0307第七章 股東出資制度

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1、第七章第七章 股東出資制度股東出資制度 本章分為三節(jié)：股東出資的法律意義股東出資義務(wù)的履行股東違反出資義務(wù)的責(zé)任公司的小模型：股東（法人）公司（資本）債權(quán)人出資股權(quán)債交易具體問題具體問題：什么是出資？出資的法律意義是什么？出資是股東的義務(wù)，那么這項義務(wù)如何履行？（出資是否必須用貨幣形式？其它形式可不可以？哪些可以哪些不可以？以其它形式出資，法律有何要求？）出資是股東的義務(wù)，那么違反這項義務(wù)應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？出資的結(jié)果是成為公司的股東，取得股權(quán)，那么什么是股東？股東的法律地位如何？股東享有哪些權(quán)利，承擔(dān)哪些義務(wù)？什么是股權(quán)？股權(quán)的性質(zhì)是什么？股權(quán)的表現(xiàn)形式如何？如何行使股權(quán)？如何轉(zhuǎn)讓股權(quán)？如何保障

2、股權(quán)？第一節(jié)第一節(jié) 股東出資的法律意義股東出資的法律意義一、出資的概念一、出資的概念（教材P260）【出資】是指股東(包括發(fā)起人和認(rèn)股人)在公司設(shè)立或者增加資本時，為取得股份或股權(quán)，根據(jù)協(xié)議的約定以及法律和章程的規(guī)定向公司交付財產(chǎn)或履行其他給付義務(wù)。出資是股東的基本義務(wù)。二、出資的法律意義二、出資的法律意義1、股東出資構(gòu)成公司資本，是公司成為法人的要件。2、股東以出資為限對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。3、出資是股東的義務(wù)，是股東取得股權(quán)的前提和基礎(chǔ)。第二節(jié)第二節(jié) 股東出資義務(wù)的履行股東出資義務(wù)的履行 本節(jié)包括兩個問題：本節(jié)包括兩個問題：一、股東出資的形式一、股東出資的形式二、股東出資的履行程序二、股

3、東出資的履行程序一、股東出資的形式一、股東出資的形式 1、出資形式的基本要求。出資形式法定性。財產(chǎn)價值的確定性。出資財產(chǎn)具有可轉(zhuǎn)讓性。2、我國法定股東出資形式。第第2 27 7條條股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。第第83條條貨幣。這是資本的最基本的表現(xiàn)形式。實物。知識產(chǎn)權(quán)。包括商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)和著作權(quán)。

4、非專利技術(shù)。土地使用權(quán)。土地使用權(quán)出資應(yīng)注意以下幾點：1、是使用權(quán)的出資，而不是所有權(quán)的出資；2、用于出資的土地使用權(quán)只能是國有土地的使用權(quán)，而不能是集體土地的使用權(quán)；3、用于出資的土地使用權(quán)只能是出讓土地使用權(quán)，而不能是劃撥土地使用權(quán)；4、用于出資的土地使用權(quán)應(yīng)是未設(shè)權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)。3、其他出資形式問題。除了上述五種法定出資形式之外，其它的財產(chǎn)權(quán)可否作為股東的出資形式？實踐中對于法定的五種形式已經(jīng)有所突破。例如：國有企業(yè)改制中的股權(quán)置換、國有商業(yè)銀行與國有企業(yè)之間的“債轉(zhuǎn)股”、管理層的股票期權(quán)激勵機(jī)制、職工持股問題、掛靠企業(yè)的產(chǎn)權(quán)界定問題等等。注意：其一，強(qiáng)調(diào)誰的利益？股東還是債權(quán)人？

5、從不同的利益視角進(jìn)行利弊分析，可能會得出不同的結(jié)論。其二，與我國公司法的理念是否一致？與其它相關(guān)制度是否協(xié)調(diào)？其三，現(xiàn)實中是否有需要？能否解決現(xiàn)實問題？二、股東出資的履行程序二、股東出資的履行程序 有限責(zé)任公司：有限責(zé)任公司：第第2 28 8條條股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。第第2 29 9條條股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機(jī)構(gòu)驗資并出具證明。

6、新新公司法公司法：第28條 股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。第29條 股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機(jī)構(gòu)驗資并出具證明。股份有限公司：股份有限公司：第第8282條條以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人以書面認(rèn)足公司章程規(guī)定發(fā)行的股份后，應(yīng)即繳納全部股款；以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)抵作股款的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。發(fā)起

7、人交付全部出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會向公司登記機(jī)關(guān)報送設(shè)立公司的批準(zhǔn)文件、公司章程、驗資證明等文件，申請設(shè)立登記。第第8383條條以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，其余股份應(yīng)當(dāng)向社會公開募集。具體步驟：1、出資的價值評估。2、交付或轉(zhuǎn)移產(chǎn)權(quán)。3、驗資。第三節(jié)第三節(jié) 違反出資義務(wù)的責(zé)任違反出資義務(wù)的責(zé)任一、違反出資義務(wù)的表現(xiàn)形式一、違反出資義務(wù)的表現(xiàn)形式 1、完全不履行。是指股東根本未出資，具體又可分為拒絕出資、不能出資、虛假出資、抽逃出資。2、未完全履行。又稱為未足額履行，是指股東只履行了部分出資義務(wù)。3、不適當(dāng)履行。是指出資的時間、

8、形式或手續(xù)不符合規(guī)定，包括遲延出資、瑕疵出資。二、違反出資義務(wù)的責(zé)任二、違反出資義務(wù)的責(zé)任1、導(dǎo)致公司設(shè)立失敗，違反出資義務(wù)的股東，對其他股東（發(fā)起人）承擔(dān)損害賠償責(zé)任，并應(yīng)對設(shè)立中公司的債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。2、導(dǎo)致公司設(shè)立瑕疵，違反出資義務(wù)的股東，應(yīng)履行出資義務(wù)，并對公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。公司可采取以下救濟(jì)措施：追繳出資。追繳請求強(qiáng)制履行。催告失權(quán)。另行募集或減資。由其他發(fā)起人代替繳納出資。追償或代位。需注意：需注意：其一，違反出資義務(wù)的股東，可以在已經(jīng)出資范圍內(nèi)享有股權(quán)，對于未實際出資的部分不應(yīng)享有股權(quán)。追補(bǔ)出資的，可主張追補(bǔ)以后的股權(quán)。公司或其他股東不得強(qiáng)制違反出資

9、義務(wù)的股東放棄或轉(zhuǎn)讓其已認(rèn)購的股權(quán)。違反出資義務(wù)的股東對公司債權(quán)人在認(rèn)購出資額范圍內(nèi)仍負(fù)有債務(wù)清償責(zé)任。其二，其他發(fā)起人與違反出資義務(wù)的股東（發(fā)起人）負(fù)連帶責(zé)任。其三，公司成立前，對違反出資義務(wù)的股東的損害賠償之訴的原告是其他發(fā)起人；公司成立后，原告是公司，但其他發(fā)起人在公司怠于訴訟時可以代表公司提起股東代表訴訟。其四，違反出資義務(wù)的責(zé)任，在公司成立之前，其性質(zhì)屬違約責(zé)任；在公司成立之后，其性質(zhì)屬于侵權(quán)責(zé)任。【案例案例】（教材P292,案例1）某城市市郊原有一國營農(nóng)機(jī)廠，因近年農(nóng)機(jī)產(chǎn)品銷路不好，該農(nóng)機(jī)廠只好停產(chǎn)。張某看中農(nóng)機(jī)廠鄰近公路旁的一棟2層共3000平方米的空置廠房適合于商業(yè)用途，便與農(nóng)

10、機(jī)廠協(xié)商，將該廠房裝修后做成建材市場對外進(jìn)行招租，賺取租金。雙方一拍即合，決定共同出資成立一家實業(yè)有限公司來進(jìn)行該項目的經(jīng)營。為此，雙方合議簽訂了一份發(fā)起人協(xié)議，又?jǐn)M定了公司章程。章程規(guī)定：公司名稱為X X飛龍實業(yè)有限公司(以下簡稱“飛龍公司”)，公司注冊資金3500萬元。農(nóng)機(jī)廠以廠房出資，該廠房評估價值3100萬元，張某以貨幣400萬元出資，農(nóng)機(jī)廠占公司股權(quán)8857，張某占股權(quán)1143。雙方按持股比例進(jìn)行收益分配，承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險與虧損。公司成立后農(nóng)機(jī)廠應(yīng)負(fù)責(zé)辦理房產(chǎn)的變更登記，將該廠房的產(chǎn)權(quán)從農(nóng)機(jī)廠變更為飛龍公司。公司法定代表人由農(nóng)機(jī)廠指派，張某擔(dān)任公司總經(jīng)理。公司成立后，建材市場對外進(jìn)行廣告

11、招租，由于該市場所處地理位置優(yōu)越，招租業(yè)務(wù)很火爆，3個月即招租完畢。飛龍公司共收取商戶租金及保證金1600萬元。建材市場開業(yè)后2個月，張某利用飛龍公司財務(wù)制度不健全和其總經(jīng)理身份之便，將飛龍公司1500萬元全部從飛龍公司賬戶劃走，人也一走了之，飛龍公司向公安部門報了案，但張某查無下落。由于市場無錢，經(jīng)營管理混亂，業(yè)務(wù)變得蕭條，1年后，合同期滿的商戶紛紛要求退出，并要求飛龍公司退還保證金，但公司已無款可退。商戶們便向法院提起訴訟，要求法院拍賣飛龍公司的房產(chǎn)，以拍賣價款返還商戶的保證金。但飛龍公司辯稱，該房產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)人為農(nóng)機(jī)廠，農(nóng)機(jī)廠只是為飛龍公司的股東，不能代替飛龍公司承擔(dān)責(zé)任。經(jīng)法院調(diào)查查明，農(nóng)

12、機(jī)廠的房產(chǎn)在飛龍公司成立后并未辦理向飛龍公司的轉(zhuǎn)讓登記。【問題】在農(nóng)機(jī)廠出資的房產(chǎn)并未辦理轉(zhuǎn)讓登記的情況下，商戶們向法院提出的執(zhí)行該房產(chǎn)的請求可否予以支持?【簡化案例簡化案例】某廠以房產(chǎn)出資，張某以貨幣出資設(shè)立飛龍有限公司，但某廠的房產(chǎn)雖交付使用，卻未辦理轉(zhuǎn)讓登記。在張某攜款外逃，公司無力償債的情況下，債權(quán)人可否請求法院執(zhí)行某廠的房產(chǎn)來清償債務(wù)？此案涉及問題：此案涉及問題：股東違反出資義務(wù)的責(zé)任。答案：可以。答案：可以。違反出資義務(wù)的股東應(yīng)在注冊登記出資額的范圍內(nèi)承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任。【案例案例】（教材P292,案例2）金達(dá)投資有限公司看中了A大學(xué)鋰離子電池生產(chǎn)技術(shù)，與A大學(xué)決定共同成立一家科達(dá)科

13、技有限責(zé)任公司，共同開發(fā)、生產(chǎn)、銷售該鋰離子電池產(chǎn)品，金達(dá)公司以貨幣出資，A大學(xué)以技術(shù)出資，但在A大學(xué)技術(shù)作價入股的比例上，A大學(xué)堅持要占49的比例，金達(dá)公司最后妥協(xié)同意。由于這一比例已超過公司法規(guī)定的高新技術(shù)出資的最高比例，直接以該技術(shù)出資，注冊時肯定通過不了，金達(dá)公司與A大學(xué)簽訂了一份借款協(xié)議和一份技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。借款協(xié)議訂明，金達(dá)公司借款人民幣980萬元給予A大學(xué)用于公司設(shè)立之出資。公司成立后，以公司受讓A大學(xué)鋰電池支付的980萬元轉(zhuǎn)讓費(fèi)償還。同時，金達(dá)公司代表準(zhǔn)備設(shè)立的科達(dá)公司與A大學(xué)簽訂的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中規(guī)定，科達(dá)公司一經(jīng)成立，A大學(xué)即將鋰離子電池技術(shù)的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給科達(dá)公司，轉(zhuǎn)讓費(fèi)人民幣

14、980萬元，相應(yīng)地，在發(fā)起人協(xié)議和公司章程中，A大學(xué)出資方式均為貨幣，數(shù)額均為980萬元。2000年5月，雙方依照上述協(xié)議發(fā)起設(shè)立了科達(dá)公司，開始了鋰電池的生產(chǎn)，1年后，金達(dá)公司發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品市場遠(yuǎn)非預(yù)料得好，賬面上處于虧損狀態(tài)，金達(dá)公司感覺自己出資太多，吃了虧，而且，雙方在經(jīng)營方針、策略和內(nèi)部管理問題上分歧嚴(yán)重，以致發(fā)生糾紛。金達(dá)公司因此訴諸法院，要求法院確認(rèn)發(fā)起人協(xié)議、技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中涉及A大學(xué)出資額及技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)的條款無效，要求依照公司法的規(guī)定將A大學(xué)在注冊資中的比例由49下調(diào)至35。【問題】(1)金達(dá)公司與A大學(xué)圍繞出資問題簽訂的上述幾個協(xié)議是否違反了公司法有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)出資最高比例的限制性規(guī)定?

15、(2)對金達(dá)公司將A大學(xué)在注冊資中的比例由49下調(diào)至35的訴求可否給予支持?【案例案例】（教材P293,案例3）甲、乙、丙、丁四人經(jīng)過多次考察認(rèn)為，利用本地地處城市市郊的交通便利條件和當(dāng)?shù)匾郎桨男沱愶L(fēng)光，辦一個旅游農(nóng)場吸引城市人群節(jié)假日來休閑度假，將是一個不錯的投資項目。幾經(jīng)商量，決定以有限責(zé)任公司的形式經(jīng)營該項目。隨后，四人一起簽訂了發(fā)起人協(xié)議，制訂了公司章程。在發(fā)起人協(xié)議和公司章程中均規(guī)定：公司注冊資本200萬元，甲出資貨幣80萬元，乙出資貨幣60萬元，丙與丁各出資貨幣30萬元，相應(yīng)地，各發(fā)起人在公司中的占股比例分別為40、30、15%、15%；股東以其持股比例分配公司利潤、承擔(dān)公司虧

16、損與風(fēng)險。甲、乙、丁依發(fā)起人協(xié)議足額完成了出資，丙因?qū)β糜无r(nóng)場的經(jīng)營前景沒有太多把握，在出資時舉棋不定，支付5萬元后就以種種借口拖延不出錢了，甲因與驗資的會計師事務(wù)所關(guān)系不錯，開出了四人共出資200萬元的驗資證明并在工商登記機(jī)關(guān)獲得了法人營業(yè)執(zhí)照。1年后，公司經(jīng)營效益不錯，年終分配時，丙提出要求按15的比例分配利潤，同時補(bǔ)齊原出資差額25萬元給公司，而甲、乙、丁則認(rèn)為丙沒有足額出資，構(gòu)成了違約。在做出的股東會決議中，決定將丙出資的5萬元退回，取消丙的股東資格和分配公司利潤的資格。為此，丙向法院起訴，要求法院撤銷股東會決議，確認(rèn)其股東資格，要求補(bǔ)交25萬出資差額給公司，參加公司盈利分配?！締栴}問題】(1)未足額出資的股東可否參與公司盈利分配?(2)公司是否有權(quán)取消未履行發(fā)起人義務(wù)的發(fā)起人股東資格?本章重點問題：股東出資的形式股東出資的責(zé)任演講完畢，謝謝觀看！