華東交大《經(jīng)濟(jì)法概論》作業(yè)答案.doc

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1、1994年4月，湖北某船務(wù)有限公司與江蘇某飲料廠，在江蘇某地共同發(fā)起設(shè)立雙龍礦泉有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)雙龍公司）．作為雙龍公司發(fā)起人，船務(wù)公司與飲料廠簽訂了一份發(fā)起人協(xié)議。主要內(nèi)容為：1、飲料廠投入價(jià)值35萬(wàn)元人民幣的廠房和生產(chǎn)必需設(shè)備，船務(wù)公司投入流動(dòng)資金25萬(wàn)元人民幣；2、公司設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)，董事會(huì)為公司決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)；3、出資各方按投資比例分享利潤(rùn)、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；4、公司籌備具體事宜及辦理注冊(cè)登記由飲料廠方面負(fù)責(zé)。同年6月11日及7月19日，船務(wù)公司方面依協(xié)議約定分兩次將25萬(wàn)元投資款匯入飲料廠賬戶(hù)。此后，雙方制定了公司章程，確定了董事會(huì)人選，并且舉行了兩次董事會(huì)議，并制定了生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃。然而，上述程序完成后。雙龍有限公司遲遲沒(méi)有開(kāi)展業(yè)務(wù)活動(dòng)并且沒(méi)有辦理公司注冊(cè)登記；盡管這一過(guò)程中船務(wù)公司方面曾向飲料廠催問(wèn)數(shù)次，但是仍然未果。1995年10月，由于雙龍公司一直沒(méi)有注冊(cè)并開(kāi)展活動(dòng)，且湖北某船務(wù)公司方面經(jīng)營(yíng)情況需要。船務(wù)公司要求飲料廠退回其投資款，為此，雙方發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。船務(wù)公司認(rèn)為，由于飲料廠負(fù)責(zé)辦理登記事宜而一直沒(méi)有辦理，致使雙龍公司不能成立，因此所訂協(xié)議無(wú)效，應(yīng)退回投資款25萬(wàn)元人民幣：飲料廠認(rèn)為，雙方簽訂協(xié)議，繳納出資，制定章程，成立了董事會(huì)，至今已逾一年半時(shí)間。即使未辦理等記手續(xù)，只是形式方面有欠缺，事實(shí)上公司已經(jīng)成立。而且雙方所訂協(xié)議是合法有效的，協(xié)議中并未規(guī)定飲料廠辦理注冊(cè)登記的期限，所以該協(xié)議至今仍為有效，船務(wù)公司要求全部退還投資款．屬違約行為。因此，主張雙方應(yīng)繼續(xù)合同由飲料廠方面盡快辦妥注冊(cè)手續(xù) 問(wèn)：1、雙龍礦泉有限公司在設(shè)立程序上是否存在瑕疵？如果有請(qǐng)一一指出。 2、湖北某船務(wù)有限公司與江蘇某飲料廠的是否有效？為什么？ 3、船務(wù)公司可否收回投資？為什么？ 答：①存在瑕疵。第一該設(shè)立中公司沒(méi)有在銀行開(kāi)設(shè)臨時(shí)賬戶(hù)，船務(wù)公司的出資匯入另一發(fā)起人飲料廠的賬戶(hù)上，這在程序上是有瑕疵的。第二是飲料廠的實(shí)物出資沒(méi)有經(jīng)過(guò)驗(yàn)資；第三以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，而飲料廠出資未辦理過(guò)戶(hù)手續(xù)；第四、是協(xié)議規(guī)定由飲料廠辦理設(shè)立登記而飲料廠遲遲沒(méi)有辦理。 其貨幣出資為25萬(wàn)元，是總出資額的41.6%，符合公司法有限責(zé)任公司規(guī)定的“有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元；股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等；全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十?！钡囊?guī)定。 ②該協(xié)議有效。其定約主體和內(nèi)容均沒(méi)有違法情況。是當(dāng)事人雙方真實(shí)的意思表示一致。 ③船務(wù)公司可以收回投資。首先飲料廠未能在合理期限內(nèi)，且經(jīng)船務(wù)公司多次催告而沒(méi)有辦理公司注冊(cè)登記，顯然屬于違約行為，根據(jù)我國(guó)合同法，船務(wù)公司有權(quán)要求解除協(xié)議。收回投資；其次該飲料有限公司并未成立，根據(jù)公司法的規(guī)定，在公司登記即公司成立之前，股東可以抽回資金。 2、王為某股份有限公司董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理，1994年10月3日，他向?qū)＠稚暾?qǐng)了一項(xiàng)非職務(wù)發(fā)明專(zhuān)利，并于同年11月4日獲得批準(zhǔn)。1995年7月2日經(jīng)與公司的兩位副總經(jīng)理協(xié)商后，王將該專(zhuān)利在某地區(qū)的實(shí)施權(quán)轉(zhuǎn)讓給該公司，王妻黃某和公司第一副總經(jīng)理趙某分別作為王Ⅹ的代理人和公司法定代表人的代理人在合同上簽了字。合同規(guī)定：在某地區(qū)由公司單獨(dú)使用本項(xiàng)專(zhuān)利，王Ⅹ不再向本地區(qū)的任何單位或者個(gè)人轉(zhuǎn)讓本項(xiàng)技術(shù)。該地區(qū)以外，王Ⅹ有權(quán)再行轉(zhuǎn)讓。王Ⅹ負(fù)責(zé)解釋本專(zhuān)利實(shí)施中的所有技術(shù)問(wèn)題，包括生產(chǎn)過(guò)程中出現(xiàn)的各種問(wèn)題。公司進(jìn)行全力協(xié)助，以促成專(zhuān)利技術(shù)的順利實(shí)施。在本專(zhuān)利技術(shù)形成產(chǎn)品，并取得效益后，公司每年應(yīng)從產(chǎn)品總銷(xiāo)售額中提取5％，以現(xiàn)金支付給王Ⅹ。本專(zhuān)利實(shí)施期間的專(zhuān)利維持年費(fèi)由公司負(fù)責(zé)按期交納，如王Ⅹ再許可他方實(shí)施時(shí)，年費(fèi)由各家分擔(dān)。雙方還在合同中就其他必要事項(xiàng)作了約定。該公司實(shí)施該項(xiàng)專(zhuān)利后，經(jīng)濟(jì)效益很好，并按合同向王Ⅹ支付了許可費(fèi)。但該公司的監(jiān)事李某對(duì)此表示異議，認(rèn)為王Ⅹ作為公司的董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理，與自己的公司簽訂合同，做交易，難免不損害公司的利益。 請(qǐng)問(wèn)：王x與公司簽訂的專(zhuān)利實(shí)施許可合同是否有效？針對(duì)本案該合同如何處理？ 答：公司法第21條第2款規(guī)定：董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會(huì)同意外，不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。顯然，法律并不一概禁止董事、經(jīng)理同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易，但必須具備公司章程有規(guī)定或股東會(huì)同意這兩個(gè)條件中任何一個(gè)。顯然，劉與公司簽訂合同并不具備這兩個(gè)條件中的任何一個(gè)。它是一個(gè)效力待定的合同。該合同如果符合公司章程規(guī)定，它的效力自成立之日起即已產(chǎn)生。如果公司章程沒(méi)有規(guī)定，經(jīng)股東會(huì)同意，該合同應(yīng)視為有效成立，其效力還可以溯及成立之時(shí)。如股東會(huì)不同意該合同自始無(wú)效從本案看，正確的做法是將合同送交股東會(huì)討論決定。 ． 3、1994年5月，農(nóng)民李某擬辦一個(gè)食品加工廠，準(zhǔn)備到工商局申請(qǐng)開(kāi)業(yè)登記，但申請(qǐng)示缺乏必要的資金和從業(yè)人員，他借了一萬(wàn)錢(qián)并拉上幾個(gè)親戚，具備了登記的條件，取得了《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。隨后將一萬(wàn)元取出還掉，將自有一間房間騰出，雇用了幾個(gè)輟學(xué)的中學(xué)生開(kāi)始加工業(yè)務(wù)，因加工食品掙錢(qián)慢，后又改作食用油加工，但未到工商局辦理變更登記。后見(jiàn)加工食用油也掙不了多少錢(qián)，就于1995年1月將加工廠關(guān)門(mén)歇業(yè)，出去搞運(yùn)輸，也未到工商局辦理企業(yè)注銷(xiāo)登記，1995年6月，李某因販運(yùn)走私香煙被工商查處。隨后吊銷(xiāo)了其營(yíng)業(yè)執(zhí)照，沒(méi)收違法所得7140元，罰款10000元，鑒于李某販運(yùn)走私香煙的情節(jié)尚不嚴(yán)重，未移送司法機(jī)關(guān)處理。但李某感到錢(qián)未掙到，反而賠了本錢(qián)，很不快?；厝ズ笾夭倥f業(yè)，招回以前的人馬，干起食品加工業(yè)務(wù)，工商局得知后對(duì)李某再次做出處罰決定：限期停業(yè)，罰款5000元，李某不服，向法院提起了行政訴訟，要求撤銷(xiāo)工商局的處罰決定，并恢復(fù)以前被吊銷(xiāo)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 （問(wèn)題〕 （1）李某在經(jīng)營(yíng)中有何違法行為？ （2）工商局的兩次處罰決定都正確嗎？法院應(yīng)如何處理此案？ 答（1）：違法行為有兩處，第一點(diǎn)是走私香煙，第二點(diǎn)是無(wú)照經(jīng)營(yíng)（營(yíng)業(yè)執(zhí)照已吊銷(xiāo)） （2）：處罰都正確。法院應(yīng)支持工商局。 對(duì)第一次處罰，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為屬于有營(yíng)業(yè)執(zhí)照的違法行為，而不是無(wú)照經(jīng)營(yíng)的違法行為。客觀事實(shí)營(yíng)業(yè)執(zhí)照存在，屬于既超范圍經(jīng)營(yíng)，還走私香煙。 4、某百貨公司是以商品零售為主的公司，由兩個(gè)私人股東設(shè)立。公司成立前擬定注冊(cè)資本為25萬(wàn)元，1997年10月依《公司法》的規(guī)定調(diào)整注冊(cè)資本后正式成立。兩個(gè)股東，一個(gè)為執(zhí)行董事，一個(gè)為財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，其中執(zhí)行董事兼任監(jiān)事。該公司聘請(qǐng)?jiān)谑胸?cái)政局工作的杜某作為公司的總經(jīng)理。此時(shí)，杜某買(mǎi)回的一批服裝正欲賣(mài)出，上任后未經(jīng)任何人同意私下和某百貨公司簽訂了合同，用公司名義買(mǎi)下了他買(mǎi)來(lái)的服裝，總價(jià)款達(dá)12.5萬(wàn)元，占用了公司的大量流動(dòng)資金。后該批服裝由于數(shù)量過(guò)多，款式陳舊而積壓，致使該公司下半年的投資計(jì)劃流產(chǎn)，大量的購(gòu)貨合同難以履行。公司執(zhí)行董事向人民法院起訴，要求杜某賠償經(jīng)濟(jì)損失。杜某認(rèn)為：他是公司的經(jīng)營(yíng)主管，有權(quán)同任何人簽訂合同，決定經(jīng)營(yíng)方式，公司起訴他是沒(méi)有任何道理的。 〔問(wèn)題〕 （1）本案中，某百貨有限公司的法人機(jī)構(gòu)是否合法？ （2）杜某能否擔(dān)任公司的經(jīng)理？ （3）杜某和本公司簽訂的合同是否有效？ （4）杜某是否應(yīng)向公司賠償損失？ 答：有限責(zé)任公司必須依法設(shè)立，要依法定的條件和法定的程序才能設(shè)立。（1）根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東會(huì)是有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會(huì)是有限責(zé)任公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。 《公司法》第51條規(guī)定：“有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)?！彼裕景钢心嘲儇浌竟蓶|人數(shù)少，不設(shè)董事會(huì)是合法的。監(jiān)事會(huì)是對(duì)公司的財(cái)務(wù)和董事會(huì)執(zhí)行公司業(yè)務(wù)的活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)構(gòu)。 《公司法》第52條第3款規(guī)定：“有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)1至2名監(jiān)事?！彼员景改嘲儇浌局辉O(shè)1名監(jiān)事也是合法的，需要注意的是，《公司法》還規(guī)定董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。本案中，執(zhí)行董事兼任監(jiān)事，這是不符合《公司法》規(guī)定的。 （2）《公司法》第58條明確規(guī)定：“國(guó)家公務(wù)員不得兼任公司的監(jiān)事、董事、經(jīng)理?！北景钢?，杜某身為財(cái)政局工作人員，不能任公司經(jīng)理。 （3）《公司法》第61條規(guī)定：“董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或股東會(huì)同意外，不得同本公司訂立合同或進(jìn)行交易?！北景钢卸拍碁E用職權(quán)，未經(jīng)任何人同意，為謀私利和本公司訂立合同，是違反《公司法》的。杜某的行為同時(shí)也違反了《民法通則》中有關(guān)代理的規(guī)定。 （4）《公司法》第63條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)對(duì)違反法律、行政法規(guī)或者公司章翟的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！彼?，不僅杜某和本公司簽訂的合同是無(wú)效的，而且杜某還應(yīng)承擔(dān)因此而給公司造成的損失。 5、某工貿(mào)股份有限公司（以下稱(chēng)工貿(mào)公司）由于市場(chǎng)情況發(fā)生重大變化，經(jīng)股東會(huì)決議解散公司。股東會(huì)選任公司董事陳某、吳某、李某、黃某和張某五人組成清算組。清算組成立后10日內(nèi)將公司解散及清算事項(xiàng)分別通知了公司債權(quán)人并在報(bào)紙上進(jìn)行了公告，規(guī)定自公告之日起3個(gè)月內(nèi)未向公司申報(bào)債權(quán)者，將不負(fù)清償義務(wù)。某貿(mào)易公司是工貿(mào)公司的業(yè)務(wù)伙伴，3年來(lái)兩公司多次發(fā)生貿(mào)易往來(lái)。工貿(mào)公司決定解散而開(kāi)始清算時(shí)，尚欠貿(mào)易公司生鐵貨款58萬(wàn)元，但合同約定的付款期限需6個(gè)月后方到期；同時(shí)雙方另有一供貨合同未履行完畢，依據(jù)該合同，工貿(mào)公司向貿(mào)易公司提供機(jī)械產(chǎn)品20臺(tái)套，其中10臺(tái)套已履行完畢，錢(qián)貨兩清。還有10臺(tái)套已到履行期限，計(jì)價(jià)款28萬(wàn)元。貿(mào)易公司按工貿(mào)公司的通知期限向工貿(mào)公司申報(bào)了債權(quán)，同時(shí)要求剩下的10臺(tái)套機(jī)械不再發(fā)貨的主張解除供貨合同未履行的這一部分。理由是既然工貿(mào)公司已解散，在法律上即喪失了履約主體資格。在清算過(guò)程中，對(duì)如何處理與貿(mào)易公司的債權(quán)債務(wù)，清算組人員發(fā)生意見(jiàn)分歧。陳某、吳某主張：10臺(tái)套機(jī)械還是應(yīng)按約發(fā)運(yùn)對(duì)方，同時(shí)也要求對(duì)方支付價(jià)款。至于所欠對(duì)方生鐵款58萬(wàn)元，雖尚未到期，但由于公司已解散并進(jìn)人清算程序，為使貿(mào)易公司利益免受損失，也應(yīng)進(jìn)行清償。因此，所欠58萬(wàn)元扣除10臺(tái)套機(jī)械應(yīng)收款28萬(wàn)元，應(yīng)向貿(mào)易公司清償債務(wù)總額為30萬(wàn)元；黃某、李某和張某則主張：貿(mào)易公司拒絕我方履行合同，已是違約在先。又由于所欠貿(mào)易公司生鐵款6個(gè)月后才到償還期，因此無(wú)義務(wù)提前清償。根據(jù)多數(shù)人意見(jiàn)，清算組決定將10臺(tái)套機(jī)械裝車(chē)發(fā)貨，未到期生鐵款不列人清算方案中清償。4個(gè)月后工貿(mào)公司清算終結(jié)，辦理了公司注銷(xiāo)登記，法人終止。貿(mào)易公司雖最終接受了工貿(mào)公司所發(fā)的10臺(tái)套機(jī)械，但仍有30萬(wàn)元債權(quán)無(wú)法得到清償，遂以清算組全體成員為被告向人民法院提起訴訟，要求其賠償損失。 問(wèn)題： 貿(mào)易公司主張解除供貨合同的理由是否成立？ 黃某、李某、張某主張將貿(mào)易公司未到期生鐵款不列人清算方案的理由是否成立？ 貿(mào)易公司的損失應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？ 答：1、《公司法》第193條規(guī)定，清算組須處理與清算公司有關(guān)的未了結(jié)的業(yè)務(wù)。本案中，工貿(mào)公司與貿(mào)易公司的供貨合同僅部分履行，剩余10套機(jī)械按約定，工貿(mào)公司清算時(shí)已屆履行期，屬于與清算有關(guān)的未了結(jié)的業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行并即時(shí)清償。至于貿(mào)易公司主張工貿(mào)公司因解散進(jìn)人清算而不具有履約資格即應(yīng)解除未履行部分的合同，這種主張不能成立，因?yàn)榍逅闫陂g，公司人格并未消滅，只是權(quán)利能力被限定于清算范圍之內(nèi)，不能認(rèn)為公司解散則其法人資格即告終止。 2、工貿(mào)公司所欠貿(mào)易公司生鐵貨款應(yīng)列人清償范圍。本案中，貿(mào)易公司的債權(quán)在工貿(mào)公司清算時(shí)并未到期，貿(mào)易公司無(wú)權(quán)要求提前清償。但該合同的期限是為工貿(mào)公司的利益設(shè)定的，工貿(mào)公司可以而且應(yīng)當(dāng)提前清償，因?yàn)楣厩逅惚仨毩私Y(jié)公司現(xiàn)存的一切事務(wù)，終止全部對(duì)外法律關(guān)系Ⅲ當(dāng)然包括這種未到期債務(wù)。否則一旦公司終止，債權(quán)人的合法權(quán)益就無(wú)法實(shí)現(xiàn)。 3、貿(mào)易公司的損失應(yīng)由清算組中有重大過(guò)失或故意的成員承擔(dān)賠償責(zé)任。本案中，貿(mào)易公司在工貿(mào)公司的解散過(guò)程中，按照通知的期限依法申報(bào)了債權(quán)。清算組本應(yīng)進(jìn)行債權(quán)登記，并列人清償范圍，這是清算組的法定義務(wù)。然而，清算組違背此義務(wù)不進(jìn)行債權(quán)登記并進(jìn)行但本案中并非清算組全體成員均應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。對(duì)于有損債權(quán)人利益的決定，曾經(jīng)表示異議的清算組成員，由于其主觀上無(wú)過(guò)錯(cuò)，自不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，這符合民法通則關(guān)于民事責(zé)任承擔(dān)條件和規(guī)定．本案中，清算組成員吳某和陳某曾明確表示應(yīng)當(dāng)清償貿(mào)易公司的未到期債權(quán)，因此可免除賠償責(zé)任。至于另三名成員黃某、李某和張某應(yīng)對(duì)清算組不將貿(mào)易公司未到期債權(quán)列人清算方案中進(jìn)行清償?shù)臎Q定負(fù)責(zé)，三人應(yīng)承擔(dān)賠償貿(mào)易公司因此所受損失的連帶責(zé)任。 6、1996年7月2日，甲市藍(lán)天房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司與乙市星河農(nóng)場(chǎng)共同發(fā)起設(shè)立一飲料有限責(zé)任公司。雙方發(fā)起人訂立了發(fā)起人協(xié)議，在協(xié)議中詳細(xì)約定了出資、機(jī)構(gòu)設(shè)置等《公司法》規(guī)定的事宜，同時(shí)約定公司籌備及注冊(cè)登記由藍(lán)天房地產(chǎn)公司負(fù)責(zé)。同年8月15日，農(nóng)場(chǎng)依約將75萬(wàn)元投資款匯入房地產(chǎn)公司帳戶(hù)。此后雙方制定了公司章程，設(shè)置了董事會(huì)機(jī)構(gòu)，并召開(kāi)了會(huì)議。上述工作完成之后，藍(lán)天房地產(chǎn)公司一直未按約定進(jìn)行公司注冊(cè)登記，到1998年10月，已超過(guò)約定注冊(cè)時(shí)間近2年，公司仍未注冊(cè)，公司業(yè)務(wù)亦因此未開(kāi)展。此時(shí)農(nóng)場(chǎng)方面因業(yè)務(wù)變化，要求抽回出資。雙方發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，農(nóng)場(chǎng)訴至法院，以對(duì)方違約為由，要求房地產(chǎn)公司退回投資款。房地產(chǎn)公司則稱(chēng)：雙方簽訂協(xié)議，繳納出資款，制定了章程，成立了董事會(huì)，雖未按約定履行注冊(cè)登記手續(xù)，但公司在實(shí)質(zhì)上已合法成立。農(nóng)場(chǎng)在公司成立后要求抽回投資，違反法律規(guī)定，請(qǐng)求法院判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。 法院經(jīng)審理認(rèn)為：藍(lán)天房地產(chǎn)公司與星河農(nóng)場(chǎng)訂立的設(shè)立飲料有限責(zé)任公司的協(xié)議合法有效，雙方本應(yīng)依照合同約定，全部履行自己的義務(wù)。但是，依約負(fù)責(zé)辦理公司注冊(cè)登記的房地產(chǎn)公司未辦理注冊(cè)登記，致使某飲料有限責(zé)任公司無(wú)法開(kāi)展業(yè)務(wù)。因此，房地產(chǎn)公司應(yīng)當(dāng)返還對(duì)方的投資社社＇至于房地產(chǎn)公司所稱(chēng)公司已成立不允許抽回出資，于本案事實(shí)不符，因?yàn)槟筹嬃嫌邢挢?zé)任公司尚未按法律規(guī)定進(jìn)行注冊(cè)登記，因而公司尚未成立。最后法院判決房地產(chǎn)公司返還某農(nóng)場(chǎng)投資款75萬(wàn)元。 1．關(guān)于公司的設(shè)立，下面哪些論述是正確的（ ABC ） A．《公司法》規(guī)定，股東在公司登記后，不得抽回出資。 B．本案中，藍(lán)天房地產(chǎn)公司未履行申請(qǐng)注冊(cè)登記的義務(wù)，已構(gòu)成違約。 C，有限責(zé)任公司成立除需要實(shí)質(zhì)要件外，還需要具備形式要件。 D．按照《公司法》的規(guī)定，本案中的兩個(gè)發(fā)起人應(yīng)對(duì)公司不能成立負(fù)連帶責(zé)任。 2．有限公司成立須具備哪些要件？ 答：（一）股東符合法定人數(shù)（50人以下）； 　?。ǘ┕蓶|出資達(dá)到法定資本最低限額（3萬(wàn)元以上）； 　?。ㄈ┕蓶|共同制定公司章程； 　?。ㄋ模┯泄久Q(chēng)，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)； 　?。ㄎ澹?有公司住所。 股東的 首次出資 經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān) 報(bào)送 公司登記申請(qǐng)書(shū)、公司章程、驗(yàn)資證明等文件， 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。 7、某實(shí)業(yè)公司因其下屬甲市分公司業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)不景氣，于是同王某簽訂承包協(xié)議，雙方約定由王；自籌資金承包該公司在甲市設(shè)立的分公司，該分公司獨(dú)立核算，作為一個(gè)獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，法人代表為王某。實(shí)業(yè)公司為王某提供了辦公地點(diǎn)及經(jīng)營(yíng)的一些合法手續(xù)。承包后，王某以實(shí)業(yè)公司的名義與某物資供應(yīng)公司簽訂了提供鋁釩土一萬(wàn)噸、總價(jià)款200萬(wàn)元的供貨合同。合同訂立后，王某找到實(shí)業(yè)公司辦公室的李某搞到一張空白介紹信，私刻一枚實(shí)業(yè)公司的財(cái)務(wù)專(zhuān)用章，在某銀行開(kāi)立了賬戶(hù)，并通知物資供應(yīng)公司將預(yù)付款25萬(wàn)元寄入該帳戶(hù)。王某收到25萬(wàn)元之后，只供給價(jià)值萬(wàn)元的貨物，并退款5萬(wàn)元，余款提取后，即攜款潛逃。物資供應(yīng)公司找到實(shí)業(yè)公司要求返還貨款實(shí)業(yè)公司講，王某是實(shí)行獨(dú)立核算的經(jīng)濟(jì)實(shí)體的承包人，王某的行為由其甲市分公司負(fù)責(zé)。據(jù)查該分公司是一個(gè)空殼公司，無(wú)注冊(cè)資金，也無(wú)任何財(cái)產(chǎn)可供償還。 ［問(wèn)題］ 1、甲市分公司與實(shí)業(yè)公司的關(guān)系是怎樣的？ 2、實(shí)業(yè)公司認(rèn)為，其對(duì)王某私立帳戶(hù)的行為不知道，且貨款未交給公司，王某利用欺詐手段訂立的合同無(wú)效，與實(shí)業(yè)公司無(wú)關(guān)。問(wèn)：王某與物資供應(yīng)公司的合同是否有效？實(shí)業(yè)公司的上述理由是否成立？ 3物資供應(yīng)公司是否有權(quán)要求實(shí)業(yè)公司承擔(dān)責(zé)任？為什么？ 答：1、王某未承包前，實(shí)業(yè)公司與甲市分公司之間是總公司與分公司的關(guān)系，關(guān)鍵在于王某承包之后這種關(guān)系是否有了改變，設(shè)立公司必須嚴(yán)格按照公司法所規(guī)定的條件和程序進(jìn)行，其中股東出資必須達(dá)到法定資本最低限額。而該案中，甲市分公司事實(shí)上沒(méi)有自己的獨(dú)立的注冊(cè)資本，所需條件都是實(shí)業(yè)公司提供的，所以甲市分公司不能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，沒(méi)有自己的獨(dú)立人格，不是獨(dú)立的法人，故甲市分公司不具有子公司的法律地位。王某與實(shí)業(yè)公司簽訂的承包協(xié)議是雙方真實(shí)的意思表示，是企業(yè)內(nèi)部的承包行為，但其約定該分公司是“獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體”是無(wú)效的。所以王某承包后的甲市分公司仍是實(shí)業(yè)公司的分公司。 2、王某與物資供應(yīng)公司之間的合同是有效的，實(shí)業(yè)公司的理由是不正確的。因?yàn)榈谝?，合同是在王某私立帳?hù)之前，就己經(jīng)成立了。王某的行為雖然有詐騙性質(zhì)，但這種詐騙性質(zhì)并不影響在其之前的合同。第二，基于第一點(diǎn)分析，可以認(rèn)定王某是實(shí)業(yè)公司的工作人員，所以實(shí)業(yè)公司應(yīng)對(duì)王某的行為負(fù)責(zé)，至于實(shí)業(yè)公司是否得到貨款不能成為實(shí)業(yè)公司免責(zé)的抗辯條件。 3、《公司法》第十三條規(guī)定，公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司負(fù)責(zé)。所以物資供應(yīng)公司有權(quán)要求實(shí)業(yè)公司承擔(dān)責(zé)任，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。