建設(shè)工程索賠費用的審核方法及其合同法律依據(jù)

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建設(shè)工程索賠費用的審核方法及其合同法律依據(jù) 摘要：本文對工程索賠的定義進行了介紹，總結(jié)了工程索賠的原因及其合同法律依據(jù)，并結(jié)合實例分析工程索賠費用審核的難點和處理方法。 一、工程索賠的定義及現(xiàn)狀 工程索賠是指在工程承包合同履行中，合同當(dāng)事人一方由于另一方未履行合同所規(guī)定的義務(wù)或者出現(xiàn)了應(yīng)當(dāng)由對方承擔(dān)的風(fēng)險而遭受損失時，向另一方提出賠償要求的行為。引起索賠的原因，可能在業(yè)主，也可能在承包商方面。從專業(yè)角度看，國際工程中通常把承包商對業(yè)主的索賠叫做“索賠”，業(yè)主對承包商的索賠叫做“反索賠”。隨著我國改革開放的不斷深入，招投標制度的推行，而建設(shè)工程合同“標的物” 非定型產(chǎn)品，履行期限長、合同條款多而復(fù)雜，在漫長的履行過程中，必然引發(fā)這樣那樣的實際問題，工程索賠（反索賠）在所難免。而如何合理確定工程索賠的費用和工期，是工程合同管理和我們進行結(jié)算評審所必須解決的重要問題。 二、工程索賠的主要原因 計算工程索賠的費用和工期首先要明確在什么情況下可能出現(xiàn)索賠，引起索賠的原因可以歸納為以下方面： 　　 1、當(dāng)事人違反合同約定； 　　 2、合同變更； 　　 3、不可抗力事件； 　　 4、法律的修改； 　　 5、工程師指令，如暫停部分工作、停工（全面暫停）、終止合同； 　　 6、合同缺陷或?qū)贤募钠缌x解釋并造成損失； 　　 7、行使權(quán)利過當(dāng)、增加特殊要求（如：增加檢驗項目且檢驗合格）而造成的損失； 　　 8、對方原因?qū)е马椖咳毕荩ò▽ξ醋罱K移交的工程不恰當(dāng)使用）而發(fā)生損失； 　　 9、支付延誤造成的損失； 　　 10、物價上漲、匯率變化、政策法令變化等。 三、工程索賠的合同法律依據(jù) 建設(shè)工程合同的索賠是合同和法律賦予受損失者的權(quán)利，對施工企業(yè)來說是一種保護自己，維護自己正當(dāng)權(quán)益，避免損失，增加利潤的手段。索賠的依據(jù)有： 第一，法律依據(jù)?！睹穹ㄍ▌t》第一百零六條規(guī)定：公民、法人違反合同或者不履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。以及第一百一十一條對違反合同的民事責(zé)任的規(guī)定，即“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的另一方有權(quán)要求履行或者采取補救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！钡谝话僖皇l還規(guī)定：“當(dāng)事人一方違反合同的賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于另一方因此所受到的損失?！辈徽撌裁辞闆r，只要是發(fā)包人的責(zé)任，使承包人遭受到合同價以外的損失或影響工期，承包人就可以依法要求發(fā)包人采取補救措施，并有權(quán)要求賠償損失，這種要求賠償權(quán)，就是依法索賠權(quán)。 第二，合同依據(jù)。工程索賠的最直接也是最重要的依據(jù)是施工合同，目前國內(nèi)大量的工程合同普遍使用的國家《建設(shè)工程項目管理規(guī)范》合同范本（GB/T 50326-2006），其根據(jù)對FIDIC單價合同（紅皮書）的研究，對引起變更、索賠的事項做了歸納，F(xiàn)IDIC合同條件具體規(guī)定了進行索賠的條件、程序和要求，具有較強的可操作性。索賠和反索賠證據(jù)的成立、必須具備真實性、全面性、及時性和符合特定條件,這就有賴于完整的基礎(chǔ)資料、如招投標文件、施工合同文件及附件、各種簽約、工程圖紙、技術(shù)規(guī)范、施工組織設(shè)計、會議紀要、施工現(xiàn)場有關(guān)文件、工程檢查驗收報告和各種技術(shù)鑒定報告、國家物價和工資指數(shù)及法律、法令、政策文件、材料進場憑據(jù)等、都必須認真系統(tǒng)地收集積累、任何一方由于信息管理不善，都會錯失有效的索賠和反索賠。 合同簽訂的甲乙雙方在合同談判時就要注意有關(guān)索賠條款的約定，一般應(yīng)明確出現(xiàn)什么情況時可以進行索賠，索賠的時效，出現(xiàn)新增及變更項目時的各種費用的計取方式等。 四、工程索賠費用的審核 索賠的性質(zhì)屬于補償行為，而不是懲罰。索賠是當(dāng)事人的權(quán)利，既包括承包人向發(fā)包人的索賠，也包括發(fā)包人向承包人的索賠。但索賠要遵循一定的程序。索賠的特征是：（1）不主張不補償；（2）索賠方事后或事中提出；（3）依法、以約定和慣例解決的過程。 在對工程索賠費用進行審核的難點有二個，一是判斷那些費用可以索賠，二是確定可以索賠的費用應(yīng)如何進行計算。我們在審核工程索賠時應(yīng)首先分析產(chǎn)生索賠的原因，分清責(zé)任，并對照合同條款，確定索賠是否成立。如對于不可抗力造成的損失，一般合同中規(guī)定承包商是可以索賠的，但如果是因為承包商原因，工程沒有按期完工，而不可抗力發(fā)生在原合同工期之后，則不可抗力造成的工期延期不能再索賠。當(dāng)已確定索賠成立后，則要注意索賠費用的組成及其審核方法。 　 1、索賠費用的組成。索賠費用一般由人工費、材料費、施工機械使用費、分包費用、工地管理費、利息、總部管理費、利潤等費用組成。 　 2、索賠費用的審核原則和方法。在確定賠償金額時，應(yīng)遵循下述原則：所有賠償金額，都應(yīng)該是施工單位為履行合同所必須支出的費用，按此金額賠償后，應(yīng)使施工單位恢復(fù)到未發(fā)生事件前的財務(wù)狀況，即施工單位不致因索賠事件而遭受任何損失，但也不得因索賠事件而獲得額外收益。 　　 根據(jù)上述原則可以看出，索賠金額是用于賠償施工單位因索賠事件而受到的實際損失（包括支出的額外成本的失掉的可得利潤），而不考慮利潤。所以索賠金額計算的基礎(chǔ)是成本，用索賠事件影響所發(fā)生的成本減去事件影響時所應(yīng)有的成本，其差值即為賠償金額。 　　 索賠金額的審核方法很多，各個工程項目都可能因具體情況不同而采用不同的方法，主要有：總費用法、修正的總費用法及實際費用法。 總費用法和修正的總費用法由于不夠準確，在此不再詳述。 　　 實際費用法是按每個索賠事件所引起損失的費用項目分別分析計算索賠值的一種方法，這種方法比較復(fù)雜，但能客觀地反映施單位的實際損失，比較合理，易于被當(dāng)事人接受，在國際工程中廣泛被采用。通常分三步，第一步，分析每個或每類索賠事件所影響的費用項目，不得有遺漏，這些費用項目通常應(yīng)與合同報價中的費用項目一致。第二步，計算每個費用項目受索賠事件影響的數(shù)值，通過與合同價中的費用價值進行比較即可得到該項費用的索賠值。第三步，將各費用項目的索賠值匯總，得到總費用索賠值。 五、實例分析 某室外排水管工程承發(fā)包雙方簽訂了總價包干合同，施工中，在開工后第5天遇季節(jié)性大雨而停工2天，隨后工程開挖時發(fā)現(xiàn)地下有一段堅硬石帶，而管溝必須穿越這段石帶，實際施工中承包方經(jīng)發(fā)包方同意聘請了有資質(zhì)的專業(yè)爆破公司對該石帶進行爆破施工，導(dǎo)致費用增加和工期延誤5天，承包方對此以上兩個事件向發(fā)包方提出了索賠，要求補償現(xiàn)場工人10人窩工費用30元/天,共7天，現(xiàn)場大型機械窩工1臺，按500元/臺班,共7臺班，爆破工程分包費用共30000元，爆破工程工地管理費共1500元，總部管理費900元，利潤1200元。因此承包方索賠的總金額為： 10307+15007+30000+1500+900+1200＝39200元，索賠工期為7天。 在審核該工程結(jié)算時，經(jīng)過對索賠事件的分析，我們認為季節(jié)性大雨不是特殊氣象，是一個有經(jīng)驗承包商可以預(yù)見的，該事件引起的費用及工期索賠均不能成立；而由于發(fā)包方事先沒有提供地質(zhì)資料，且該工程地處市區(qū)，一般承包商在投標報價時并不能預(yù)見在該地段開挖會碰到堅硬石，屬于有經(jīng)驗的承包商不可預(yù)見的風(fēng)險，因此索賠成立。審核采用實際費用法對索賠費用進行計算，由于現(xiàn)場除石帶位置外還有其它工作面，承包方應(yīng)對工人進行靈活調(diào)配，不應(yīng)出現(xiàn)窩工，工人窩工費不予考慮；現(xiàn)場已確認窩工的1臺機械不能按正常施工機械臺班500元/臺計算，只能按相關(guān)文件規(guī)定的機械臺班停滯費150元/臺班計算；索賠金額是用于賠償承包方因索賠事件而受到的實際損失，而不考慮利潤，因此承包方索賠利潤1200元不予計取。由于工期延誤導(dǎo)致工地現(xiàn)場管理費、總部管理費增加，同意計算，按原合同價中管理費總數(shù)除以合同天數(shù)得出工地現(xiàn)場管理費為200元/天，總部管理費為100/天。審核后的索賠金額為： 11505+30000+2005+1005＝32250元，同意工期順延5天。 以上例子為筆者在工程結(jié)算審核中所遇到實例，其審核方法僅供大家參考，在實際工程索賠中，合同雙方應(yīng)依照合同相關(guān)條款的約定，友好協(xié)商達成一致意見。 參考文獻 1. 田世宇主編《建設(shè)工程投資控制》，知識產(chǎn)權(quán)出版社，2003 2. 建設(shè)工程項目管理規(guī)范　GB/T 50326-2006 3. FIDIC《土木工程施工國際通用合同條件》第4版 信息來源：廣州市財政投資評審中心