剝奪。我國(guó)婚姻法為平衡兩者利益，通過(guò)立法的方式規(guī)定了探望權(quán)中止的法定理由和方式。我國(guó)婚姻法規(guī)定“父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利；中止的事

13、由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利?！? 1. 提出探視權(quán)中止的主體。 關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)婚姻法》若干問(wèn)題的解釋（一）》以下簡(jiǎn)稱《婚姻法解釋（一）》第二十五條規(guī)定：當(dāng)事人在履行生效判決、裁決或者調(diào)解書(shū)的過(guò)程中，請(qǐng)求中止行使探望權(quán)的，人民法院在征詢雙方當(dāng)事人意見(jiàn)后，認(rèn)為需要中止行使探望權(quán)的，依法作出裁定。中止探望的情況消失后，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)通知其恢復(fù)探望權(quán)的行使。第二十六條規(guī)定：未成年子女，直接撫養(yǎng)子女的父或母及其他對(duì)未成年子女負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)、教育義務(wù)的法定監(jiān)護(hù)人，有權(quán)向人民法院提出中止探望權(quán)的請(qǐng)求。其中，第二十五條是對(duì)履行生效法律文書(shū)中有關(guān)探視權(quán)中止的規(guī)定，第二十六

14、條則是賦予未成年子女、直接撫養(yǎng)子女的父或母及其他對(duì)未成年子女負(fù)有撫養(yǎng)、教育義務(wù)的法定監(jiān)護(hù)人，請(qǐng)求中止探視權(quán)的權(quán)利的規(guī)定。從第二十六條規(guī)定可以看出享有探視權(quán)中止請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利人包括：未成年子女、直接撫養(yǎng)子女的父或母、其他對(duì)未成年子女負(fù)有撫養(yǎng)、教育義務(wù)的法定監(jiān)護(hù)人。 2. 探視權(quán)中止的條件和程序。 依婚姻法的規(guī)定，不利于子女身心健康，是探視權(quán)中止的法定條件。當(dāng)父母的探望行為不利于子女身心健康時(shí)，經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)，由人民法院判決，探望權(quán)才能被中止。不利于子女身心健康，包括子女的身體、精神、道德或感情的健康。如果父母的探望行為造成的是其他損害，但是沒(méi)有不利于子女身心健康，人民法院就不

15、能判決探視權(quán)中止。如一方不負(fù)擔(dān)子女撫養(yǎng)費(fèi)或是未按期給付撫養(yǎng)費(fèi)的情況，并不是中止其探望權(quán)的條件，不能作為中止探望權(quán)的法律依據(jù)。這就限制了人民法院的自由裁量權(quán)，保證了探視權(quán)人的探視權(quán)不被任意剝奪。人民法院應(yīng)嚴(yán)格按照這一法定理由作出判決，不得任意中止探視權(quán)人的探視權(quán)。至于哪些情況不利于未成年子女的成長(zhǎng)，鑒于個(gè)案不一，現(xiàn)實(shí)情況也十分龐雜，法律并沒(méi)有一一列舉，這就要求辦案法官根據(jù)現(xiàn)實(shí)情況去衡量，做出是否中止探視權(quán)的裁決。在司法實(shí)踐中，探視權(quán)一般出現(xiàn)下列情況始得中止：患有嚴(yán)重危害子女健康的傳染性疾病的；探望過(guò)程中對(duì)子女嚴(yán)重違法或犯罪行為的；有吸毒、賭博等不良生活方式，或慫恿子女犯罪的；有趁機(jī)藏匿子女企圖或

16、行為的。人民法院中止探望權(quán)必須通過(guò)審理，以判決的形式作出。 3. 探視權(quán)中止的法律后果。 中止探望權(quán)判決一旦生效，就具有法律的強(qiáng)制力，探望權(quán)人必須遵守。直接撫養(yǎng)子女一方也可以基于有效判決要求法院強(qiáng)制探視權(quán)人在法院判決的時(shí)間內(nèi)不得進(jìn)行探視行為。 4. 探視權(quán)的恢復(fù)。 立法沒(méi)有明確經(jīng)法院判決中止的探望權(quán)的恢復(fù)問(wèn)題。從法理上說(shuō)，經(jīng)人民法院判決生效的中止探望權(quán)的判決有可能是有明確期限的，也有可能是沒(méi)有明確期限的，這完全取決于不利于子女身心健康事由的性質(zhì)。在沒(méi)有明確期限的判決生效后，探望權(quán)是自判決事由消失后自動(dòng)恢復(fù)，還是需要人民法院經(jīng)過(guò)新的判決予以恢復(fù)，這是

17、一個(gè)值得明確的問(wèn)題。從法理上說(shuō)，人民法院的判決具有國(guó)家強(qiáng)制力的保障，非經(jīng)新的判決或裁定，任何人不得予以推翻，判決書(shū)所認(rèn)定的義務(wù)人更不得不執(zhí)行。所以應(yīng)當(dāng)以經(jīng)原作出判決的法院根據(jù)原判決事由消失的情況，作出新的判決予以恢復(fù)探視權(quán)為宜。然而，這種恢復(fù)是人民法院可以依職權(quán)徑自作出，還是必須有權(quán)利人的申請(qǐng)，這又是一大問(wèn)題。盡管立法沒(méi)有明確，但是依照“不告不理”的司法權(quán)行使原則，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為人民法院只有依權(quán)利人的申請(qǐng)才能予以恢復(fù)。 四、對(duì)完善我國(guó)探視權(quán)行使制度的思考 探視權(quán)列入婚姻法規(guī)范，這是我國(guó)婚姻家庭法體系中的一個(gè)新突破，但由于探視權(quán)的概念提出的時(shí)間較短，在某些方面仍需不斷完善，筆者

18、綜合這幾年審判實(shí)踐中的經(jīng)驗(yàn)，覺(jué)得應(yīng)從以下幾方面對(duì)我國(guó)的探視權(quán)行使制度進(jìn)行完善。 1. 應(yīng)明確“探望”的具體內(nèi)涵。 探視權(quán)在法律意義上應(yīng)理解為訪問(wèn)、見(jiàn)面、互通書(shū)信或電話、贈(zèng)送禮物、交換照片乃至短期同居等，但實(shí)踐中，“探望”往往只是定期看望，探視權(quán)的行使方式單一而枯燥，這與探視權(quán)的立法宗旨有一定差距，探視權(quán)的設(shè)立，就是為了使未成年子女的身心得以健康發(fā)展，未與子女共同生活的一方通過(guò)探視權(quán)的行使，增加與子女的感情交流，減輕子女的心理負(fù)擔(dān)，撫慰離婚給子女所帶來(lái)的心理創(chuàng)傷，更好地對(duì)子女進(jìn)行教育，促進(jìn)未成年子女健康成長(zhǎng)。在現(xiàn)代社會(huì)，子女人格的健康發(fā)展甚于物質(zhì)生活，許多離異家庭的子女并不一定在物

19、質(zhì)上有所欠缺，相反精神上的交流與滿足更令人關(guān)注，一次傾心的談話也許比一頓豐盛的美餐更具有吸引力，電話交談、相片寄送、度假旅行或詢問(wèn)子女近況等多種靈活的探視方式更有利于子女的健康發(fā)展。顯然，僅僅是隔一段時(shí)間的一次看望，并不能滿足未成年子女的需求。因此，在立法上明確“探望”的具體內(nèi)涵，使未與子女共同生活的一方能依法與子女通過(guò)不同的方式保持聯(lián)系，使其感情上的溝通有一定的持續(xù)性，就更加符合探視權(quán)的立法宗旨，是非常有必要的。 2. 探視權(quán)的條件不應(yīng)僅以離婚為限。 婚姻法只規(guī)定了離婚后的父或母的探視權(quán)問(wèn)題，但在實(shí)踐中，常有別居現(xiàn)象的存在，這種“準(zhǔn)離婚”的父或母一方可能控制未成年子女，使對(duì)方無(wú)

20、法行使探視權(quán)，也有的未婚父母解除非法同居關(guān)系后，未與子女共同生活的一方無(wú)法探望子女，筆者認(rèn)為，這些別居父母一方或未婚父母一方在分居期間應(yīng)該可以參照對(duì)離婚父母的規(guī)定享有探視權(quán)。 3. 探視權(quán)的主體范圍宜再擴(kuò)大。 有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，考慮到探視權(quán)畢竟是立法規(guī)定的一項(xiàng)新權(quán)利，對(duì)于探視權(quán)的主體，目前還不宜過(guò)于擴(kuò)張。筆者認(rèn)為，探視權(quán)是法律賦予父母的一種職責(zé)性的權(quán)利，因此對(duì)于探視權(quán)的主體，確實(shí)不能過(guò)于擴(kuò)張。但在某些情況下，也應(yīng)該相應(yīng)變通一些，可以擴(kuò)大至未成年子女及其他與子女事實(shí)上有撫養(yǎng)關(guān)系的第三人。 首先，子女可以成為探視權(quán)的主體。從子女利益上看，子女基于其本身利益的需要，應(yīng)成為探

21、視權(quán)的主體。探視權(quán)的設(shè)立，其目的已非當(dāng)初家長(zhǎng)對(duì)子女人身之控制，而以子女利益為最優(yōu)考慮。那么，探視權(quán)應(yīng)體現(xiàn)子女的需求和意志，而不只是父母任何一方的意志和利益。從權(quán)利實(shí)現(xiàn)角度上看，探視權(quán)作為一種獨(dú)立的權(quán)利，應(yīng)以子女利益為最佳考慮，當(dāng)父母于子女之請(qǐng)求而不予合作時(shí)，可由法院為其設(shè)立專門的監(jiān)護(hù)人，或者委托其他社會(huì)少年權(quán)益保護(hù)機(jī)構(gòu)代為行使。 從人權(quán)上看，探視權(quán)應(yīng)當(dāng)是子女的權(quán)利，應(yīng)該是父母和子女的依附子女利益而存在的法定權(quán)利，也是一種基本權(quán)利、人身權(quán)利。就算父母或子女任何一方被剝奪政治權(quán)利，人身自由受限制，他們?nèi)匀幌碛刑揭暀?quán)。從社會(huì)道德倫理上看，確立子女是探視權(quán)主體更適應(yīng)我國(guó)精神文明建設(shè)的要求，子女享有探視

22、權(quán)有利于弘揚(yáng)中華民族傳統(tǒng)美德和加強(qiáng)社會(huì)主義精神文明建設(shè)，同時(shí)，還有助于消除社會(huì)不穩(wěn)定的因素。 其次，與子女事實(shí)上有撫養(yǎng)關(guān)系的第三人也可以成為探視權(quán)的主體。與子女事實(shí)上有撫養(yǎng)關(guān)系的第三人的范圍應(yīng)依據(jù)與未成年子女關(guān)系的遠(yuǎn)近及有利于未成年子女的成長(zhǎng)去確定，就目前情況看，應(yīng)以未成年子女的祖父母、外祖父母及兄弟姐妹為限。探視權(quán)是一種身份權(quán)，是父或母在親權(quán)的基礎(chǔ)上，在不能直接撫養(yǎng)未成年子女時(shí)，法律所賦予的一種權(quán)利，可以認(rèn)為是親權(quán)的延續(xù)或補(bǔ)充，因此，第三人所取得的探視權(quán)就與父母的探視權(quán)有著明顯的區(qū)別。最重要的一點(diǎn)就是第三人的探視權(quán)不是法律規(guī)定，而是法院依據(jù)其申請(qǐng)而酌定給予的權(quán)利。 4. 關(guān)于提

23、出中止探視權(quán)主體的確立。 不容置辯，子女考慮自己利益受到損害時(shí)，可中止探視權(quán)。但非直接撫養(yǎng)子女的父母和社會(huì)未成年保護(hù)機(jī)構(gòu)基于孩子的利益受到損害時(shí)可否提出中止探險(xiǎn)視權(quán)？這個(gè)問(wèn)題卻爭(zhēng)論不休，難以達(dá)成共識(shí)。根據(jù)《婚姻法解釋（一）》第二十六條的規(guī)定，有權(quán)提出中止探望權(quán)的主體是未成年子女、直接撫養(yǎng)子女的父或母和其他對(duì)未年子女負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)、教育義務(wù)的法定監(jiān)護(hù)人。但必須正視未成年子女的實(shí)際情況，我國(guó)《民法通則》規(guī)定，不滿十周歲的未成年人是無(wú)民事行為能力人，十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，其全部或部分民事活動(dòng)是由他的法定代理人代理或者征得他的法定代理人的同意。因此，我國(guó)《婚姻法》上述規(guī)定，賦

24、予未成年人享有中止探視權(quán)的訴權(quán)，是維護(hù)未成年的合法權(quán)益，是保護(hù)未成年人的又一大進(jìn)步。不過(guò)，未成年人中年幼的無(wú)民事能力的，或法律知識(shí)薄弱的，又或者受到別人利誘、威脅的弱勢(shì)群體，其請(qǐng)求中止探望的訴權(quán)是受限制的。當(dāng)其身心、利益受到或可能將受到探視事實(shí)的嚴(yán)重影響或損害時(shí)，直接撫養(yǎng)人或有撫養(yǎng)、教育義務(wù)的法定監(jiān)護(hù)人可能出于其自身利益或其他原因而不行使中止探望權(quán)的訴權(quán)。那么，這些弱勢(shì)群體的身心和利益可能得不到保護(hù)。如果非直接撫養(yǎng)子女的父或母意識(shí)到自己對(duì)子女探視行為不利于子女身心健康和利益，而有權(quán)主動(dòng)中止探視權(quán)，或社會(huì)未成年保護(hù)機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)探視事實(shí)對(duì)未成年人身心和利益損害，能夠及時(shí)主動(dòng)采取法律手段中止探視事實(shí)，那

25、么就能夠把探視事實(shí)對(duì)未成年人身心和利益的損害減低到最低程度。因此，筆者認(rèn)為，非直接撫養(yǎng)子女的父或母和社會(huì)未成年人保護(hù)機(jī)構(gòu)也應(yīng)享有中止探視權(quán)的權(quán)利。具體理由如下： 首先，從子女最佳利益為考慮。探視權(quán)中止制度是為了保護(hù)未成年子女的身心和利益。如果非直接撫養(yǎng)子女的父或母意識(shí)到自己在行使探望權(quán)的過(guò)程中損害子女身心健康，或自身不利因素會(huì)嚴(yán)重影響或損害子女身心健康，出于保護(hù)子女的最佳利益考慮而中止探視權(quán)，是非常必要的。這也是父母之愛(ài)的偉大之處。例如：甲女離異后一直獨(dú)居，兒子隨前夫生活，她只在約定期間與兒子會(huì)面。本就落寞寡言的她，離異后更少與家人、朋友接觸，加上在激烈的社會(huì)競(jìng)爭(zhēng)壓力下，她常常感到

26、力不從心，情緒也時(shí)好時(shí)躁，極度壓抑。在與兒子交往見(jiàn)面時(shí)，她有時(shí)沉默不言，有時(shí)以因小事責(zé)罵兒子。母子相見(jiàn)常常索然無(wú)味而不歡而別。甲女知道自己這樣的心理狀態(tài)是對(duì)兒子不公平的，甚至?xí)撘颇绊憙鹤拥男睦?，造成兒子人格缺陷。兒子尚年幼，或許不能意識(shí)甲女的行為的危害性，但甲女不想與前夫交換意見(jiàn)，共同解決，又不可無(wú)故不履行探視的義務(wù)。為了子女的利益，甲女應(yīng)當(dāng)有向法院提出中止探視權(quán)的訴訟的主動(dòng)權(quán)利，或社會(huì)未成年人保護(hù)機(jī)構(gòu)鑒于保護(hù)對(duì)象確實(shí)受到侵害也有采取法律手段中止探視的主動(dòng)權(quán)利。 其次，從非直接撫養(yǎng)子女的父或母的權(quán)利 義務(wù)上看。依我國(guó)婚姻法規(guī)定，父母離婚后，父母對(duì)于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義

27、務(wù)?？梢?jiàn)，父母離婚后，其權(quán)利和義務(wù)是不變的。當(dāng)未成年子女身心健康受影響、損害，父母責(zé)無(wú)旁貸為子女排憂解難。站在父母權(quán)利義務(wù)一致角度上看，父母都有權(quán)利義務(wù)為子女身心健康著想，實(shí)施提出中止探視權(quán)的權(quán)利。 再次，從訴權(quán)上說(shuō)。訴權(quán)的主體是與民事糾紛有直接利害的公民、法人或其他組織。探視權(quán)涉及到父母的利益，因此，非直接撫養(yǎng)子女的父或母與探視權(quán)中止是具有直接利害關(guān)系，應(yīng)當(dāng)擁有中止探視權(quán)的訴權(quán)。 最后，從社會(huì)未成年人保護(hù)機(jī)構(gòu)的職責(zé)上看。無(wú)論是我國(guó)的還是國(guó)外的未成年保護(hù)機(jī)構(gòu)，其宗旨都是為了保護(hù)未成年人,促進(jìn)未成年人的身心健康發(fā)展。這些機(jī)構(gòu)在維護(hù)未成年人合法權(quán)益，挽救失足少年等方面都做出

28、了巨大的貢獻(xiàn)。保護(hù)未成年人，是國(guó)家機(jī)關(guān)、武裝力量、政黨、社會(huì)團(tuán)體、企事業(yè)單位、城鄉(xiāng)基層群眾自治組織……的共同責(zé)任。這些機(jī)構(gòu)對(duì)未成年人采取保護(hù)措施時(shí)，也受到限制。這些機(jī)構(gòu)若為未成年人的法定監(jiān)護(hù)人，可理所當(dāng)然地行使中止探視權(quán)的權(quán)利，對(duì)其他未成年人的民事權(quán)利的行使，則需要該未成年人的監(jiān)護(hù)人授權(quán)或同意。當(dāng)子女身心健康受探望行為損害時(shí)，未成年子女和其他直接撫養(yǎng)子女的父或母，其他有撫養(yǎng)、教育義務(wù)的法定監(jiān)護(hù)人因利誘、威脅或其他因素，而沒(méi)向法院提出中止探望權(quán)的訴訟，那么，該未成年人的身心就受到損害。如果這些機(jī)構(gòu)能夠依法主動(dòng)向法院提出中止探視權(quán)，未成年人身心將得到更有效的保護(hù)。法律若賦予社會(huì)未成年人保護(hù)機(jī)構(gòu)直接

29、采取法律措施的權(quán)利，它們將為未成年人撐起一片蔚藍(lán)的天空。 參考文獻(xiàn) [1] 《中華人民共和國(guó)婚姻法》。 [2] 吳曉芳，《法院如何適用“婚姻法解釋”（一）》，《中國(guó)婦女》2002年第2期。 [3] 劉銀春，《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)〉若干問(wèn)題的解釋（一）的理解與使用》，《法律適用》2002第1期。 [4] 江偉主編，《民事訴訟法》，2000年,北京大學(xué)出版社、高等教育出版社。 [5] 王明霞，《論我國(guó)婚姻法增補(bǔ)“探望權(quán)”的必要性及其不足》，安徽大學(xué)學(xué)報(bào)（哲社版），2002年第1期。 [6] 秦秀敏，《淺談探望權(quán)及其強(qiáng)制執(zhí)行問(wèn)題》，人民司法2001年第四期。 [7] 孫若軍，《論探視權(quán)的立法和法律適用》，《法學(xué)家》2002年第3期。 [8] 黃保勇、趙浩，《探視權(quán)的立法研究》，《河北法學(xué)》2000年第4期。 [9] 楊立新著，《人身權(quán)法論》，1996年，中國(guó)檢察出版社。 [10] 藍(lán)全普著，《民商法全書(shū)》，1995年，天津人民出版。 [11] 《中華人民共和國(guó)未成年人保護(hù)法》。 - 11 -