人工智能參與證券監(jiān)管法律規(guī)制探討

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1、 人工智能參與證券監(jiān)管法律規(guī)制探討 摘要：人工智能的問世以及在各領(lǐng)域的廣泛使用，使市場上出現(xiàn)了很多智能投資顧問產(chǎn)品，如螞蟻聚寶、同花順、立馬理財?shù)龋瑐鹘y(tǒng)的投資顧問服務(wù)已經(jīng)不能滿足投資者的需求，推動了智能投資顧問的發(fā)展。這也就引出了人工智能參與證券投資顧問后，怎樣的監(jiān)管制度才能適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)和大數(shù)據(jù)時代的智能投顧問題。作者從基本的概念入手，分析人工智能參與證券投資顧問監(jiān)管的發(fā)展現(xiàn)狀，進而提出人工智能參與證券投資顧問監(jiān)管存在的問題以及解決的措施。 關(guān)鍵詞：證券投資顧問；證券監(jiān)管；人工智能 一、智能證券投資顧問的內(nèi)涵與外延 （一）智能證券投資顧問的內(nèi)涵。眾所周知，給一個

2、專業(yè)名詞下定義，各國的叫法以及學(xué)界研究的深度均有所差異。從字面意思理解，智能證券投資顧問就是指人工智能運用于證券投資行業(yè)的一個衍生品，是將人工智能與證券投資相結(jié)合的結(jié)果。筆者認為，智能證券投資顧問應(yīng)當(dāng)定義為：在大數(shù)據(jù)以及算法等高科技迅速發(fā)展的條件下，人工輔助其運轉(zhuǎn)的，為客戶提供證券投資咨詢或者投資建議的一種工具，是人類智力勞動的成果。相比傳統(tǒng)證券投資顧問，智能證券投資顧問最大的區(qū)別在于能夠以快捷且實惠的優(yōu)勢為投資客戶提供專業(yè)化的服務(wù)。（二）智能證券投資顧問的法律屬性。學(xué)術(shù)界對智能證券投資顧問是否具有法律人格地位，存在主體說與客體說兩種觀。一方面，堅持主體說的學(xué)者認為人工智能參與證券投資顧問具有

3、法律主體地位，其借助算法體現(xiàn)開發(fā)者的意志，進一步發(fā)展以至能夠獨立作出思維判斷的階段，也即人工智能有獨立的人格地位。另一方面，堅持客體說的學(xué)者分為工具說派和服務(wù)說派。工具說派堅持人工智能參與證券投資顧問可以成為法律關(guān)系中的客體，認為智能證券投資顧問是人類智力勞動的精神產(chǎn)品，以硬件或者軟件為輔助工具，具有客觀存在性；同時智能證券投資顧問將法律與金融相關(guān)知識融合，通過編程形成算法，能被人類所控制，具有可控性。堅持服務(wù)說的學(xué)者認為人工智能投資顧問是一種服務(wù)，很好地區(qū)分了服務(wù)本身和服務(wù)的種類、服務(wù)的對象。從目前的發(fā)展情況看，人工智能并不具有法律關(guān)系的主體地位，但是隨著科技與網(wǎng)絡(luò)時代的進一步發(fā)展，人工智能

4、能否成為法律主體地位，應(yīng)當(dāng)綜合考慮以下幾點：首先，人工智能是否具有獨立思考以及正確表達意志的能力；其次，是否擁有倫理意識，也就是人工智能是否具備違法后的可譴責(zé)性；最后，是否擁有獨立的財產(chǎn)，以獨立地承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 二、人工智能參與證券投資顧問監(jiān)管問題 （一）合法性障礙。1.禁止全權(quán)委托限制了智能證券投資顧問的合法性發(fā)展。如前所述，智能證券投資顧問中的全權(quán)委托問題在我國法律法規(guī)中并不能找到合法的依據(jù)，智能證券投資顧問相比于傳統(tǒng)的投資顧問，最本質(zhì)的區(qū)別在于智能化，但這一技術(shù)性操作建立在全權(quán)委托成立的模式下。目前，從表面上看，我國智能投資顧問是投資理財平臺通過算法編程生成交易

5、指令，并將其推送給投資者，投資者根據(jù)自身的綜合情況，進行投資決策。從法律制度層面理解，并不是簡單的推送與自行交易的過程，而是全權(quán)委托是否合法的問題。根據(jù)《證券法》第171條的規(guī)定，智能證券投資顧問受全權(quán)委托的禁止，不能直接代理客戶進行投資決策，現(xiàn)實操作中為了規(guī)避此項規(guī)定，往往會借助第三方持牌金融機構(gòu)，變相地向投資者推薦金融產(chǎn)品，屬于逃避法律責(zé)任的表現(xiàn)，屬于典型非法銷售資金的現(xiàn)象。2.我國智能證券投資顧問市場準(zhǔn)入制度缺失。我國《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》規(guī)定，經(jīng)營證券投資顧問業(yè)務(wù)必須取得相應(yīng)的許可證，但是目前市場上存在的網(wǎng)絡(luò)金融機構(gòu)以及有些第三方投資平臺，并沒有取得許可證。2014年開始，

6、證監(jiān)會加強對投資理財平臺進行的審核，頒發(fā)牌照，事實上，證券交易市場仍然存在無證經(jīng)營的現(xiàn)象。從業(yè)資質(zhì)困難，取得從事證券投資顧問的條件嚴格，根據(jù)我國證券法律的規(guī)定，需要具備七項條件，通過相關(guān)的從業(yè)資格考試并注冊；又因為智能證券投資顧問建立在算法編程的基礎(chǔ)上，才能滿足投資者專業(yè)的投資分析，這就需要復(fù)合型人才，因為算法程序不能參加證券從業(yè)考試，同時不符合法律專業(yè)人士的從業(yè)條件，所以，實際操作中的智能證券投資顧問專業(yè)人員的資質(zhì)如何界定，現(xiàn)行的法律并沒有給出準(zhǔn)確的回應(yīng)。（二）監(jiān)管制度不完善。1.傳統(tǒng)的監(jiān)管方式不完善，成本高、效率低。毋庸置疑，監(jiān)管的作用是更好地發(fā)揮社會效益，彌補金融市場的缺陷。付出高額的監(jiān)

7、管成本反而得不到預(yù)期的監(jiān)管效果，即具有了存在的不合理性。智能證券投資顧問依賴的是精確的算法技術(shù)，算法技術(shù)的精確程度取決于大量數(shù)據(jù)的反復(fù)訓(xùn)練，對于這個數(shù)據(jù)的來源及可靠性卻是令人懷疑的。由此看來，原來的監(jiān)管方式不能提供充分、真實的信息，對于智能證券投資顧問監(jiān)管的展開形成障礙。2.算法程序與市場需求互不對應(yīng)。證券投資顧問機構(gòu)能否給予客戶準(zhǔn)確的投資建議，取決于算法是否有效。從目前的發(fā)展?fàn)顩r看，監(jiān)督機構(gòu)并不能保障算法程序的有效性，極有可能導(dǎo)致無效的算法程序進入證券交易市場，加大了投資者的投資風(fēng)險。而且，不能排除進入市場的算法程序被黑客攻擊或者運營者惡意篡改，形成惡意證券交易，造成市場秩序的混亂，極大影響

8、了智能證券投資顧問的有序發(fā)展。3.信息不對稱，對投資者的知情權(quán)保護不到位。投資者的最終目的是理性管理自身的財產(chǎn)并從中獲取收益，但是基于對證券投資以及相關(guān)的法律后果并不精通，委托證券投資顧問服務(wù)機構(gòu)，是基于對投資平臺的信任，要求投資平臺擁有足夠的專業(yè)知識和豐富的經(jīng)驗。但是由于缺乏算法事前審查，錯誤的算法程序給投資者提供錯誤的投資建議，不僅影響到投資者個人的利益，更有甚者影響到整個金融鏈條的安全。（三）投資者保護的困境。1.風(fēng)險提示義務(wù)制度存在缺陷。從事證券投資顧問的機構(gòu)有向投資者提示風(fēng)險的法定義務(wù)，我國相關(guān)法律規(guī)定了智能證券投資顧問機構(gòu)向客戶提示軟件設(shè)備固有的缺陷及使用的風(fēng)險的義務(wù)，但并沒有規(guī)定

9、造成法律后果的責(zé)任承擔(dān)。風(fēng)險提示書往往是以合同的方式出現(xiàn)，語言晦澀，文字冗長，不能引起投資者的注意，運用到智能投資顧問領(lǐng)域，更加僵化，不能起到風(fēng)險提示的法律效果。2.主體責(zé)任認定模糊。如前所述，算法程序能否被法律主體所承認，關(guān)系到責(zé)任的認定。當(dāng)算法程序造成損害，算法程序是否可以解釋為產(chǎn)品？讓算法開發(fā)者承擔(dān)責(zé)任是否違背公平原則？主體責(zé)任的界定模糊使得算法造成的損害，最終只能使投資者自認倒霉，損害了投資者對智能證券投資顧問的信任度。3.不能準(zhǔn)確測評投資者適當(dāng)性。投資者知識和經(jīng)驗的缺乏指的智能證券投資顧問服務(wù)的快速發(fā)展，要求智能投顧機構(gòu)對投資者適當(dāng)性有準(zhǔn)確的衡量，確保推薦適當(dāng)法人金融產(chǎn)品。目前的交易

10、市場中，大多是以調(diào)查問卷的方式出現(xiàn)，羅列的項目有限，而且投資者提供的信息是否真實均不能保證，難以全面了解客戶的信息。 三、人工智能參與證券投資顧問的監(jiān)管完善措施 （一）細化與智能證券投資顧問相沖突的法律法規(guī)。法律自有其落后性，更具有穩(wěn)定性，應(yīng)當(dāng)保持與時俱進，但不能因為每一個社會問題的出現(xiàn)都去制定相關(guān)的法律法規(guī)或者是修改法律。針對智能證券投資顧問全權(quán)委托合法性障礙，筆者認為可以適當(dāng)放松全權(quán)委托的限制，或者是出臺相關(guān)的司法解釋。針對智能證券投資顧問中信息披露，此處的信息包括算法信息和投資者的信息，以及責(zé)任界定模糊的問題，學(xué)術(shù)界均存在不同的觀點。筆者認為可以建立分層披露機制，對信

11、息進行等級劃分，必須公開的信息應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定中明文規(guī)定，但要給予相關(guān)人員專利法方面的保護。將智能證券投資顧問模式融合于現(xiàn)行法中，如《網(wǎng)絡(luò)安全法》，進一步明確人工智能是否屬于民法層面的責(zé)任主體，保護算法程序造成的損害承擔(dān)。（二）完善風(fēng)險監(jiān)管制度。1.完善風(fēng)險提示制度。為了使智能證券投資顧問風(fēng)險提示做到及時、準(zhǔn)確，監(jiān)管機構(gòu)可以正面列出風(fēng)險提示清單，盡可能包含智能投資顧問的現(xiàn)有風(fēng)險以及預(yù)期風(fēng)險；改變傳統(tǒng)單一的提示書形式。為了使用智能投資顧問的需要，沒進行下一步操作時，設(shè)立“對話框”的彈出，提醒投資者在此確認；同時，注意“對話框”使用通俗易懂的語言，必要時給出專業(yè)名詞的解釋，方便投資者理解與知情權(quán)的保

12、護。2.改進監(jiān)管方式。投資者的資產(chǎn)狀況以及投資偏好可能隨時發(fā)生變化，現(xiàn)行的監(jiān)管方式停留在靜態(tài)監(jiān)管，應(yīng)當(dāng)建立動態(tài)跟蹤的監(jiān)管方式，監(jiān)管整個流程的全過程，使得每一個環(huán)節(jié)避免出現(xiàn)違規(guī)操作。3.健全監(jiān)管機關(guān)對客戶信息的內(nèi)部監(jiān)管。制定監(jiān)管操作流程的管理制度，成立內(nèi)部專門的監(jiān)管部門配置專業(yè)人才，對投資者信息從采集到最終刪除，都實行備案審查制度；對算法信息準(zhǔn)入實行審查評估制度，防止運營者的惡意篡改，建立應(yīng)急方案，避免黑客技術(shù)的侵入。（三）智能證券投資顧問平臺建立自律管理制度?？萍嫉拿看胃镄露紩o監(jiān)管機構(gòu)帶來不同程度的挑戰(zhàn)，主觀因素往往大于客觀因素，智能證券投資顧問的健康發(fā)展，離不開機構(gòu)自身的自我管理。目前，地

13、方監(jiān)管機構(gòu)的制裁措施威懾力不夠，僅僅停留在警告、罰款層面，也體現(xiàn)了監(jiān)管的被動性；行業(yè)自身的自律管理對金融市場的穩(wěn)定發(fā)展起到了輔助性的作用，從被動轉(zhuǎn)主動。同時，自理管理制度的靈活性與簡政放權(quán)國家政策的倡導(dǎo)，為金融行業(yè)建立自理管理制度奠定了良好的政策基礎(chǔ)。如果國家政策一旦失效，則會嚴重打擊互聯(lián)網(wǎng)金融的創(chuàng)新。借鑒國外經(jīng)驗，我國市面上諸如網(wǎng)絡(luò)借貸、互聯(lián)網(wǎng)信托、互聯(lián)網(wǎng)支付等金融業(yè)務(wù)的快速發(fā)展也存在一些問題。筆者認為智能證券投資顧問平臺可以與其他金融行業(yè)共同構(gòu)建自理管理制度，以有效解決金融發(fā)展中存在的問題。 參考文獻： [1]王亮亮.互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展對傳統(tǒng)金融業(yè)的影響研究[M].北京：中

14、國金融出版社，2016：126. [2]郭峰.P2P平臺，自律為上[J].金融博覽（財富），2016（04）：66-69. [3]李苗苗，王亮.智能投資：優(yōu)勢、障礙與破解對策[J].南方金融，2017（12）：67-68. [4]郭靂，趙繼堯.智能投顧發(fā)展的法律挑戰(zhàn)及其應(yīng)對[J].證券市場導(dǎo)報，2018（06）：393-436. [5]應(yīng)夢琦.智能投顧的監(jiān)管問題研究[D].杭州：浙江大學(xué)，2019：22-23. 5 1、最靈夢想是一個天真的詞，實現(xiàn)夢想是個殘酷的詞。。。21.2.162.16.202107:1007:10

15、:082月-2107:10 2、只有收獲，才能檢驗耕耘的好處；只有貢獻，方可衡量人生的價值。。二〇二一二〇二一年二月十六日2021年2月16日星期二 3、不要放棄，你要配的上自己的野心，也不要辜負了所受的苦難。。07:102.16.202107:102.16.202107:1007:10:082.16.202107:102.16.2021 4、找一個理由，否認憂傷，笑容就會燦爛到無所不在。。2.16.20212.16.202107:1007:1007:10:0807:10:08 5、成功與不成功之間有時距離很短——只要后者再向前幾步。。二月 21星期二, 二月 16, 20212/16

16、/2021 6、只要努力抬起你的雙腳，勝利將屬于你。。7時10分7時10分16-2月-212.16.2021 7、青春如此華美，卻在煙火在散場。。21.2.1621.2.1621.2.16。2021年2月16日星期二二〇二一二〇二一年二月十六日 8、真正沒有資格談明天的人，是那個不懂得珍惜今日的人。。07:1007:10:082.16.2021星期二, 二月 16, 2021 1、你始終不屬于我，屬于我的只是我自己。。21.2.162.16.202107:1007:10:082月-2107:10 2、一份信心，一份努力，一份成功；十分信心，十分努力，十分成功。。二〇二一二〇二一年二月

17、十六日2021年2月16日星期二 3、你是唯一的，你是十分獨特的，你就是你生命中的第一名。。07:102.16.202107:102.16.202107:1007:10:082.16.202107:102.16.2021 4、要跟成功者有同樣的結(jié)果，就必須采取同樣的行動。。2.16.20212.16.202107:1007:1007:10:0807:10:08 5、我們的生命，就是以不斷出發(fā)的姿勢得到重生。。二月 21星期二, 二月 16, 20212/16/2021 6、只要站起來的次數(shù)比倒下去的次數(shù)多，那就是成功。7時10分7時10分16-2月-212.16.2021 7、自知之

18、明是最難得的知識。21.2.1621.2.1621.2.16。2021年2月16日星期二二〇二一二〇二一年二月十六日 8、勇氣通往天堂，怯懦通往地獄。07:1007:10:082.16.2021星期二, 二月 16, 2021 1、最靈繁的人也看不見自己的背脊。21.2.162.16.202107:1007:10:082月-2107:10 2、最困難的事情就是認識自己。二〇二一二〇二一年二月十六日2021年2月16日星期二 3、有勇氣承擔(dān)命運這才是英雄好漢。07:102.16.202107:102.16.202107:1007:10:082.16.202107:102.16.2021 4、與肝膽人共事，無字句處讀書。2.16.20212.16.202107:1007:1007:10:0807:10:08 5、閱讀使人充實，會談使人敏捷，寫作使人精確。二月 21星期二, 二月 16, 20212/16/2021 6、最大的驕傲于最大的自卑都表示心靈的最軟弱無力。7時10分7時10分16-2月-212.16.2021 7、自知之明是最難得的知識。21.2.1621.2.1621.2.16。2021年2月16日星期二二〇二一二〇二一年二月十六日 8、勇氣通往天堂，怯懦通往地獄。07:1007:10:082.16.2021星期二, 二月 16, 2021