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1、公司法實務(wù) 第一章 公司與公司法概述 第二章 公司的種類 第三章 公司的設(shè)立 第四章 公司的資本制度 第五章 公司的債 第六章 股東與股權(quán) 第七章 公司的組織機構(gòu) 第八章 公司的合并和分立 第九章 公司的解散和清算 第十章 外國公司的分支機構(gòu) 第六章 股東與股權(quán) 第一節(jié) 股東 一、股東概述 （一）股東的含義 凡是對公司的投資或基于其他合法原因而持有公 司資本的一定份額并享有股東權(quán)利的主體均是公司的 股東。 有限責(zé)任公司的股東是指因在公司成立時向公司 投入資金或在公司存續(xù)期間依法繼受取得出資而對公 司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人；股份有限公司的股東是 指在公司設(shè)立時或在公司成立后合法取得公司股份并 對
2、公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。 發(fā)起人與股東是既有聯(lián)系又有區(qū)別的兩個概念。 （二）股東的構(gòu)成 公司可能由下列三種類型的股東構(gòu)成： 1.參與公司設(shè)立或者認(rèn)購公司首次發(fā)行股份或出 資的原始股東 2.公司成立后的繼受股東。繼受股東是指在公司 存續(xù)期間依法繼受取得出資或股份的人，一般是在公 司成立后因依法轉(zhuǎn)讓、繼承、贈與或法院強制執(zhí)行等 原因取得股東地位的人。 3.公司成立后因公司增資而加入的新股東 二、股東的法律地位 股東在理論上可分為三類：投資股東、經(jīng)營 股東、投機股東（因持股變成股東），但是法 律地位是完全一樣。 1.股東享有股權(quán)。這是股東與公司之間的法律關(guān)系 和股東法律地位的集中體現(xiàn)。股東將自己
3、的財產(chǎn)交由 公司進行經(jīng)營，按其投資份額對公司享有一定權(quán)利并 承擔(dān)一定義務(wù)，這種權(quán)利和義務(wù)的總稱就是股權(quán)。 2.股東平等原則。它是指在公司中基于股東資格而 產(chǎn)生的每個股東的權(quán)利和義務(wù)應(yīng)當(dāng)是平等的，各股東 依其所持有的股份比例或擁有的出資額享有平等的權(quán) 利，負擔(dān)同等的義務(wù)，不得對任何股東予以歧視。 三、股東的權(quán)利和義務(wù) （一）股東的權(quán)利 股東的權(quán)利通常簡稱為股東權(quán)或股權(quán)，是指股東 基于其出資在法律上對公司所享有的權(quán)利。 1.出席或委托代理人出席股東（大）會行使表決 權(quán)（優(yōu)先股東除外）。股東對由股東（大）會決定的 事項有表示同意或者表示不同意的權(quán)利。（決策權(quán)） 2.選舉權(quán)和被選舉權(quán)。股東有權(quán)通過股東
4、（大） 會選舉公司董事或監(jiān)事，股東只要符合公司法規(guī)定的 公司的董事和監(jiān)事任職資格，就可依法定的議事規(guī)則 被選舉為公司董事或監(jiān)事。（任免權(quán)） 3.依法轉(zhuǎn)讓出資或股份的權(quán)利。轉(zhuǎn)讓出資是指公 司的股東將自己所持有的出資額或股份轉(zhuǎn)讓給他人， 使他人成為公司的股東。（轉(zhuǎn)讓權(quán)） 4.查閱公司章程、股東（大）會會議記錄以及財 務(wù)會計報告等有關(guān)資料的權(quán)利。各國的公司立法普遍 規(guī)定股東有權(quán)對公司經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況進行查閱， 同時，有些國家的公司法對股東查閱權(quán)有某些限制。 （知情權(quán)） 5.股利分配權(quán)。即股東按照出資或股份比例分取 股利。（分配權(quán)） 6.公司終止后對公司剩余財產(chǎn)的分配權(quán)。公司解 散時，股東對于公司清
5、理債權(quán)債務(wù)后剩余的財產(chǎn)有進 行分配的權(quán)利。（剩余財產(chǎn)索取權(quán)） 7.公司發(fā)行新股時的新股認(rèn)股權(quán)。不少國家或地 區(qū)的公司立法均規(guī)定了公司原有股東對新股有優(yōu)先認(rèn) 購權(quán)，我國 公司法 也有此規(guī)定。（認(rèn)股權(quán) ) 8.對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢的權(quán)利。 (質(zhì)詢 權(quán) ) 9.提議召開臨時股東（大）會的權(quán)利。 公司法 第 40條和 101條規(guī)定，在有限責(zé)任公司中，代表 1/10以 上表決權(quán)的股東，可提議召開臨時股東大會；在股份 有限公司中，持有公司股份 10%以上股份的股東請求時， 應(yīng)當(dāng)在 2個月內(nèi)召開臨時股東大會。 (提議權(quán)） 10.對股東（大）會的決議向人民法院提起訴訟的 權(quán)利。（訴訟權(quán)） （二）股東的
6、義務(wù) 1.遵守公司章程。公司章程對股東有約束力，股 東按照公司章程的規(guī)定享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。 2.向公司繳納出資或認(rèn)繳股款。股東認(rèn)購出資或 股份后，就負有繳納股款的義務(wù)，包括按規(guī)定的方式、 條件、比例和期限繳納。 3.對公司所負債承擔(dān)責(zé)任。無限公司及兩合公司 的無限責(zé)任股東，對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任；有限責(zé) 任公司及股份有限公司的股東，對公司債務(wù)僅以其出 資額或認(rèn)繳的股款為限承擔(dān)有限責(zé)任。 4.不得抽回出資。 公司法 第 201條規(guī)定，公司 的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公 司登記機關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額百分之五 以上百分之十五以下的罰款。 5.填補出資。 公司法 第 31
7、條規(guī)定，有限責(zé)任 公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的 實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付 該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承 擔(dān)連帶責(zé)任。 第二節(jié) 股權(quán) 一、股權(quán)的概念與種類 （一）含義 股權(quán)是股東享有的權(quán)利，股權(quán)法律關(guān)系實 質(zhì)上是股東基于其地位而與公司之間形成的法 律關(guān)系。 （二）類型 1.自益權(quán)和共益權(quán)（以股權(quán)行使的目的來 劃分，凡股東以自己的利益為目的而行使的權(quán) 利是自益權(quán)，凡股東以自己的利益兼以公司的 利益為目的而行使的權(quán)利是共益權(quán)，前者多是 財產(chǎn)權(quán)，后者多是管理權(quán)） 2.固有權(quán)和非固有權(quán)（以股權(quán)受法律限制的程 度來劃分，固有權(quán)是公司法賦予的不可剝奪
8、和限 制的權(quán)利，非固有權(quán)是可剝奪和限制的權(quán)利。） 3.單獨股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)（以股權(quán)的行使方 式來劃分，單獨行使，少數(shù)股東行使） 4.財產(chǎn)權(quán)、支配與經(jīng)營權(quán)、救濟與附屬權(quán)（以 股權(quán)行使的目的來劃分） 5.一般股東權(quán)與特別股東權(quán)（依權(quán)利行使的主 體為標(biāo)準(zhǔn)來劃分） 案例討論： 1996年 ,某市甲房地產(chǎn)看法公司與乙有限公 司共同出資 1000萬元 ,向工商部門申請設(shè)立丙房 地產(chǎn)開發(fā)有限工商公司 ,性質(zhì)為有限責(zé)任公司 ,經(jīng) 營范圍為房地產(chǎn)開發(fā)有限公司 。 乙有限公司經(jīng) 理黃某被推選為丙公司的董事長 ,并兼任公司經(jīng) 理 。 1996年 9月 ,丙房地產(chǎn)開發(fā)有限公司承接某 市危房改造安置建設(shè)工作 。 19
9、97年 9月 ,丙房地 產(chǎn)開發(fā)有限公司向某市建設(shè)銀行分行申請借款 人民幣 200萬元 ,貸款被指定專用于危房改造安 置建設(shè)工程的拆遷補償 。 借款當(dāng)日 ,乙有限公司 利用其兼任丙房地產(chǎn)開發(fā)有限公司經(jīng)理之職 ,擅 自指示公司會計開出金額合計為 200萬元的轉(zhuǎn)賬 支票 ,將該專用 貸款挪至乙有限公司賬戶作資金 周轉(zhuǎn) 同年 7月 3日 ,某市建設(shè)銀行分行發(fā)現(xiàn)后 ,立即通知丙房 地產(chǎn)開發(fā)有限公司 ,指出其擅自將某市政府用于解危解 困的政策性低貸款改變用途 ,嚴(yán)重危房國家法律法規(guī)及 市政府的有關(guān)規(guī)定 ,責(zé)令其在同年 5號前歸還挪用貸款 , 同時處予每日千分之六的罰息 。 此后 ,丙有限公司僅歸 還銀行
10、100萬元 ,多次與乙有限公司協(xié)商未果 ,而丙公司 只有一位監(jiān)事 ,并已經(jīng)退休 ,無法監(jiān)督公司經(jīng)營 ,甲公司 遂于 1997年 8月 25日向某市 A區(qū)人民法院起訴 ,請求判令 乙有限公司返還給丙房地產(chǎn)開發(fā)有限公司專項貸款 100 萬元 ,并償付利息 、 罰息以及因建設(shè)工程停滯所造成的 經(jīng)濟損失 。 審理法院將丙房地產(chǎn)開發(fā)有限公司追加為 本案被告 。 【 問題 】 1.什么是股東派生訴訟 ? 2.如何確定股東派生訴訟的原告資格 ? 3.將丙公司追加為被告是否合理 ? 二、股權(quán)的性質(zhì) （一）主要學(xué)說 1.所有權(quán)說（所有權(quán)二重結(jié)構(gòu)說） 2.債權(quán)說（股東對公司的權(quán)利不斷弱化） 3.社員權(quán)說（公司的社
11、團性決定的） 4.股東地位說（股權(quán)是公司法人權(quán)利的集合體） 5.獨立民事權(quán)利說（與以往的傳統(tǒng)的民事權(quán)利不同， 股東權(quán)是一種獨立的民事權(quán)利） （二）股權(quán)與公司法人財產(chǎn)權(quán) 對于公司法人財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)，在理論上有經(jīng)營權(quán) 說、結(jié)合權(quán)（經(jīng)營權(quán)與法人制度的結(jié)合）說、雙重結(jié) 構(gòu)和所有權(quán)說四種觀點。公司財產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)是股權(quán)與公 司法人財產(chǎn)權(quán)的結(jié)合。 股權(quán)與公司法人財產(chǎn)權(quán)是公司成立后股東和公司 各自享有的法定權(quán)利，股權(quán)的享有者是股東，公司法 人財產(chǎn)權(quán)的享有者是公司，兩者在法律和公司章程規(guī) 定的范圍內(nèi)各自擁有獨立的內(nèi)容和排他的性質(zhì)。 股東可通過行使股權(quán)，特別是行使對公司管理者 的選擇權(quán)和對公司重大問題的決策權(quán)，來實現(xiàn)對
12、公司 的制衡。 三、股權(quán)的行使 委托代理制度 1、代理人的資格 實踐中有兩種代理制度：一是委托公司的 經(jīng)營者為代理人；二是委托一個有組織的 中間人如銀行。這兩種都受到批評，削弱 了股東在決策中的地位，強化了董事會的 權(quán)利。 2、代理權(quán)的招攬制度 代理權(quán)的招攬是股東有償招攬其他股東行 使股權(quán)的委托書。 我國學(xué)者主張應(yīng)明文禁止代理權(quán)的招攬，即 使允許股權(quán)的代理行使，也應(yīng)對一人的代 理總額加以必要的限制。 如臺灣“公司法”規(guī)定：一人同時受二人 委托時，其代理表決權(quán)不得超過已發(fā)行的 股份總數(shù)的 3%，超過部份不予計算。 股權(quán)的轉(zhuǎn)讓 股權(quán)的轉(zhuǎn)讓是股東行使股權(quán) 的主要內(nèi)容， 也是股東保護自身利益的有利手段
13、。但出 于保護其他股東利益的需要，法律對股權(quán) 的轉(zhuǎn)讓作了必要的限制。詳見 相關(guān)內(nèi)容。 案例分析 1： 石家莊國際大廈（集團）股份有限公司董事會關(guān)于 第一大股東股份托管的公告提到： 石家莊國大集團有 限 責(zé)任公司（以下稱 國大集團 ）為本公司發(fā)起人股東之 一，截至 2001年 4月 20日，持有本公司股份 44908837股 （占公司總股本的 29.21），其中國有法人股 41924090 股，法人股 2984747股。經(jīng)石家莊市人民政府 2001市政 22號文批準(zhǔn)， 2001年 4月 25日，國大集團與河北省建設(shè)投 資公司（下稱 省建投 ）簽訂了 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ，擬 轉(zhuǎn) 讓國大集團持有的 國際
14、大廈 股份 43784437股，其中包 括 國有法人股 41924090股，法人股 1860347股。 2001年 4月 25日，雙方還簽訂了 股份托管協(xié)議 ，作為 股權(quán)轉(zhuǎn) 讓協(xié)議 的從屬協(xié)議，約定自該 協(xié)議 協(xié)議簽署之日 起至股份過戶前，國大集團將所持有的 41924090股國 際 大廈國有法人股 委托給省建投進行管理，托管權(quán)限為 處 置權(quán)及受益權(quán)以外的全部權(quán)利。 問題： 1.在托管期間，國大集團是否仍然是股東？ 2.在托管期間，省建投是否可以行使表決權(quán)？ 3.如果可以行使表決權(quán)，省建投如何行使表決權(quán)？ 可以以自己的名義行使？ 4.如果省建投需要以自己的名義行使表決權(quán)，有 沒有其他合適的方法
15、？ 案例討論 2 某有限責(zé)任公司有 A、 B、 C三股東。 A股東持有公司 股本的 55，為控股股東， B股東持股 40， C股東持股 5 。 A股東欲將其持有的公司股本全部轉(zhuǎn)讓他人。 B股東 要求在同等條件下，對其轉(zhuǎn)讓的部分股權(quán)即公司股本的 15行使優(yōu)先購買權(quán)，達到持有公司股本的 55，取得 公司控制權(quán)。 A股東則認(rèn)為，優(yōu)先購買權(quán)不能部分行使， 其聯(lián)系的股權(quán)受讓方之所以同意受讓股權(quán)，就是為取得 公司的控制權(quán)，如 B股東通過部分行使優(yōu)先購買權(quán)控制了 公司，剩余的 40股權(quán)，對方是不會接受轉(zhuǎn)讓的。所 以， A股東要求 B股東或者放棄行使優(yōu)先購買權(quán)，或者對 全部股權(quán)行使優(yōu)先購買權(quán)。 B股東不同意其主張，且也無 力收購全部股權(quán)。雙方由此發(fā)生爭議。 問題：本案如何處理？為什么？
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