公司法課件：第二章 公司的設(shè)立

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1、第一節(jié) 公司設(shè)立概述第二節(jié) 公司設(shè)立的條件第三節(jié) 公司設(shè)立的程序第四節(jié) 公司設(shè)立的效力第五節(jié) 公司設(shè)立中的法律責(zé)任一、公司設(shè)立的概念設(shè)立人為設(shè)立公司依法進行的一系列法律行為的總稱。公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別：1、發(fā)生階段不同。2、行為性質(zhì)不同。3、法律效力不同。趙旭東P84公司法公司法第七條依法設(shè)立的公司，由公司登記第七條依法設(shè)立的公司，由公司登記機關(guān)發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。機關(guān)發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司成立日期。公司營業(yè)執(zhí)照應(yīng)當(dāng)載明公司的名稱、住所、注冊資公司營業(yè)執(zhí)照應(yīng)當(dāng)載明公司的名稱、住所、注冊資本、經(jīng)營范圍、法定代表人姓名等事項。本、經(jīng)營范圍

2、、法定代表人姓名等事項。公司營業(yè)執(zhí)照記載的事項發(fā)生變更的，公司應(yīng)當(dāng)依公司營業(yè)執(zhí)照記載的事項發(fā)生變更的，公司應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記，由公司登記機關(guān)換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。法辦理變更登記，由公司登記機關(guān)換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。二、公司設(shè)立的原則公司設(shè)立的基本依據(jù)及基本方式。1、自由設(shè)立主義2、特許設(shè)立主義3、核準(zhǔn)設(shè)立主義4、單純準(zhǔn)則設(shè)立主義5、嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立主義 趙旭東P85，李建偉P62公司法第六條設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須

3、報經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。公眾可以向公司登記機關(guān)申請查詢公司登記事項，公司登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)提供查詢服務(wù)。案例：1994年5月，A公司與另外六家企業(yè)達成協(xié)議，決定共同投資設(shè)立“明光家具有限公司”。A公司等企業(yè)制定了公司章程，繳足了注冊資本。同年11月，公司籌備處向市工商局申請設(shè)立登記，提交了登記申請書等文件。市工商局經(jīng)審核認為，明光家具公司的法定資本和生產(chǎn)經(jīng)營條件是合格的，但是本地已經(jīng)有4家家具廠，市場容量已經(jīng)飽和，再設(shè)立一家家具公司對本地經(jīng)濟沒有大的促進作用，因此不予登記。請結(jié)合公司設(shè)立原則評析。三、公司設(shè)立的方式（一）發(fā)起設(shè)立發(fā)起人認足全部注冊資本。（二）募集設(shè)立發(fā)起人認購公

4、司發(fā)行股份的一部分，其與股份向社會募集或者向特定對象募集。公司法第七十七條股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。證券法第十條公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。有下列情形之一的，為公開發(fā)行：(一)向不特定對象發(fā)行證券的；(二)向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的；(三)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。非公

5、開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。公司法第七十八條設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。一、有限責(zé)任公司設(shè)立的條件公司法第二十三條設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(一)股東符合法定人數(shù)；(二)有符合公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額；(三)股東共同制定公司章程；(四)有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)；(五)有公司住所。（一）主體條件股東符合法定人數(shù)公司法第二十四條有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立。（二）資本條件有符合公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額公司法第二十六條有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機

6、關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對有限責(zé)任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（三）組織條件股東共同制定公司章程有公司名稱建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)有公司住所。公司章程1、公司章程的定義公司章程是由設(shè)立公司的股東制定并對公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則。2、公司章程的性質(zhì)是公司自治性質(zhì)的根本規(guī)則3、公司章程的內(nèi)容4、公司章程的效力公司法第二十五條有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：(一)公司名稱和住所；(二)公司經(jīng)營范圍；(三)公司注冊資本；(四)股東的姓名或者名稱；(五)股東的出資方式、出資額

7、和出資時間；(六)公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；(七)公司法定代表人；(八)股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。公司法第十一條設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。公司名稱公司法第八條依照本法設(shè)立的有限責(zé)任公司，必須在公司名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司或者有限公司字樣。依照本法設(shè)立的股份有限公司，必須在公司名稱中標(biāo)明股份有限公司或者股份公司字樣。企業(yè)名稱登記管理規(guī)定企業(yè)名稱登記管理規(guī)定第七條第七條企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)由以下部分依次組成：字號(或者商號，下同)、行業(yè)或者經(jīng)營特點、組織形式。企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)冠以企業(yè)所在地省(包括

8、自治區(qū)、直轄市，下同)或者市(包括州，下同)或者縣(包括市轄區(qū)，下同)行政區(qū)劃名稱。經(jīng)國家工商行政管理局核準(zhǔn)，下列企業(yè)的企業(yè)名稱可以不冠以企業(yè)所在地行政區(qū)劃名稱：(一)本規(guī)定第十三條所列企業(yè);(二)歷史悠久、字號馳名的企業(yè);(三)外商投資企業(yè)。企業(yè)名稱登記管理規(guī)定企業(yè)名稱登記管理規(guī)定第十條第十條企業(yè)可以選擇字號。字號應(yīng)當(dāng)由兩個以上的字組成。企業(yè)有正當(dāng)理由可以使用本地或者異地地名作字號，但不得使用縣以上行政區(qū)劃名稱作字號。私營企業(yè)可以使用投資人姓名作字號。企業(yè)名稱登記管理規(guī)定第十一條第十一條企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)其主營業(yè)務(wù)，依照國家行業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)劃分的類別，在企業(yè)名稱中標(biāo)明所屬行業(yè)或者經(jīng)營特點。公司法第十一

9、條公司名稱應(yīng)當(dāng)符合國家有關(guān)規(guī)定。公司只能使用一個名稱。經(jīng)公司登記機關(guān)核準(zhǔn)登記的公司名稱受法律保護。公司的住所公司登記管理條例第十二條公司的住所是公司主要辦事機構(gòu)所在地。經(jīng)公司登記機關(guān)登記的公司的住所只能有一個。公司的住所應(yīng)當(dāng)在其公司登記機關(guān)轄區(qū)內(nèi)。二、股份有限公司設(shè)立的條件公司法第七十六條設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(一)發(fā)起人符合法定人數(shù)；(二)有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額；(三)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；(四)發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過；(五)有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)；(六)有公司住所。（一

10、）主體條件發(fā)起人符合法定人數(shù)公司法第七十八條設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。（二）資本條件有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額公司法第八十條股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。在發(fā)起人認購的股份繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對股份有限公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（三）股份發(fā)行籌辦條件股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定公司法第

11、八十五條發(fā)起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認股書。認股書應(yīng)當(dāng)載明本法第八十七條所列事項，由認股人填寫認購股數(shù)、金額、住所，并簽名、蓋章。認股人按照所認購股數(shù)繳納股款。公司法第八十七條發(fā)起人向社會公開募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。公司法第八十八條發(fā)起人向社會公開募集股份，應(yīng)當(dāng)同銀行簽訂代收股款協(xié)議。代收股款的銀行應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議代收和保存股款，向繳納股款的認股人出具收款單據(jù)，并負有向有關(guān)部門出具收款證明的義務(wù)。（四）組織條件發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過有公司名稱建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)；有公司住所。一、有限責(zé)任公司設(shè)立的程序

12、（一）簽訂發(fā)起人協(xié)議（二）申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)（三）報經(jīng)有關(guān)部門審批（從“先證后照”到“先照后證”）（四）制定章程（五）繳納出資（六）申請設(shè)立登記（七）登記發(fā)照發(fā)起人公司法解釋（三）公司法解釋（三）第一條第一條為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認購出資或者股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)當(dāng)認定為公司的發(fā)起人，包括有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東。國家工商總局關(guān)于嚴(yán)格落實先照后證改革嚴(yán)格執(zhí)行國家工商總局關(guān)于嚴(yán)格落實先照后證改革嚴(yán)格執(zhí)行工商登記前置審批事項的通知工商登記前置審批事項的通知工商企注字201565號清理工商登記前置審批項目，由先證后照改為先照后證，是黨中央、國務(wù)院部署的一項重大改革。2014年以來，國

13、務(wù)院分三批審議決定將一些工商登記前置審批事項調(diào)整或明確為后置審批，并印發(fā)國務(wù)院關(guān)于取消和調(diào)整一批行政審批項目等事項的決定（國發(fā)201427號、國發(fā)201450號、國發(fā)201511號）予以公布。一、嚴(yán)格執(zhí)行法律、行政法規(guī)和國務(wù)院決定規(guī)定的工商登記前置審批調(diào)整或明確為后置審批的事項。對于法律、行政法規(guī)和國務(wù)院決定規(guī)定的改為登記后置審批的事項，要按照工商總局關(guān)于做好工商登記前置審批事項改為后置審批后的登記注冊工作的通知（工商企字2014154號）要求，嚴(yán)格規(guī)范登記程序，一律不再作為登記前置，在辦理工商登記時，不再要求申請人提交相關(guān)審批部門的許可文件、證件。申請辦理經(jīng)營范圍登記時，要在營業(yè)執(zhí)照“經(jīng)營范

14、圍”欄后標(biāo)注“（依法須經(jīng)批準(zhǔn)的項目，經(jīng)相關(guān)部門批準(zhǔn)后方可開展經(jīng)營活動）”。企業(yè)辦理工商登記后取得相關(guān)許可文件、證件的，應(yīng)當(dāng)在取得相關(guān)許可文件、證件之日起20個工作日內(nèi)自行在企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)上公示。相關(guān)許可文件、證件上的經(jīng)營項目用語與營業(yè)執(zhí)照上表述不一致，企業(yè)申請調(diào)整經(jīng)營范圍的，工商和市場監(jiān)管部門（以下稱工商部門）予以辦理變更登記。名稱預(yù)先核準(zhǔn)公司法第十七條設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)。法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準(zhǔn)，或者公司經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的項目的，應(yīng)當(dāng)在報送批準(zhǔn)前辦理公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)，并以公司登記機關(guān)核準(zhǔn)的公司名稱報送批

15、準(zhǔn)。公司登記管理條例第十八條設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)；設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)。申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)提交下列文件：(一)有限責(zé)任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請書；(二)全體股東或者發(fā)起人指定代表或者共同委托代理人的證明；(三)國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。公司登記管理條例第十九條預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個月。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營活動，不得轉(zhuǎn)讓。公司登記管理條例第二十條設(shè)立有限

16、責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。設(shè)立國有獨資公司，應(yīng)當(dāng)由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)的本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)作為申請人，申請設(shè)立登記。法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起90日內(nèi)向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記；逾期申請設(shè)立登記的，申請人應(yīng)當(dāng)報批準(zhǔn)機關(guān)確認原批準(zhǔn)文件的效力或者另行報批。申請設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)提交下列文件：(一)公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請書；(二)全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；(三)公司章程；(四)股東的主體資格證明或者自然人身份證明；(五)載明公司

17、董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；(六)公司法定代表人任職文件和身份證明；(七)企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書；(八)公司住所證明；(九)國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。（二）股份有限公司的設(shè)立程序 1、簽訂發(fā)起人協(xié)議公司法第七十九條股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)。2、申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)3、申請行政審批4、制定/制訂章程5、認購股份6、建立公司組織機構(gòu)和申請設(shè)立登記公司法第八十三條以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有

18、限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份，并按照公司章程規(guī)定繳納出資。以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。發(fā)起人不依照前款規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任。發(fā)起人認足公司章程規(guī)定的出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會向公司登記機關(guān)報送公司章程以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文件，申請設(shè)立登記。公司法第八十四條以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。公司法第八十九條發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起三十日內(nèi)主持召開

19、公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會由發(fā)起人、認股人組成。發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在三十日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。創(chuàng)立大會公司法第九十條發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會召開十五日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行。創(chuàng)立大會行使下列職權(quán)：(一)審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告；(二)通過公司章程；(三)選舉董事會成員；(四)選舉監(jiān)事會成員；(五)對公司的設(shè)立費用進行審核；(六)對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核；(七)發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營

20、條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。創(chuàng)立大會對前款所列事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。公司登記管理條例第二十一條設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由董事會向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。以募集方式設(shè)立股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。申請設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)提交下列文件：(一)公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請書；(二)董事會指定代表或者共同委托代理人的證明；(三)公司章程；(六)發(fā)起人的主體資格證明或者自然人身份證明；(七)載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；(八)公

21、司法定代表人任職文件和身份證明；(九)企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書；(十)公司住所證明；(十一)國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。以募集方式設(shè)立股份有限公司的，還應(yīng)當(dāng)提交創(chuàng)立大會的會議記錄以及依法設(shè)立的驗資機構(gòu)出具的驗資證明；以募集方式設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票的，還應(yīng)當(dāng)提交國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的核準(zhǔn)文件。法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立股份有限公司必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。一、公司成立公司登記管理條例第二十五條依法設(shè)立的公司，由公司登記機關(guān)發(fā)給企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司憑公司登記機關(guān)核發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照刻制印章，開立銀行賬戶，申請納

22、稅登記。二、公司設(shè)立失?。ㄒ唬﹤鶆?wù)費用連帶責(zé)任（二）股款利息連帶責(zé)任公司法第九十四條股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：(一)公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責(zé)任；(二)公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；(三)在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。案例：洪國強與陳國全股東出資糾紛上訴案2014年1月12日，洪國強、陳國全雙方簽訂投資合作協(xié)議，約定雙方出資籌建浙江宏興建材股份責(zé)任有限公司，其中洪國強出資3500000元，占70%股份，陳國全出資1500000元，占30%股份。雙方約定出

23、資時間為2014年1月13日洪國強出資3500000元，陳國全出資1000000元，2014年2月20日再出資500000元。并約定若雙方未按約定執(zhí)行，逾期支付入股款應(yīng)支付違約金，違約金按違約金額每日2%支付給守約方，同時守約方有權(quán)終止本協(xié)議。2014年1月16日，陳國全出資50000元；2014年2月19日，陳國全出資100000元。洪國強于2014年1月12日出資3500000元。公司因故未能成立。2015年1月23日，陳國全向原審法院提起訴訟，請求判令洪國強退還出資款150000元。洪國強于2015年2月13日提起反訴，要求判令陳國全支付違約金689000元。三、公司設(shè)立無效已經(jīng)成立的

24、公司，由于在設(shè)立過程中存在違反法律強制性規(guī)定的情形，而致公司人格存在效力瑕疵。公司法第一百九十八條違反本法規(guī)定，虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，對虛報注冊資本 的公司，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以五萬元以上五十萬元以下的 罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。一、發(fā)起人以自己名義簽訂合同公司法解釋（三）公司法解釋（三）第二條第二條發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司成立后對

25、前款規(guī)定的合同予以確認，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。案例：甲乙丙三人共同出資設(shè)立A公司。2015年2月4日，甲以其自已名義與B公司簽訂房屋租賃合同，用于A公司辦公。2015年3月1日，A公司取得營業(yè)執(zhí)照，以甲租賃的房屋為公司住所。由于拖欠房租，B公司起訴A公司。A公司辯稱合同是甲簽訂的，與A公司無關(guān)。B公司的訴訟請求應(yīng)否得到支持？二、以設(shè)立中公司名義簽訂合同公司法解釋（三）公司法解釋（三）第三條第三條發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)

26、立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同，公司以此為由主張不承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持，但相對人為善意的除外。三、公司未成立時的責(zé)任承擔(dān)公司法解釋（三）公司法解釋（三）第四條第四條公司因故未成立，債權(quán)人請求全體或者部分發(fā)起人對設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的費用和債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。部分發(fā)起人依照前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，請求其他發(fā)起人分擔(dān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)判令其他發(fā)起人按照約定的責(zé)任承擔(dān)比例分擔(dān)責(zé)任；沒有約定責(zé)任承擔(dān)比例的，按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任；沒有約定出資比例的，按照均等份額分擔(dān)責(zé)任。因部分發(fā)起人的過錯導(dǎo)致公司未成立，其他發(fā)起人主張其承擔(dān)設(shè)立行為所產(chǎn)生的費用和債務(wù)的，人民法

27、院應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯情況，確定過錯一方的責(zé)任范圍。四、侵權(quán)責(zé)任公司法司法解釋（三）公司法司法解釋（三）第五條第五條發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害，公司成立后受害人請求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司未成立，受害人請求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司或者無過錯的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過錯的發(fā)起人追償。練習(xí)：甲乙丙丁擬設(shè)立一家商貿(mào)公司，就設(shè)立事宜分工負責(zé)，其中丙負責(zé)租賃公司經(jīng)營所需倉庫。因公司尚未成立，丙為方便簽訂合同，遂以自己名義與戊簽訂倉庫租賃合同。關(guān)于該租金債務(wù)及其責(zé)任，下列哪些表述是正確的？（多選）A.無論商貿(mào)公司是否成立，戊均可請求丙承擔(dān)清償責(zé)任B.商貿(mào)公司成立后，如其適用該倉庫，戊可請求其承擔(dān)清償責(zé)任C.商貿(mào)公司成立后，戊即可請求商貿(mào)公司承擔(dān)清償責(zé)任D.商貿(mào)公司成立后，戊即可請求丙和商貿(mào)公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任