【有關法律盡職調查的心得】 盡職調查報告

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1、 【有關法律盡職調查的心得】 盡職調查報告 法律盡職調查（ due diligence ）,又叫審慎調查，其廣泛 運用于非訴業(yè)務中。但在實務中，我經(jīng)常發(fā)現(xiàn)客戶對盡職調查 的繁瑣過程頗有微詞，或者初入門的律師無法把握盡職調查的 重點。因此，我簡單總結了本人承辦非訴訟業(yè)務過程中有關法 律盡職調查的體會，和大家進行一個輕松的交流。 一、為什么要進行盡職調查 孫子曰，知己知彼，百戰(zhàn)不殆。簡單說，盡職調查緣于信 息的不對稱。盡職調查是所有非訴業(yè)務的基礎，如果沒有這個 基礎或基礎不扎實，那么一切都只是空中樓閣。開句玩笑，比 如紅樓夢最后一回中，寶玉的新娘被紅蓋頭遮起來，如果我們 能

2、穿越到大觀園，幫寶玉做一個盡職調查，也許悲劇之中的悲 劇就不會發(fā)生了吧。 二、法律盡職調查的主要類型 （一）公司并購中的盡職調查 公司并購，其實和我們?nèi)粘Ｉ钪匈徫锏谋举|是一樣的。 購買之前，我們都要首先全面了解購買物的特點，考察其價 值。PE\VC 中的盡職調查，從本質上可以歸屬于公司并購的盡 職調查。在充滿投資成功神話的今天， PE\VC 有句很流行的 第 1 頁 共 6 頁 話：當我買下一個公司時，先別恭喜我；當我賣掉它時再恭喜 我吧。人們總是關注 PE\VC 的成功案例，卻不知道，“一將成 名萬骨枯”，失敗案例早已是血流成河。失敗的價值就在于讓

3、 人們意識到，欠缺一個合格的盡職調查，就是給投資埋下一枚 定時炸彈。 公司并購中可能存在的各種陷阱――出資不實的陷阱、債 務黑洞的陷阱、擔保黑洞的陷阱、工資福利負擔的陷阱、違法 違規(guī)歷史的陷阱、稅務陷阱、環(huán)保陷阱等等。盡職調查的目的 就在于全面了解企業(yè)的情況，為投資決策提供參考，更好的設 計交易結構、交易協(xié)議條款等。 （二）證券業(yè)務中的盡職調查 在證券業(yè)務中，盡職調查是律師的法定職責。我國最早出 現(xiàn)盡職調查這幾個字眼的規(guī)范性文件是 20__年 3 月 1 日證監(jiān) 會發(fā)布的《公開發(fā)行證券公司信息披露的編報規(guī)則第 12 號-律 師法律意見書和律師工作報告》；該規(guī)則第 5 條中規(guī)定

4、：“律 師在律師工作報告中應詳盡、完整地闡述所履行盡職調查的情 況，在法律意見書中所發(fā)表意見或結論的依據(jù)、進行有關核查 驗證的過程、所涉及的必要資料或文件”。 在 20__年發(fā)布《律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦 法》時，中國證監(jiān)會發(fā)言人稱，“借助律師法律專業(yè)技能和特 殊的職業(yè)信譽，賦予其市場‘守門人’角色，使其擔當?shù)谝痪€ 第 2 頁 共 6 頁 的監(jiān)督功能”。律師“守門人”的角色和“第一線的監(jiān)督功 能”正是通過律師在證券業(yè)務中核查和驗證有關事實，并形成 法律意見來實現(xiàn)的。 三、如何開展盡職調查 下面，我以公司并購中對目標企業(yè)的盡職調查為例，討論 一下開展

5、盡職調查工作的方法。 （一）事不預則不立――開展盡職調查前的準備工作 1、了解收購方的收購目的和需求 多途徑了解收購方的交易背景，收購目的、利益訴求，可 以幫助律師在全面的盡職調查中做到重點突出，有的放矢。 2、熟悉目標企業(yè)所在的行業(yè) 對目標企業(yè)的行業(yè)走勢、前景、業(yè)務模式等有了一定的了 解，將有助于律師更好的發(fā)現(xiàn)問題和揭示風險。 3、準備盡職調查清單 在了解收購方的交易目的后，律師會基于交易背景、行業(yè) 管控、目標企業(yè)的具體現(xiàn)狀等劃定出對目標企業(yè)盡職調查的范 圍，制訂出符合實際操作的盡職調查清單。 （二）盡職調查的方法 1、書面審查 書面審查

6、，即律師對所依據(jù)的文件資料內(nèi)容的真實性、準 確性、完整性進行核查和驗證。面對目標企業(yè)提供的大量資 第 3 頁 共 6 頁 料，律師需要以懷疑和審慎的眼光去看待這些資料。去偽存 真、去粗取精，從資料中抓到核心。 2、面談 面談對象主要是目標公司負責生產(chǎn)經(jīng)營、技術、財務、人 力資源等方面的管理人員，面談獲得的資訊，可以獲取書面材 料所沒有顯示的信息。面談中獲取的信息不可全盤采信，仍須 核實。面談內(nèi)容，要做成書面記錄，要求管理人員簽名。若管 理人員不愿簽名，則做好備注說明。 3、實地調查 紙上得來終覺淺，絕知此事要躬行。為了驗證和核查事 實，可以現(xiàn)場考察目

7、標公司的主要經(jīng)營場所、固定資產(chǎn)情況 等。 4、查詢和函證 對企業(yè)歷史沿革的調查，我們就主要依靠在工商局查詢的 工商資料。對企業(yè)不動產(chǎn)和依不動產(chǎn)管理的動產(chǎn)，則主要依登 記機關的記載。 5、計算 通過計算，可以識別出低劣的數(shù)據(jù)造假、失誤等。 6、復核 基于勤勉盡責、風險控制的原則，盡職調查報告或法律意 見書應經(jīng)律師事務所討論復核，并制作相關工作記錄。 第 4 頁 共 6 頁 （三）制作盡職調查報告和法律意見書 這是律師在服務于收購方后提交的工作成果。制作出高質 量的盡職調查報告和法律意見書，能直接取信于客戶，并使客 戶認可律師服務的價值。

8、 四、盡職調查工作的注意事項 （一）全面且重點突出 法律盡職調查內(nèi)容包括目標公司的主體資格、資產(chǎn)、重大 債權債務、公司治理、員工情況、稅務、環(huán)境保護、訴訟、仲 裁或行政處罰等方方面面的情況。針對處于不同發(fā)展期、不同 行業(yè)的企業(yè),法律盡職調查的重點也有所不同。鑒于篇幅限 制，在此不展開說明。 （二）嚴謹審慎的分析、判斷 經(jīng)常有新律師將起草盡職調查報告等同與對文件資料的摘 錄，陷于盲目的摘抄文件工作，而將法律盡職調查的目的拋在 腦后，忽略了這些文件中所隱含的法律問題。文件的摘錄是必 要的，更重要的是律師對文件的分析和判斷；同時，做好法律 研究。 （三）恪守保密義務，

9、與目標公司良好互動 并購交易，既是利益博弈，又如戀人談婚論嫁，關系敏感 而脆弱。 第 5 頁 共 6 頁 因而，律師在盡職調查過程中必須注意自己的一言一行， 保持良好、平和的心態(tài)，排除干擾，專注于調查，努力與目標 公司維持良好的互動關系，推動盡職調查的順利開展。 （四）資料收集與工作底稿的整理 收集資料時，建議在簽收資料時應首先查看目標公司提交 的文件資料是否完整。當天接收的資料要及時做好文書往來記 錄，并放入分類編號的文件夾，形成記錄清晰的工作底稿。證 券業(yè)務工作底稿保存期限一般不得少于 7 年。 （作者單位：北京凱文（重慶）律師事務所） 第 6 頁 共 6 頁