本科法學(xué)畢業(yè)論文

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1、 中央廣播電視大學(xué) 開(kāi)放教育本科法學(xué)畢業(yè)論文 論一罪與數(shù)罪的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn) 學(xué)校： 班級(jí)： 學(xué)號(hào)： 姓名： 二○一一年十二月 提 綱 一、區(qū)分一罪與數(shù)罪標(biāo)準(zhǔn)及其含義 （一）犯罪構(gòu)成的特征 （二）正確認(rèn)識(shí)犯罪構(gòu)成的意義 （三）犯罪構(gòu)成的要件及區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn) 二、區(qū)分一罪與數(shù)罪標(biāo)準(zhǔn)的意義 三、區(qū)分一罪數(shù)罪標(biāo)準(zhǔn)在實(shí)際中的應(yīng)用 （一）一罪與數(shù)罪的基本類(lèi)型 （二）一罪與數(shù)罪區(qū)別中的特殊情形 內(nèi)容摘要 明確

2、區(qū)分一罪與數(shù)罪標(biāo)準(zhǔn)，有利于準(zhǔn)確定罪。準(zhǔn)確定罪除了包括準(zhǔn)確地認(rèn)定行為構(gòu)成，是否構(gòu)成犯罪，構(gòu)成何種犯罪之外，還包括準(zhǔn)確地認(rèn)定行為構(gòu)成一罪還是數(shù)罪，明確區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)。有利于適當(dāng)量刑。刑罪以構(gòu)成犯罪為前提，刑罰又應(yīng)當(dāng)與犯罪相適應(yīng)。如果對(duì)區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)識(shí)含混，就會(huì)或枉或縱，達(dá)不到刑罰的目的。 我國(guó)刑法法理論通行的觀點(diǎn)，從辯證唯物主義，認(rèn)識(shí)論的原理出發(fā)，按照主觀、客觀相統(tǒng)一的原則，以犯罪構(gòu)成為區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)。 犯罪構(gòu)成是刑法規(guī)定的決定某一行為的社會(huì)危害性及其程度，而為該行為成立犯罪所從，須具備的一切客觀要件與主觀要件的有機(jī)整體。它與犯罪的概念既有聯(lián)系又有區(qū)別，因?yàn)榉缸锔拍顑H從宏觀

3、上揭示了犯罪的本質(zhì)與基本特征，是犯罪構(gòu)成的基礎(chǔ)，而犯罪構(gòu)成則是犯罪概念的具體化。 犯罪構(gòu)成可分為具體要件和共同要件，凡是基于一個(gè)確定的或概括的犯罪故意（過(guò)失）實(shí)施一個(gè)危害行為，符合一個(gè)犯罪構(gòu)成的為一罪，基于數(shù)個(gè)犯罪故意，實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪行，符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成的為數(shù)罪。 在判斷現(xiàn)實(shí)所發(fā)生的犯罪事實(shí)是否完全屬于某一犯罪構(gòu)成所預(yù)定的內(nèi)容時(shí)，要始終堅(jiān)持主客觀相一致的原則，既要分析客觀的性質(zhì)，又要分析行為人主觀心理狀態(tài)，不能只根據(jù)某一方面的事實(shí)來(lái)共分。 一般來(lái)說(shuō)，單純的一罪和典型的數(shù)量，按照犯罪構(gòu)成的標(biāo)準(zhǔn)是容易確定的，而難以區(qū)分的是一些看上去像一罪而實(shí)為一罪或雖符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成，而依法應(yīng)按一罪認(rèn)定或處斷

4、的情形。這就需要我們從犯罪構(gòu)成主、客觀要件來(lái)加以區(qū)分。 綜上所述，確定一罪與數(shù)罪應(yīng)以犯罪構(gòu)成為法律標(biāo)準(zhǔn)，堅(jiān)持行為主體主客觀相一致的原則，并注意刑法的特殊規(guī)定，只有這樣，才能透過(guò)現(xiàn)象看本質(zhì)，正確地區(qū)分開(kāi)一罪與數(shù)罪。 論區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn) 確認(rèn)犯罪人行為是構(gòu)成一罪還是構(gòu)成數(shù)罪，是刑法理論中的基本問(wèn)題之一，也是司法實(shí)踐中經(jīng)常遇到的問(wèn)題，而且也是比較復(fù)雜的問(wèn)題，因此，有必要對(duì)區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)予探討和明確，使其在司法實(shí)務(wù)中得到更好的應(yīng)用。 一、 區(qū)分一罪與數(shù)罪標(biāo)準(zhǔn)及其含義 區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)，在中外刑法理論上眾說(shuō)紛紜，有客觀主義標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)、主觀

5、主義標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)、構(gòu)成案件標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)、犯罪構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)等。我國(guó)刑法理論通行的觀點(diǎn)，從辯證唯物主義認(rèn)識(shí)的原理出發(fā)，按照主觀、客觀相統(tǒng)一的原則，以犯罪構(gòu)成為區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)。 （一）犯罪構(gòu)成的特征 犯罪構(gòu)成是刑法規(guī)定的決定某一行為的社會(huì)危害性及其程度，而為該行為成立犯罪所須具備的一切客觀要件與主觀要件的有機(jī)整體，它與犯罪的概念既有聯(lián)系又有區(qū)別，因?yàn)榉缸锔拍顑H從宏觀上揭示了犯罪的本質(zhì)與基本特征，是犯罪構(gòu)成的基礎(chǔ)，而犯罪構(gòu)成則是犯罪概念的具體化。 1.犯罪構(gòu)成的法定性。犯罪構(gòu)成體現(xiàn)刑法典里，就是規(guī)定了各種犯罪必須具備的要件，我國(guó)的刑法總則與分則作為有機(jī)整體所規(guī)定的犯罪構(gòu)成，表現(xiàn)在總則規(guī)定與分則作為有

6、機(jī)整體所規(guī)定的犯罪構(gòu)成，表現(xiàn)總則規(guī)定了一切犯罪必須具備的要件，分則只規(guī)定了具體犯罪所特別需要具備的要件。因此，犯罪構(gòu)成的條件與標(biāo)準(zhǔn)實(shí)際上融合在刑法典里，為事先已法化的內(nèi)容。 2.犯罪構(gòu)成主觀客觀相統(tǒng)一性。犯罪構(gòu)成要件是成立犯罪必須具備的條件，包括一系列的主觀與客觀要件?！翱陀^”包括犯罪客體與犯罪客觀要件，“主觀”包括犯罪主體與犯罪主觀要件。犯罪構(gòu)成不是各個(gè)要件的簡(jiǎn)單相加，而是各個(gè)要件的有機(jī)統(tǒng)一；各個(gè)要件按照犯罪構(gòu)成要件相互聯(lián)系、相互作用、協(xié)調(diào)一致，形成一個(gè)整體。如果主觀要件與客觀要件沒(méi)有內(nèi)在聯(lián)系，或某種行為只是符合某個(gè)或幾個(gè)要件，而不符合全部要件，則不符合犯罪構(gòu)成，不能形成犯罪構(gòu)成，因而不成

7、立犯罪。 3.犯罪構(gòu)成與社會(huì)危害性的統(tǒng)一性。犯罪構(gòu)成不是一個(gè)抽象的概念而是犯罪社會(huì)危害性的法律標(biāo)準(zhǔn)。確認(rèn)犯罪的實(shí)際標(biāo)準(zhǔn)是它所共有的嚴(yán)重的社會(huì)危害性。但如果只根據(jù)行為社會(huì)危害認(rèn)定犯罪，必然陷入罪行擅斷的誤區(qū)。因此，犯罪構(gòu)成就是在法定前提下說(shuō)明何種條件下的社會(huì)危害行為才構(gòu)成犯罪。正因?yàn)槿绱?，只有那些說(shuō)明社會(huì)危害性及其程度具有決定意義的因素，才會(huì)被刑法規(guī)定為犯罪構(gòu)成要件；與此相適應(yīng)，如果行為符合犯罪構(gòu)成就表明該行為具有犯罪的社會(huì)危害性。 （二）正確認(rèn)識(shí)犯罪構(gòu)成的意義 因?yàn)榉缸飿?gòu)成是法律規(guī)定的，具備主客觀要件的有機(jī)整體，是犯罪社會(huì)性的法律標(biāo)準(zhǔn)，所以犯罪構(gòu)成是認(rèn)定犯罪的唯一法律標(biāo)準(zhǔn)。犯

8、罪構(gòu)成理論是罪刑法定主義的產(chǎn)物，而罪行法定是法治在刑法領(lǐng)域的體現(xiàn)，又是保護(hù)合法權(quán)益與保障公民自由的要求，可以說(shuō)，犯罪構(gòu)成具有針對(duì)犯人的恣意而保護(hù)社會(huì)、針對(duì)社會(huì)的恣意而保障犯人的雙重保障功能。同時(shí)，它的事先法定性，更為區(qū)分一罪與數(shù)罪提供了可靠的法律標(biāo)準(zhǔn)。 （三）犯罪構(gòu)成的要件及區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn) 犯罪構(gòu)成的和種組成要素形成犯罪構(gòu)成?？煞譃榫唧w要件和共同要件。具體要件是指具體犯罪構(gòu)成必須具備的要件；共同要件是指任何犯罪都必須具備的要件。我們研究區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)，正是在共同要件的基礎(chǔ)上，通過(guò)對(duì)具體要件透析，來(lái)確定其具體的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。即凡是基于一個(gè)確定的或概括的犯罪故意（或過(guò)失），實(shí)施一個(gè)危害

9、行為，符合一個(gè)犯罪構(gòu)成的為一罪；基于數(shù)個(gè)犯罪幫意（或過(guò)失），實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪行為，符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成的為數(shù)罪。例如，搶劫罪以暴力、脅迫或其他侵犯人身自由權(quán)的方法，強(qiáng)取他人財(cái)物的行為，不能因?yàn)槠浔┝π袨榉瞎室鈧蚬室鈿⑷说姆缸飿?gòu)成要素，就認(rèn)為另構(gòu)成此兩種犯罪，因?yàn)閾尳僮锏姆缸飿?gòu)成中所事先法定的內(nèi)容本身就包含了暴力傷害或致人死亡的犯罪構(gòu)成要素，這正是由于犯罪構(gòu)成的特征決定的。 二、 區(qū)分一罪與數(shù)罪標(biāo)準(zhǔn)的意義 明確區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)，有利于準(zhǔn)確定罪。準(zhǔn)確定罪除了包括準(zhǔn)確地認(rèn)定行為是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成何種犯罪之外，還包括準(zhǔn)確地認(rèn)定行為構(gòu)成一罪還是數(shù)罪，因?yàn)檫@三者之間是有密切聯(lián)系的。一方面，如果沒(méi)有正

10、確區(qū)分罪數(shù)，定罪就會(huì)不準(zhǔn)確；另一方面，如果沒(méi)有正確區(qū)分罪數(shù)，就會(huì)影響罪名的確定。例如：行為人以非法索取財(cái)物為目的，將他人拘禁后勒索錢(qián)財(cái)，定一罪為綁架罪；定為數(shù)罪，是非法拘禁和敲詐勒索罪。 明確區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)，有利于適當(dāng)量刑。刑罰以構(gòu)成犯罪為前提，刑罰又應(yīng)當(dāng)與犯罪相適應(yīng)，對(duì)一罪只能一罰，對(duì)數(shù)罪應(yīng)當(dāng)并罰。如果對(duì)區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)識(shí)含混，將一罪定為數(shù)罪，或?qū)?shù)罪定為一罪，就會(huì)或枉或縱，損毀了刑罰的社會(huì)價(jià)值，達(dá)不到刑罰的目的。只有正確區(qū)分并應(yīng)用一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)，才能為適當(dāng)量刑奠定基礎(chǔ)。

11、 三、區(qū)分一罪數(shù)罪標(biāo)準(zhǔn)在實(shí)際中的應(yīng)用 在判斷現(xiàn)實(shí)所發(fā)生的犯罪事實(shí)是否完全屬于某一犯罪構(gòu)成所預(yù)定的內(nèi)容時(shí)，要始終堅(jiān)持主客觀相一致的原則，既要分析客觀的性質(zhì)，又要分析行為人主觀心理狀態(tài)，不能只根據(jù)某一方面的事實(shí)來(lái)區(qū)分。 一罪與數(shù)罪的基本類(lèi)型依據(jù)上述區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)和辦法，可以將犯罪區(qū)分為以下類(lèi)型： 1.一罪的類(lèi)型，其一，單純的一罪，也叫典型的一罪。是指基于一個(gè)罪過(guò)形式，實(shí)施一個(gè)行為，符合一個(gè)犯罪構(gòu)碭犯罪形態(tài)；其二，實(shí)質(zhì)的一罪。是指在外觀上具有數(shù)罪的某些特征，但實(shí)質(zhì)上構(gòu)成一罪的犯罪形態(tài)。它包括想象競(jìng)合犯，結(jié)果加重犯和繼續(xù)犯；其三，法定

12、的一罪，是指本為符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成的數(shù)罪，但因某種特定理由，法律上將其規(guī)定為一罪的犯罪形態(tài)。它包括結(jié)合犯和慣犯；其四，處斷的一罪，又稱(chēng)裁判的一罪。是指本來(lái)符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成的數(shù)罪，但因其因有的特征，在司法機(jī)關(guān)處理時(shí)將其作為一罪。它包括連續(xù)犯、牽連犯和吸收犯。 2.數(shù)罪的類(lèi)型,其一，同種數(shù)罪，是指行為人出于數(shù)個(gè)相同的罪過(guò)，實(shí)施數(shù)個(gè)性質(zhì)相同的行為，觸犯數(shù)個(gè)不同罪名的獨(dú)立數(shù)罪；其二，異種數(shù)罪。是指行為人出于數(shù)個(gè)不同的罪過(guò)，實(shí)施數(shù)個(gè)性質(zhì)不同的行為，觸犯數(shù)個(gè)不同罪名的獨(dú)立數(shù)罪。 （二）一罪與數(shù)罪區(qū)別中的特殊情形 一般來(lái)說(shuō)，單純的一罪和典型的數(shù)罪，按犯罪構(gòu)成的標(biāo)準(zhǔn)是容易確定的，而難以區(qū)分的是一些貌似一

13、罪而實(shí)為一罪或雖符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成，而依法應(yīng)按一罪認(rèn)定或處斷的情形，因此，下面重點(diǎn)對(duì)此類(lèi)犯罪予以闡釋。 1.實(shí)質(zhì)的一罪 （1）繼續(xù)犯，也稱(chēng)持續(xù)犯。是指從實(shí)行犯罪到犯罪行為終止以前，犯罪行為一直處于持續(xù)狀態(tài)的犯罪。如非法拘禁罪，行為人從非法剝奪他人人身自由到恢復(fù)他人人身自由的期間，非法拘禁他人的行為一直處于繼續(xù)的狀態(tài)之中。對(duì)于繼續(xù)犯，不論其持續(xù)時(shí)間長(zhǎng)短，均應(yīng)按一罪論處，因?yàn)閷?duì)于此類(lèi)犯罪構(gòu)成，包括著犯罪行為持續(xù)一段時(shí)間的規(guī)定。對(duì)此類(lèi)犯罪的追訴，應(yīng)從犯罪行為終了之日起計(jì)算的規(guī)定，也正說(shuō)明了這一點(diǎn)。 （2）結(jié)果加重犯，亦加重結(jié)果犯。是指實(shí)施基本犯罪構(gòu)成要件的行為，由于發(fā)生了法律規(guī)定的基本犯

14、罪構(gòu)成要件以外的加重結(jié)果，法律規(guī)定對(duì)其加強(qiáng)重法定刑的犯罪。如傷害致人死亡罪。結(jié)果加重犯有如下物征：其一，行為人實(shí)施了基本犯罪行為，但造成了加重結(jié)果，且基本犯罪行為與加重結(jié)果之間具有因果關(guān)系。其二，行為人對(duì)基本犯罪一般是故意但也有少數(shù)持有過(guò)失心理，如鐵路運(yùn)營(yíng)安全事故罪。其次，對(duì)加重結(jié)果至少有過(guò)失，否則，不構(gòu)成此類(lèi)罪。其中部分結(jié)果加重犯對(duì)加重結(jié)果只能是過(guò)失，如故意傷害致死，行為對(duì)死亡只存在過(guò)失，若是故意則成立故意殺人罪。部分結(jié)果加重犯對(duì)加重結(jié)果既可以是過(guò)失，也可以是故意。如搶劫致人重傷、死亡罪。有些對(duì)加重結(jié)果只能是出于過(guò)失，如果奸致人死亡的案件。其三，刑法就加生的結(jié)果加重了法定刑。即結(jié)果加重犯的法

15、定刑高于基本犯罪的法定刑。由于刑法對(duì)結(jié)果加重規(guī)定了加重的法定刑，因此，只能按一罪依加重法定的處罰。 （3）想象竟合犯,想象竟合犯，也稱(chēng)想象的數(shù)罪。是指行為人實(shí)施一個(gè)犯罪行為，而觸犯了數(shù)個(gè)罪名的犯罪形態(tài)。如一行為人開(kāi)槍殺死了一名文物管理員又同時(shí)擊碎一件貴重文物。 想象竟合犯具有如下特征：其一，行為人只實(shí)施了一個(gè)行為，當(dāng)然，這個(gè)行為可以是出于故意、過(guò)失，或是出于一個(gè)犯罪故意的行為，因過(guò)失又造成另一損害結(jié)果，其二，一行為必須觸犯數(shù)個(gè)罪名。所謂數(shù)個(gè)罪名，是指外觀上或形式上符合數(shù)個(gè)犯罪的特征。這主要是由于該行為具有多重屬性或造成多種結(jié)果引起的。對(duì)于想象竟合犯，雖然形式上符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成，但應(yīng)當(dāng)按所觸

16、犯罪名中的一個(gè)重罪論處，而不以數(shù)罪詮。如竊取國(guó)有檔案罪中，如果取得的檔案又是國(guó)家秘密，則同時(shí)觸犯了竊取國(guó)有檔案罪和非法獲取國(guó)家秘密罪，對(duì)此，只能按一重罪處罰。 2.法定的一罪 （1）結(jié)合犯，是指對(duì)兩個(gè)以上獨(dú)立的犯罪行為根據(jù)刑法分則的規(guī)定而結(jié)合成另一獨(dú)立新罪的犯罪形態(tài)，如搶劫罪、綁架罪。結(jié)合犯具有以下特征：具一，結(jié)合犯是原本數(shù)獨(dú)立犯罪的結(jié)合，所謂獨(dú)立的犯罪，是不依附于其他任何犯罪符合獨(dú)立犯罪構(gòu)成的行為。且各個(gè)獨(dú)立犯罪，必須是不同的犯罪；其二，原本數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪結(jié)合成一個(gè)新罪。如果刑法將數(shù)個(gè)獨(dú)立犯罪結(jié)合成其中一個(gè)罪，就不是結(jié)合犯。如我國(guó)刑法第239條之綁架罪中規(guī)定，綁架他人致使被綁架人死亡或殺

17、害被綁架人的，處死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。這里將綁架他人并殺害他人的行為兩罪行之一綁架罪，處絕對(duì)確定的法定刑，即不屬于結(jié)合犯。其三，數(shù)個(gè)原本獨(dú)立的犯罪被結(jié)合為一個(gè)新罪后，失去原有的獨(dú)立犯罪的意義，成為新罪的一部分。其四，這種結(jié)合形式是基于刑法分則明文規(guī)定的。這種規(guī)定有的是原本獨(dú)立數(shù)罪是為另一罪服務(wù)的，有的是因?yàn)閿?shù)罪的實(shí)施條件相同。對(duì)于結(jié)合犯，當(dāng)然只能按法定的結(jié)合新罪，即一罪論處。 （2）慣犯。是指以某種犯罪為常業(yè)，或以犯罪所得為主要生活來(lái)源或揮霍來(lái)源，或者已形成犯罪習(xí)性，在較長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)反復(fù)實(shí)施某種犯罪的犯罪形態(tài)，分為常業(yè)慣犯和常習(xí)慣犯。我國(guó)刑法典中只規(guī)定了一種常業(yè)慣犯，即賭博罪。慣犯具有如下特征：其

18、一，犯罪惡習(xí)已深，即具有慣行的犯罪故意且非常頑固，屢教不改；其二，犯罪時(shí)間長(zhǎng)，即在較長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)實(shí)施某種犯罪，最長(zhǎng)可達(dá)幾十年。其三，犯罪次數(shù)多，即在長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)反復(fù)實(shí)施某種犯罪行為。其四，社會(huì)危害性大，罪犯多有一定的犯罪經(jīng)驗(yàn)和逃避偵查的伎倆，其造成的結(jié)果往往也比較嚴(yán)重。刑法將此類(lèi)反復(fù)實(shí)施的犯罪行為轉(zhuǎn)化為一個(gè)構(gòu)成，明確一種罪名，按一罪處斷。 3.處斷一罪 （1）連續(xù)犯。是指基于同一的或概括的犯罪故意，連續(xù)實(shí)施性質(zhì)相同的數(shù)個(gè)行為，觸犯同一罪名的犯罪。連續(xù)犯罪的基本特征是：其一，必須是行為人基于同一的或概括的犯罪，同一的犯罪故意，是指行為人具有數(shù)次實(shí)施同一犯罪的故意；概括犯罪故意是指行為人主觀上

19、具有只要有條件就實(shí)施特定犯罪的故意；其二，必須是實(shí)施性質(zhì)相同的數(shù)個(gè)行為，一般來(lái)講每次行為都能構(gòu)成獨(dú)立犯罪。我國(guó)刑法規(guī)定的連續(xù)犯的數(shù)次行為，即包括了數(shù)次行為都獨(dú)立的構(gòu)成犯罪，數(shù)次行為都不獨(dú)立構(gòu)成犯罪而總和構(gòu)成犯罪、數(shù)次行為中有的獨(dú)立構(gòu)成犯罪有的不獨(dú)立構(gòu)成犯罪、數(shù)次行為中有的獨(dú)立構(gòu)成犯罪有的不獨(dú)立構(gòu)成犯罪的三情況。例如行為人一個(gè)納稅年度內(nèi)多次偷逃稅款，雖然有些偷逃稅行為構(gòu)成犯罪，但總的偷逃數(shù)額總和如達(dá)到法定犯罪標(biāo)準(zhǔn)，即可成偷逃稅款罪。這樣的規(guī)定，一方面可以防止行為人逃避處罰；另一方面有利于正確計(jì)算追訴時(shí)效；其三，數(shù)行為人具有連續(xù)性。對(duì)此，既要看行為人有無(wú)連續(xù)實(shí)施某種犯罪行為的故意，又要通過(guò)分析客觀

20、行為性質(zhì)、對(duì)象、方式、環(huán)境、結(jié)果等來(lái)判斷是否具有連續(xù)性。其四，數(shù)行為必須觸犯同一具體罪名。若數(shù)行為觸犯了同一法律條文，而條文中又有不同罪名，也不屬連續(xù)犯。對(duì)于連續(xù)犯，應(yīng)按一罪論處。如：我國(guó)刑法第383條第2款規(guī)定，對(duì)多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰，以及刑法第89條，關(guān)于連續(xù)犯應(yīng)從犯罪終了之間起計(jì)算追訴時(shí)規(guī)定，表明了這一點(diǎn)。 （2）吸收犯。是指犯罪過(guò)程中存在著數(shù)個(gè)不同的行為，其中一行為吸收其他行為，僅成立吸收行為一個(gè)罪名一的犯罪。例如，非法制造槍支后予以收藏，收藏槍支行為被吸收；都唆他人殺人，又向他人提供殺人工具，只以殺人罪教唆犯論處，幫助殺人行為被吸收。吸收犯具有如下特征：其一，只

21、有數(shù)個(gè)獨(dú)立的符合犯罪構(gòu)成的行為。如果諸行為中只有一個(gè)符合犯罪構(gòu)成，則不可能成立吸收犯。其二，數(shù)個(gè)行為必須觸犯不同罪名。若該數(shù)個(gè)行為觸犯不同一罪名，則不是吸收犯，而是連續(xù)犯罪。其三，數(shù)個(gè)行為之間有吸收關(guān)系，即前行為是后行為的發(fā)展所經(jīng)階段，后行為是前行為發(fā)展的當(dāng)然結(jié)果，通?？蓪⑽贞P(guān)系分為三種情況，一是重行為吸收輕行為，即社會(huì)危害性大、罪行重、法定刑高的行為吸收社會(huì)危害性小、罪行輕法定刑低的行為。如偽造貨幣后又出售或運(yùn)輸偽造貨幣的，由偽造貨幣罪吸收出售、運(yùn)輸貨幣罪。二是實(shí)行行為吸收預(yù)備行為，即行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，而預(yù)備行為觸犯另一罪名時(shí)，對(duì)預(yù)備行為不獨(dú)立定罪，而由實(shí)行行為吸收。例如，入室搶劫的

22、行為，其預(yù)備行為是非法侵入住宅，犯了非法侵入住宅罪，其實(shí)行行為是搶劫，故搶劫罪吸收非法侵入住宅罪。三是主行為吸收從行為。從行燭在行為過(guò)程中服務(wù)、服從主行為進(jìn)行而實(shí)施的對(duì)犯罪起次要作用的行為。鑒于吸收犯罪前后行為之間存在必經(jīng)階段與當(dāng)然發(fā)展階段，故只能以一罪論處，而不能認(rèn)定為數(shù)罪。 （3）牽連犯。是指行為人出于一個(gè)犯罪，實(shí)施一個(gè)行為，其犯罪手段行為或結(jié)果行為，與目的行為或原因行為分別觸犯不同罪名的情況。即犯罪行為可分為手段行為與目的行為時(shí)，如手段行為與目的行為也分別觸犯不同的罪名，便成立牽連犯，若原因行為與結(jié)果行為也分別觸犯不目的罪名，也成立牽連犯。如以偽造公文印章的方法騙取公私財(cái)物，及盜竊財(cái)物

23、后，為了銷(xiāo)臟而偽造印章。 牽連犯具有如下特征：其一，必須是出于一個(gè)犯罪目的。如果出于兩個(gè)或兩個(gè)以上目的，則構(gòu)成不同種數(shù)罪。其二，行為人實(shí)施了數(shù)個(gè)行為，而且行為之間存在著手段行為與目的行為，原因行為與結(jié)晶果行為的牽連關(guān)系。一般認(rèn)為，對(duì)于是否具有牽連關(guān)系，要從主客觀兩個(gè)方面認(rèn)定。例如行為人為狩獵而非法制造了槍支，一年后又持有槍支進(jìn)入公共交通工具搶劫。兩人行為雖然在客觀上有定的牽連關(guān)系，但兩次行為的主觀目的上截然不同，也說(shuō)是說(shuō)主觀上無(wú)牽連關(guān)系，對(duì)此不應(yīng)認(rèn)為成立牽連犯。其三，在目的行為或原因行為觸犯了一個(gè)罪名的情況下，手段行為或結(jié)果行為又觸犯了另一個(gè)罪名。例如，行為人在火車(chē)上盜走他人密碼箱一個(gè)，除了

24、有5000元錢(qián)以外，還有一手槍?zhuān)袨樗鞂⒃摌尣赜诩抑卸唤怀?，此例就是該行為人所?shí)施的犯罪與結(jié)果行為之間的牽連關(guān)系。 結(jié)語(yǔ) 綜上所述，確定一罪與數(shù)罪應(yīng)以犯罪構(gòu)成為法律標(biāo)準(zhǔn)，堅(jiān)持行為主體主客觀相一致的原則，并注意到刑法的特殊規(guī)定，只有這樣，才能透過(guò)現(xiàn)象看本質(zhì)，正確地區(qū)分開(kāi)一罪與數(shù)罪,才能在今后的司法實(shí)踐中起到應(yīng)有的作用。 注釋?zhuān)? ① 趙秉志,高銘暄, 馬克昌:《刑法學(xué)》北京大學(xué)出版社，高等教育出版社, 2010年版 ② 陳興良：《刑

25、法適用總論》，中國(guó)法律出版社，2002年出版 ③ 徐家力：《律師實(shí)務(wù)》，法律出版社，2002年出版 ④ 祝銘山：《案例與法律適用.刑事類(lèi)》，法制出版社，2004年出版 [參考文獻(xiàn)] [1]趙秉志,高銘暄, 馬克昌: 《刑法學(xué)》,北京大學(xué)出版社，高等教育出版社, 2010年版 [2]陳興良:《刑法適用總論》，中國(guó)法律出版社，2002年出版 [3]趙子同:《新刑法的解釋》，中國(guó)人民出版社，2002年出版 [4]張福森:《中華人民共和國(guó)法律制度概覽》,法律出版社,2004年出版 [5]童偉華:《犯罪構(gòu)成原理》, 知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社, 2006年版 [6]徐家力:《律師事務(wù)》, 法律出版社,2007年版 10