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1、第三章第三章 公司的設(shè)立公司的設(shè)立 本章分本章分六六節(jié)：節(jié)： 第一節(jié)第一節(jié) 公司設(shè)立概述公司設(shè)立概述 第二節(jié)第二節(jié) 公司的設(shè)立登記公司的設(shè)立登記 第三節(jié)第三節(jié) 公司設(shè)立的效力公司設(shè)立的效力 第四節(jié)第四節(jié) 公司設(shè)立的條件公司設(shè)立的條件 第五節(jié)第五節(jié) 公司設(shè)立的程序公司設(shè)立的程序 第六節(jié)第六節(jié) 公司的名稱和住所公司的名稱和住所第一節(jié)第一節(jié) 公司設(shè)立概述公司設(shè)立概述v本節(jié)分三個問題：本節(jié)分三個問題：v一、公司設(shè)立的概念（設(shè)立與成立）一、公司設(shè)立的概念（設(shè)立與成立）v二、公司設(shè)立的原則（五種）二、公司設(shè)立的原則（五種）v三、公司設(shè)立的方式（兩種）三、公司設(shè)立的方式（兩種）一、公司設(shè)立的概念一、公司設(shè)立
2、的概念 公司的設(shè)立是一系列法律行為的公司的設(shè)立是一系列法律行為的總稱，是指設(shè)立人依法在公司成立前總稱，是指設(shè)立人依法在公司成立前所進行的目的在于取得公司主體資格所進行的目的在于取得公司主體資格的一系列活動。屬民事法律行為。的一系列活動。屬民事法律行為。公司設(shè)立的法律特征：公司設(shè)立的法律特征： 1. 1.設(shè)立的主體是設(shè)立的主體是發(fā)起人發(fā)起人，發(fā)起人包括先行出資、，發(fā)起人包括先行出資、籌建并對公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的自然人、法人和國家等；籌建并對公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的自然人、法人和國家等； 2. 2.設(shè)立行為只能發(fā)生在公司成立之前，并應(yīng)當(dāng)嚴設(shè)立行為只能發(fā)生在公司成立之前，并應(yīng)當(dāng)嚴格履行法定的條件和程序；格履
3、行法定的條件和程序； 3. 3.設(shè)立行為的目的在于最終成立公司，取得主體設(shè)立行為的目的在于最終成立公司，取得主體資格，使公司具有權(quán)利能力和行為能力；與設(shè)立無關(guān)資格，使公司具有權(quán)利能力和行為能力；與設(shè)立無關(guān)的民事活動所產(chǎn)生的后果由設(shè)立人承擔(dān)。的民事活動所產(chǎn)生的后果由設(shè)立人承擔(dān)。 4. 4.公司的種類不同，設(shè)立行為的內(nèi)容也就不盡一公司的種類不同，設(shè)立行為的內(nèi)容也就不盡一致。致。( (有限公司、股份公司、國企改造公司）有限公司、股份公司、國企改造公司）v1、公司設(shè)立的主體是發(fā)起人。、公司設(shè)立的主體是發(fā)起人。v什么是發(fā)起人？什么是發(fā)起人？ 公司發(fā)起人，也稱公司創(chuàng)辦人或設(shè)立人，是指出資、公司發(fā)起人，也稱
4、公司創(chuàng)辦人或設(shè)立人，是指出資、籌劃、實施公司設(shè)立，在公司章程上簽名并承擔(dān)設(shè)立責(zé)任籌劃、實施公司設(shè)立，在公司章程上簽名并承擔(dān)設(shè)立責(zé)任的人。的人。v發(fā)起人與股東有何區(qū)別？發(fā)起人與股東有何區(qū)別？ v發(fā)起人與股東的區(qū)別：發(fā)起人與股東的區(qū)別： 主要在于二者的權(quán)利和責(zé)任問題上：主要在于二者的權(quán)利和責(zé)任問題上：v發(fā)起人是特殊的股東發(fā)起人是特殊的股東是實施設(shè)立行為的股東，是是實施設(shè)立行為的股東，是公司的公司的原始股東原始股東，要為設(shè)立行為付出努力并承擔(dān)公司，要為設(shè)立行為付出努力并承擔(dān)公司設(shè)立的責(zé)任，法律一般允許發(fā)起人在公司成立后獲取設(shè)立的責(zé)任，法律一般允許發(fā)起人在公司成立后獲取其他股東不能享有的特別利益。其他
5、股東不能享有的特別利益。 v相應(yīng)地，法律對其也有不同于一般股東的特別限制，相應(yīng)地，法律對其也有不同于一般股東的特別限制，如發(fā)起人的權(quán)利必須公開，發(fā)起人須承擔(dān)資本填補責(zé)如發(fā)起人的權(quán)利必須公開，發(fā)起人須承擔(dān)資本填補責(zé)任，發(fā)起人的股份在一定期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，承擔(dān)公司任，發(fā)起人的股份在一定期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，承擔(dān)公司設(shè)立失敗的風(fēng)險和責(zé)任等。設(shè)立失敗的風(fēng)險和責(zé)任等。v通常情況，在公司成立之前稱為發(fā)起人，公司成立后通常情況，在公司成立之前稱為發(fā)起人，公司成立后即稱為股東。即稱為股東。確認發(fā)起人需符合四個要件：確認發(fā)起人需符合四個要件：va發(fā)起人之間具有共同設(shè)立公司的意思表示。發(fā)起人之間具有共同設(shè)立公司的意思表示
6、。vb發(fā)起人須有出資行為。發(fā)起人須有出資行為。vc發(fā)起人須實施設(shè)立行為。發(fā)起人須實施設(shè)立行為。vd發(fā)起人須在公司章程上簽名、蓋章。發(fā)起人須在公司章程上簽名、蓋章。2、設(shè)立行為只能發(fā)生在公司成立之前，并應(yīng)當(dāng)嚴、設(shè)立行為只能發(fā)生在公司成立之前，并應(yīng)當(dāng)嚴格履行法定的條件和程序。格履行法定的條件和程序。公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別？公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別？公司設(shè)立是成立的必經(jīng)程序，而公司的成立則是設(shè)立的法律后果公司設(shè)立是成立的必經(jīng)程序，而公司的成立則是設(shè)立的法律后果或直接目的。兩者區(qū)別主要有：或直接目的。兩者區(qū)別主要有：1.1.發(fā)生階段不同。設(shè)立行為發(fā)生于營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之前；而成立行發(fā)生階段不同。設(shè)立行為
7、發(fā)生于營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之前；而成立行為則發(fā)生在被依法核準(zhǔn)登記、簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照之時。為則發(fā)生在被依法核準(zhǔn)登記、簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照之時。2.2.行為性質(zhì)不同。設(shè)立行為以發(fā)起人意思表示為要素，主要是民行為性質(zhì)不同。設(shè)立行為以發(fā)起人意思表示為要素，主要是民事法律行為；而公司的成立必須向政府有關(guān)部門辦理注冊登記，事法律行為；而公司的成立必須向政府有關(guān)部門辦理注冊登記，屬于行政法律行為。屬于行政法律行為。3.3.法律效力不同。在設(shè)立階段的行為，若公司最終未被核準(zhǔn)登記，法律效力不同。在設(shè)立階段的行為，若公司最終未被核準(zhǔn)登記，由設(shè)立人對設(shè)立行為負連帶責(zé)任；公司成立后所實施行為的后由設(shè)立人對設(shè)立行為負連帶責(zé)任；公司成立后所
8、實施行為的后果原則上由公司承擔(dān)。果原則上由公司承擔(dān)。4.4.行為人不同。公司設(shè)立的當(dāng)事人主要是發(fā)起人和認股人；而公行為人不同。公司設(shè)立的當(dāng)事人主要是發(fā)起人和認股人；而公司成立的當(dāng)事人主要是申請人和有權(quán)批準(zhǔn)成立的政府機關(guān)。司成立的當(dāng)事人主要是申請人和有權(quán)批準(zhǔn)成立的政府機關(guān)。5.5.解決爭議的依據(jù)不同。公司設(shè)立過程中，一般按照發(fā)起人之間解決爭議的依據(jù)不同。公司設(shè)立過程中，一般按照發(fā)起人之間訂立的設(shè)立協(xié)議來解決發(fā)起人之間的爭議；但關(guān)于公司是否成訂立的設(shè)立協(xié)議來解決發(fā)起人之間的爭議；但關(guān)于公司是否成立的爭議，一般依據(jù)有關(guān)行政法規(guī)來解決。立的爭議，一般依據(jù)有關(guān)行政法規(guī)來解決。 3、設(shè)立行為的目的在于最終
9、成立公司，取得主體資格，、設(shè)立行為的目的在于最終成立公司，取得主體資格，使公司具有權(quán)利能力和行為能力；與設(shè)立無關(guān)的民事使公司具有權(quán)利能力和行為能力；與設(shè)立無關(guān)的民事活動所產(chǎn)生的后果由設(shè)立人承擔(dān)?；顒铀a(chǎn)生的后果由設(shè)立人承擔(dān)。 設(shè)立中的公司的法律地位？設(shè)立中的公司的法律地位？4、公司的種類不同，設(shè)立行為的內(nèi)容也就不盡一致。、公司的種類不同，設(shè)立行為的內(nèi)容也就不盡一致。二、公司設(shè)立的原則二、公司設(shè)立的原則 1自由設(shè)立主義。自由設(shè)立主義。 2特許設(shè)立主義。特許設(shè)立主義。 3核準(zhǔn)設(shè)立主義。核準(zhǔn)設(shè)立主義。 4準(zhǔn)則設(shè)立主義。準(zhǔn)則設(shè)立主義。 5嚴格準(zhǔn)則設(shè)立主義。嚴格準(zhǔn)則設(shè)立主義。（一）國外公司設(shè)立原則的沿革
10、（一）國外公司設(shè)立原則的沿革 1.1.自由設(shè)立主義。又稱放任設(shè)立主義，指是否設(shè)立、自由設(shè)立主義。又稱放任設(shè)立主義，指是否設(shè)立、設(shè)立何種公司、怎樣設(shè)立等設(shè)立事宜完全由當(dāng)事人自設(shè)立何種公司、怎樣設(shè)立等設(shè)立事宜完全由當(dāng)事人自由為之，法律不加任何干涉。歐洲從羅馬社會到中世由為之，法律不加任何干涉。歐洲從羅馬社會到中世紀(jì)，商業(yè)登記依事實而設(shè)立，中世紀(jì)到自由貿(mào)易時代紀(jì)，商業(yè)登記依事實而設(shè)立，中世紀(jì)到自由貿(mào)易時代盛行。盛行。 2.2.特許設(shè)立主義。公司的設(shè)立必須經(jīng)過國家元首特許特許設(shè)立主義。公司的設(shè)立必須經(jīng)過國家元首特許或經(jīng)國家立法機關(guān)頒發(fā)特別法予以認可。中世紀(jì)后期或經(jīng)國家立法機關(guān)頒發(fā)特別法予以認可。中世紀(jì)
11、后期到近代工業(yè)社會盛行。如東印度公司，有濃厚的封建到近代工業(yè)社會盛行。如東印度公司，有濃厚的封建特權(quán)色彩。特權(quán)色彩。 3.3.核準(zhǔn)設(shè)立主義。也稱許可設(shè)立主義，公司設(shè)立核準(zhǔn)設(shè)立主義。也稱許可設(shè)立主義，公司設(shè)立除了必須具備法律所規(guī)定條件外，還必須經(jīng)過行除了必須具備法律所規(guī)定條件外，還必須經(jīng)過行政主管機關(guān)核準(zhǔn)，否則不得成立。特許設(shè)立主義政主管機關(guān)核準(zhǔn)，否則不得成立。特許設(shè)立主義是在公司設(shè)立問題上賦予權(quán)力機關(guān)的一種特權(quán)，是在公司設(shè)立問題上賦予權(quán)力機關(guān)的一種特權(quán)，而核準(zhǔn)設(shè)立主義是在公司設(shè)立問題上賦予行政機而核準(zhǔn)設(shè)立主義是在公司設(shè)立問題上賦予行政機關(guān)的一種特權(quán)。這是兩者的主要區(qū)別。關(guān)的一種特權(quán)。這是兩者的
12、主要區(qū)別。 4.4.單純準(zhǔn)則設(shè)立主義。公司設(shè)立，凡符合國家法單純準(zhǔn)則設(shè)立主義。公司設(shè)立，凡符合國家法律規(guī)定要件即可，不需經(jīng)權(quán)力機關(guān)或行政機關(guān)核律規(guī)定要件即可，不需經(jīng)權(quán)力機關(guān)或行政機關(guān)核準(zhǔn)。準(zhǔn)。 5. 5.嚴格準(zhǔn)則設(shè)立主義。以法律進一步嚴格規(guī)定公司設(shè)嚴格準(zhǔn)則設(shè)立主義。以法律進一步嚴格規(guī)定公司設(shè)立的要件并加重發(fā)起人責(zé)任，同時規(guī)定公司設(shè)立必須立的要件并加重發(fā)起人責(zé)任，同時規(guī)定公司設(shè)立必須經(jīng)過國家主管機關(guān)登記才得成立，取得獨立主體資格。經(jīng)過國家主管機關(guān)登記才得成立，取得獨立主體資格。（二）我國公司設(shè)立的原則（二）我國公司設(shè)立的原則 我國在公司設(shè)立問題上曾經(jīng)長期實行核準(zhǔn)設(shè)立主我國在公司設(shè)立問題上曾經(jīng)長期
13、實行核準(zhǔn)設(shè)立主義，表現(xiàn)為嚴格的行業(yè)行政許可制度和壟斷前置審批義，表現(xiàn)為嚴格的行業(yè)行政許可制度和壟斷前置審批制度，但隨著經(jīng)濟的發(fā)展，其弊端日益顯露。制度，但隨著經(jīng)濟的發(fā)展，其弊端日益顯露。 我國在總結(jié)公司設(shè)立實踐的基礎(chǔ)上，充分借鑒國我國在總結(jié)公司設(shè)立實踐的基礎(chǔ)上，充分借鑒國外立法經(jīng)驗，對公司設(shè)立制度進行了重大改革。外立法經(jīng)驗，對公司設(shè)立制度進行了重大改革。公公司法司法對公司的設(shè)立做了較嚴格的規(guī)定，表現(xiàn)為嚴格對公司的設(shè)立做了較嚴格的規(guī)定，表現(xiàn)為嚴格準(zhǔn)則設(shè)立主義和核準(zhǔn)設(shè)立主義的結(jié)合：有限責(zé)任公司準(zhǔn)則設(shè)立主義和核準(zhǔn)設(shè)立主義的結(jié)合：有限責(zé)任公司的設(shè)立原則上采用嚴格準(zhǔn)則設(shè)立主義，股份有限公司的設(shè)立原則上采
14、用嚴格準(zhǔn)則設(shè)立主義，股份有限公司和一些關(guān)系到國計民生的行業(yè)和項目的設(shè)立采用核準(zhǔn)和一些關(guān)系到國計民生的行業(yè)和項目的設(shè)立采用核準(zhǔn)設(shè)立主義。設(shè)立主義。v三、公司設(shè)立的法定方式三、公司設(shè)立的法定方式v公司設(shè)立的方式，是指設(shè)立公司采取何種方法和程公司設(shè)立的方式，是指設(shè)立公司采取何種方法和程序。序。v在大陸法系，公司設(shè)立的方式依據(jù)公司設(shè)立時資本在大陸法系，公司設(shè)立的方式依據(jù)公司設(shè)立時資本募集的方式不同可分為募集的方式不同可分為發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種。兩種。 1、發(fā)起設(shè)立、發(fā)起設(shè)立概念：發(fā)起設(shè)立又稱共同設(shè)立或單純設(shè)立，是指由發(fā)起人共概念：發(fā)起設(shè)立又稱共同設(shè)立或單純設(shè)立，是指由發(fā)起人共同出資
15、或認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司的一種方式。同出資或認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司的一種方式。特征：特征：公司資本或公司發(fā)行的全部股份不向社會公開募集，公司資本或公司發(fā)行的全部股份不向社會公開募集，而由全體發(fā)起人出資或在全體發(fā)起人范圍內(nèi)認購全部股份。而由全體發(fā)起人出資或在全體發(fā)起人范圍內(nèi)認購全部股份。設(shè)立公司時的發(fā)起人是未來公司的全部股東。設(shè)立公司時的發(fā)起人是未來公司的全部股東。 適用：適用： 此種方式對社會公眾利益影響相對較小，法律規(guī)定的程序此種方式對社會公眾利益影響相對較小，法律規(guī)定的程序比較簡單，設(shè)立期限短、成本低；成立后的公司股東也具有比較簡單，設(shè)立期限短、成本低；成立后的公司
16、股東也具有穩(wěn)定性和封閉性，因此較為適宜中小型公司。穩(wěn)定性和封閉性，因此較為適宜中小型公司。 我國有限責(zé)任公司必須采用發(fā)起方式設(shè)立；股份有限公司我國有限責(zé)任公司必須采用發(fā)起方式設(shè)立；股份有限公司則既可以采用發(fā)起方式設(shè)立也可采取募集方式設(shè)立。則既可以采用發(fā)起方式設(shè)立也可采取募集方式設(shè)立。2、募集設(shè)立、募集設(shè)立概念：募集設(shè)立也稱為招股設(shè)立、漸次設(shè)立或復(fù)雜設(shè)立，是概念：募集設(shè)立也稱為招股設(shè)立、漸次設(shè)立或復(fù)雜設(shè)立，是指發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分按法定程指發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分按法定程序向社會公開募集或者序向社會公開募集或者向特定對象募集向特定對象募集而設(shè)立公司的方式。
17、而設(shè)立公司的方式。 定向募集（公司法第定向募集（公司法第78條第條第3款）款） 特征：特征： A.招股設(shè)立。向社會公眾公開募集股份。招股設(shè)立。向社會公眾公開募集股份。 B.漸次設(shè)立。募股順序是先由發(fā)起人認購部分股份，再由社漸次設(shè)立。募股順序是先由發(fā)起人認購部分股份，再由社會公眾認購其余股份。會公眾認購其余股份。 C.復(fù)雜設(shè)立。與發(fā)起設(shè)立相比，因涉及社會公眾利益，法律復(fù)雜設(shè)立。與發(fā)起設(shè)立相比，因涉及社會公眾利益，法律規(guī)定的程序嚴格復(fù)雜。規(guī)定的程序嚴格復(fù)雜。適用：適用： 募集設(shè)立適用于股份公司，有限公司不可采取募集設(shè)立方募集設(shè)立適用于股份公司，有限公司不可采取募集設(shè)立方式。式。 我國公司法還規(guī)定，
18、國有企業(yè)改建為股份有限公司的，我國公司法還規(guī)定，國有企業(yè)改建為股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式。應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式。 評價：評價： 與發(fā)起設(shè)立相比，募集設(shè)立有利有弊：與發(fā)起設(shè)立相比，募集設(shè)立有利有弊： 其利在于：便于籌集資金。其利在于：便于籌集資金。 其弊在于：其弊在于： A.監(jiān)管嚴格，程序復(fù)雜；監(jiān)管嚴格，程序復(fù)雜； B.股權(quán)分散，不利控制；股權(quán)分散，不利控制； C.易生欺詐，易損公益。易生欺詐，易損公益。法律限制：法律限制： 針對募集設(shè)立方式的弊端，各國的公司立法多采取一定措施針對募集設(shè)立方式的弊端，各國的公司立法多采取一定措施予以限制。例如我國公司法規(guī)定：予以限制。例如我國公司法規(guī)定
19、： A.發(fā)起人必須足額繳納股款；發(fā)起人必須足額繳納股款； B.發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過注冊資本的注冊資本的20%； C.發(fā)起人認購的股份應(yīng)占發(fā)行資本總數(shù)的發(fā)起人認購的股份應(yīng)占發(fā)行資本總數(shù)的35%以上；以上； D.發(fā)起人的股份自公司成立發(fā)起人的股份自公司成立3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓等。（新法改為年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓等。（新法改為1年）年） 并且公司法還規(guī)定資本募集須經(jīng)證券管理部門批準(zhǔn)，須由證并且公司法還規(guī)定資本募集須經(jīng)證券管理部門批準(zhǔn)，須由證券經(jīng)營機構(gòu)承銷，須由銀行代收股款，以及募集失敗時發(fā)起券經(jīng)營機構(gòu)承銷，須由銀行代收股款，以及募集失敗
20、時發(fā)起人的返還責(zé)任等人的返還責(zé)任等。明光家具有限公司設(shè)立被拒案明光家具有限公司設(shè)立被拒案v本節(jié)分本節(jié)分五五個問題：個問題：v一、公司登記概述一、公司登記概述v二、公司設(shè)立登記二、公司設(shè)立登記v三、公司設(shè)立登記的程序三、公司設(shè)立登記的程序v四、公司設(shè)立登記的法律效力四、公司設(shè)立登記的法律效力v五、分公司的設(shè)立登記五、分公司的設(shè)立登記第二節(jié)第二節(jié) 公司的設(shè)立登記公司的設(shè)立登記一、公司登記概述一、公司登記概述（一）公司登記的含義（一）公司登記的含義 公司設(shè)立登記是指公司在設(shè)立時，由申請人依法公司設(shè)立登記是指公司在設(shè)立時，由申請人依法在公司注冊登記機關(guān)提出申請，主管機關(guān)審查無誤后在公司注冊登記機關(guān)提出
21、申請，主管機關(guān)審查無誤后予以核準(zhǔn)并記載法定登記事項的行為。予以核準(zhǔn)并記載法定登記事項的行為。（二）公司登記與營業(yè)登記（二）公司登記與營業(yè)登記（三）公司登記的類型（三）公司登記的類型 設(shè)立登記、變更登記和解散登記設(shè)立登記、變更登記和解散登記（四）公司登記的機關(guān)及權(quán)限（四）公司登記的機關(guān)及權(quán)限 我國的公司登記機關(guān)是國家工商行政管理局和地方各級我國的公司登記機關(guān)是國家工商行政管理局和地方各級工商行政管理局。工商行政管理局。二、公司設(shè)立登記二、公司設(shè)立登記（一）公司的設(shè)立審批（一）公司的設(shè)立審批（二）公司設(shè)立登記的意義（二）公司設(shè)立登記的意義三、公司設(shè)立登記的程序（一）提出申請（二）審查核準(zhǔn)（三）公告
22、（四）登記的更正和撤銷四、公司設(shè)立登記的法律效力（1）公司取得從事經(jīng)營活動的合法憑證（2）公司取得法人資格（3）公司取得名稱專用權(quán)五、分公司的設(shè)立登記（一）設(shè)立分公司的兩種情形（二）設(shè)立分公司的有關(guān)規(guī)定案例：案例：1994年年10月，某市汽車運輸公司與該市某飲料場經(jīng)協(xié)商一致，決定月，某市汽車運輸公司與該市某飲料場經(jīng)協(xié)商一致，決定由雙方出資由雙方出資50萬元，共同發(fā)起設(shè)立某市君山礦泉水有限責(zé)任公司萬元，共同發(fā)起設(shè)立某市君山礦泉水有限責(zé)任公司(以下簡以下簡稱君山公司稱君山公司)。運輸公司與飲料廠作為發(fā)起人簽訂了一份發(fā)起人協(xié)議，協(xié)。運輸公司與飲料廠作為發(fā)起人簽訂了一份發(fā)起人協(xié)議，協(xié)議規(guī)定：飲料廠出資
23、投入議規(guī)定：飲料廠出資投入30萬元，運輸公司投入萬元，運輸公司投入20萬元萬元;公司設(shè)立股公司設(shè)立股東會、董事會，董事會作為公司決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)東會、董事會，董事會作為公司決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu);出資雙方各按投出資雙方各按投資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險;公司籌備過程中的具體事宜及公司的登記公司籌備過程中的具體事宜及公司的登記注冊均由飲料廠負責(zé)。同年注冊均由飲料廠負責(zé)。同年11月，運輸公司按協(xié)議規(guī)定將月，運輸公司按協(xié)議規(guī)定將20萬元投資款萬元投資款匯入飲料廠賬戶。之后，運輸公司與飲料廠共同制定了君山公司的公司章匯入飲料廠賬戶。之后，運輸公司與飲料廠共同制定了君山公司的公司章程，
24、確定了董事會人選，并舉行了兩次董事會議，制定了生產(chǎn)經(jīng)營計劃。程，確定了董事會人選，并舉行了兩次董事會議，制定了生產(chǎn)經(jīng)營計劃。此后，君山公司遲遲沒有開展業(yè)務(wù)活動，運輸公司經(jīng)查問，才知君山公司此后，君山公司遲遲沒有開展業(yè)務(wù)活動，運輸公司經(jīng)查問，才知君山公司尚未辦理公司注冊登記。運輸公司向飲料廠催辦數(shù)次，一直沒有辦理注冊尚未辦理公司注冊登記。運輸公司向飲料廠催辦數(shù)次，一直沒有辦理注冊登記。登記。1995年年4月，運輸公司以君山公司沒有進行注冊并開展業(yè)務(wù)活動為月，運輸公司以君山公司沒有進行注冊并開展業(yè)務(wù)活動為由，要求飲料廠退還其全部投資款由，要求飲料廠退還其全部投資款20萬元并賠償損失。飲料廠則認為，
25、萬元并賠償損失。飲料廠則認為，雙方已簽訂協(xié)議，繳納出資，制定章程，成立董事會，至今已逾半年，雖雙方已簽訂協(xié)議，繳納出資，制定章程，成立董事會，至今已逾半年，雖然沒有辦理注冊登記手續(xù)，但事實上公司已經(jīng)成立，故運輸公司不能抽回然沒有辦理注冊登記手續(xù)，但事實上公司已經(jīng)成立，故運輸公司不能抽回出資。如運輸公司要求退還投資款，則屬于違約行為，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。出資。如運輸公司要求退還投資款，則屬于違約行為，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 問：在公司設(shè)立過程中發(fā)起人是否可以抽回出資？問：在公司設(shè)立過程中發(fā)起人是否可以抽回出資？上海公司瑕疵出資騙取公司登記案上海公司瑕疵出資騙取公司登記案v當(dāng)事人：當(dāng)事人：上海某有限公司（簡
26、稱上海公司）上海某有限公司（簡稱上海公司）海南某股份有限公司（簡稱海南公司）海南某股份有限公司（簡稱海南公司）許昌某有限公司（簡稱許昌公司）許昌某有限公司（簡稱許昌公司）v1999年年11月，上海公司與許昌市某廠破產(chǎn)清算組（以下簡稱許昌清算月，上海公司與許昌市某廠破產(chǎn)清算組（以下簡稱許昌清算組）簽訂了資產(chǎn)出售合同，合同約定將許昌清算組所經(jīng)管的破產(chǎn)資產(chǎn)作組）簽訂了資產(chǎn)出售合同，合同約定將許昌清算組所經(jīng)管的破產(chǎn)資產(chǎn)作價人民幣價人民幣2500萬元出售給上海公司，款項付清后上海公司對該資產(chǎn)擁萬元出售給上海公司，款項付清后上海公司對該資產(chǎn)擁有所有權(quán)，但上海公司至今只實際支付了有所有權(quán)，但上海公司至今只實
27、際支付了2050萬元。萬元。v1999年年12月，上海公司以包括許昌清算組破產(chǎn)資產(chǎn)在內(nèi)的財產(chǎn)共計月，上海公司以包括許昌清算組破產(chǎn)資產(chǎn)在內(nèi)的財產(chǎn)共計8415萬元作為出資，與另兩家企業(yè)共同設(shè)立了許昌公司，公司經(jīng)許昌萬元作為出資，與另兩家企業(yè)共同設(shè)立了許昌公司，公司經(jīng)許昌v市工商局登記并領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。市工商局登記并領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。 20012001年年1212月，上海公司與海南公司簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將其所擁有月，上海公司與海南公司簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將其所擁有的許昌公司股份全部轉(zhuǎn)讓給海南公司，并依法向許昌市工商局辦理了股的許昌公司股份全部轉(zhuǎn)讓給海南公司，并依法向許昌市工商局辦理了股權(quán)變更登記。權(quán)
28、變更登記。 20022002年年9 9月，許昌市工商局作出行政處罰決定：撤銷許昌月，許昌市工商局作出行政處罰決定：撤銷許昌公司的公司登記，收回營業(yè)執(zhí)照。公司的公司登記，收回營業(yè)執(zhí)照。 理由是：上海公司尚未全部支付收購理由是：上海公司尚未全部支付收購許昌市某廠清算組破產(chǎn)資產(chǎn)的價款，因此對該財產(chǎn)不具有所有權(quán)。上海許昌市某廠清算組破產(chǎn)資產(chǎn)的價款，因此對該財產(chǎn)不具有所有權(quán)。上海公司以自己不具有所有權(quán)的財產(chǎn)出資設(shè)立許昌公司違反了公司以自己不具有所有權(quán)的財產(chǎn)出資設(shè)立許昌公司違反了公司法公司法及及公司登記管理條例公司登記管理條例的規(guī)定，并據(jù)此給予行政處罰。許昌公司不服該的規(guī)定，并據(jù)此給予行政處罰。許昌公司不
29、服該行政處罰決定，并申請行政復(fù)議。行政處罰決定，并申請行政復(fù)議。【思考思考】：公司登記的效力是什么？我國公司法規(guī)定由工商局撤銷公司登：公司登記的效力是什么？我國公司法規(guī)定由工商局撤銷公司登記的做法是否合理？記的做法是否合理？ 第三節(jié)第三節(jié) 公司設(shè)立的效力公司設(shè)立的效力本節(jié)分本節(jié)分三三個問題：個問題：一、公司設(shè)立完成一、公司設(shè)立完成二、公司設(shè)立失敗二、公司設(shè)立失敗三、公司設(shè)立無效三、公司設(shè)立無效一、公司設(shè)立完成一、公司設(shè)立完成1、設(shè)立成功對公司的效力。、設(shè)立成功對公司的效力。取得法人資格。取得法人資格。承擔(dān)發(fā)起人設(shè)立行為的后果。承擔(dān)發(fā)起人設(shè)立行為的后果。2、設(shè)立成功對發(fā)起人的效力、設(shè)立成功對發(fā)起
30、人的效力資本充實責(zé)任。又稱資本充實責(zé)任。又稱“差額填補責(zé)任差額填補責(zé)任” 嚴格責(zé)任嚴格責(zé)任損害賠償責(zé)任。過失責(zé)任。損害賠償責(zé)任。過失責(zé)任。v甲、乙、丙分別出資甲、乙、丙分別出資17萬元、萬元、18萬元和萬元和35萬元，成立了一萬元，成立了一家有限責(zé)任公司。其中，甲乙的出資為現(xiàn)金，丙的出資是家有限責(zé)任公司。其中，甲乙的出資為現(xiàn)金，丙的出資是房產(chǎn)。公司成立后又吸收丁出資房產(chǎn)。公司成立后又吸收丁出資10萬元入股。半年后，該萬元入股。半年后，該公司經(jīng)營不善，拖欠巨額債務(wù)。法院在執(zhí)行中查明，丙作公司經(jīng)營不善，拖欠巨額債務(wù)。法院在執(zhí)行中查明，丙作為出資的房產(chǎn)僅值為出資的房產(chǎn)僅值15萬元。又查明，丙現(xiàn)有可執(zhí)
31、行的個人萬元。又查明，丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個人財產(chǎn)財產(chǎn)10萬元。依照公司法的規(guī)定，對此應(yīng)如何處理？萬元。依照公司法的規(guī)定，對此應(yīng)如何處理？vA.丙以現(xiàn)有財產(chǎn)補交差額，不足部分待有財產(chǎn)時再行補足。丙以現(xiàn)有財產(chǎn)補交差額，不足部分待有財產(chǎn)時再行補足。vB.丙以現(xiàn)有財產(chǎn)補交差額，不足部分由甲、乙補足。丙以現(xiàn)有財產(chǎn)補交差額，不足部分由甲、乙補足。vC. 丙以現(xiàn)有財產(chǎn)補交差額，不足部分由甲、乙、丁補足。丙以現(xiàn)有財產(chǎn)補交差額，不足部分由甲、乙、丁補足。vD.丙無須補交差額，其他股東也不負補足的責(zé)任。丙無須補交差額，其他股東也不負補足的責(zé)任。v答案：答案：Bv本題考公司成立后，出資者的非貨幣出資不足章程所定價額本題
32、考公司成立后，出資者的非貨幣出資不足章程所定價額的處理辦法。的處理辦法。v李某花李某花1.51.5萬元購買了某股份公司發(fā)行的股票萬元購買了某股份公司發(fā)行的股票20002000股，但該公司股票尚未上市?，F(xiàn)李某欲退股，但該公司股票尚未上市?，F(xiàn)李某欲退還已購股票。在下列哪些情況下李某可以要求還已購股票。在下列哪些情況下李某可以要求發(fā)起人退股？發(fā)起人退股？vA.A.發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會vB.B.公司股東大會同意公司股東大會同意vC.C.公司董事會同意公司董事會同意vD.D.公司未按期募足股份公司未按期募足股份v答案：答案：ADv甲股份公司成立后，董事會對公司設(shè)立期間發(fā)生的各
33、種甲股份公司成立后，董事會對公司設(shè)立期間發(fā)生的各種費用如何承擔(dān)發(fā)生了分歧。下列哪一項費用應(yīng)當(dāng)由發(fā)起費用如何承擔(dān)發(fā)生了分歧。下列哪一項費用應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人承擔(dān)？人承擔(dān)？ vA發(fā)起人蔣某因公司設(shè)立事務(wù)而發(fā)生的宴請費用發(fā)起人蔣某因公司設(shè)立事務(wù)而發(fā)生的宴請費用 vB發(fā)起人李某就自己出資部分所產(chǎn)生的驗資費用發(fā)起人李某就自己出資部分所產(chǎn)生的驗資費用 vC發(fā)起人鐘某為論證公司要開發(fā)的項目而產(chǎn)生的調(diào)研費發(fā)起人鐘某為論證公司要開發(fā)的項目而產(chǎn)生的調(diào)研費用用 vD發(fā)起人繆某值班時亂扔煙頭將公司籌備組租用的房屋發(fā)起人繆某值班時亂扔煙頭將公司籌備組租用的房屋燒毀，籌備組為此向房主支付的燒毀，籌備組為此向房主支付的5萬元賠償
34、金萬元賠償金 二、公司設(shè)立失敗二、公司設(shè)立失敗v1、設(shè)立失敗對公司的效力、設(shè)立失敗對公司的效力v公司不能取得法人資格。公司不能取得法人資格。v2、設(shè)立失敗對發(fā)起人的效力、設(shè)立失敗對發(fā)起人的效力v對設(shè)立行為所產(chǎn)生的費用和債務(wù)負連帶責(zé)任。對設(shè)立行為所產(chǎn)生的費用和債務(wù)負連帶責(zé)任。v返還已收股款并加算銀行同期存款利息。連帶返還已收股款并加算銀行同期存款利息。連帶責(zé)任。責(zé)任。v給第三人造成損害的，承擔(dān)損害賠償責(zé)任。給第三人造成損害的，承擔(dān)損害賠償責(zé)任。青花股份有限公司設(shè)立失敗案青花股份有限公司設(shè)立失敗案三、公司設(shè)立無效三、公司設(shè)立無效1、含義、含義v 【公司設(shè)立無效】，是指公司設(shè)立雖然在形式上已經(jīng)完成甚
35、【公司設(shè)立無效】，是指公司設(shè)立雖然在形式上已經(jīng)完成甚至公司已經(jīng)獲得營業(yè)執(zhí)照，但實質(zhì)上卻存有條件或程序方面至公司已經(jīng)獲得營業(yè)執(zhí)照，但實質(zhì)上卻存有條件或程序方面的缺陷，或者說設(shè)立有瑕疵，故法律上認為該公司應(yīng)當(dāng)撤銷，的缺陷，或者說設(shè)立有瑕疵，故法律上認為該公司應(yīng)當(dāng)撤銷，該公司的設(shè)立應(yīng)當(dāng)被認定為無效。該公司的設(shè)立應(yīng)當(dāng)被認定為無效。v我國公司法第我國公司法第199條條“違反本法規(guī)定，虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其違反本法規(guī)定，虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，情節(jié)嚴情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照?！?北京月球村航天科技有限公司設(shè)立案北京月球村航天科技有限公司設(shè)立案謝謝觀看THANKS
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