盡職調(diào)查報告

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1、親愛的朋友， 很高興能在此相遇！ 歡迎您閱讀文檔盡職調(diào)查 報告， 這篇文檔是由我們精心收集整理的新文檔。 相信您通過閱 讀這篇文檔， 一定會有所收獲。 假若親能將此文檔收藏或者轉(zhuǎn)發(fā)， 將是我們莫大的榮幸，更是我們繼續(xù)前行的動力。 盡職調(diào)查報告 盡職調(diào)查報告 盡職調(diào)查報告篇 1 一、我國企業(yè)海外并購現(xiàn)狀 隨著我國改革開放的不斷深化，我國企業(yè)在走出去的戰(zhàn)略 指引下，不斷加快海外并購的步伐。 根據(jù)德勤發(fā)布的 《崛起的曙 光：中國海外并購新篇章》的報告。報告中稱， 20xx 年下半年 至 20xx 年上半年，中國的海外并購活動數(shù)量出現(xiàn)爆發(fā)式增長， 中國境外并購交易總共有 143 宗，總金額達(dá)

2、 342 億美元。 20xx 年中國企業(yè)的海外并購?fù)顿Y者中排名第三，僅次于美國和法國。 雖然，我國企業(yè)海外并購的增速極快。但中國企業(yè)還普遍 缺乏海外并購的實踐經(jīng)驗， 根據(jù)歷史數(shù)據(jù)統(tǒng)計顯示， 我國企業(yè)海 外并購失敗的很大一部分原因是由于財務(wù)盡職調(diào)查流于形式、 財 務(wù)盡職調(diào)查不到位。 財務(wù)盡職調(diào)查審計主要對盡職調(diào)查的調(diào)查方 式的規(guī)范性、調(diào)查內(nèi)容的完整性、調(diào)查結(jié)果的合理性進(jìn)行審計， 是完善盡職調(diào)查，防范企業(yè)并購風(fēng)險的重要手段。 二、財務(wù)調(diào)查報告中存在的問題 （一）財務(wù)調(diào)查報告只是對于目標(biāo)企業(yè)所有的資料進(jìn)行簡 單的羅列 目前相當(dāng)一部分財務(wù)盡職報告并未深入地對目標(biāo)企業(yè)的財 務(wù)狀況作出分析。 這主

3、要是由于目標(biāo)企業(yè)財務(wù)及相關(guān)人員對盡職 調(diào)查普遍存在抵觸心理，而且目標(biāo)企業(yè)大多數(shù)財務(wù)核算較為薄 弱，資料管理較為混亂，財務(wù)部門迫于某種壓力，存在很多隱瞞 事項。因此， 這種方法會削弱盡職調(diào)查業(yè)務(wù)的作用， 拿不到并購 方想要的真實、 完整的信息資料， 使得盡職報告對于減少信息不 對稱的作用不甚明顯 [2] 。 （二）對于并購方的投入產(chǎn)出價值調(diào)查不準(zhǔn)確，容易落入 并購陷阱 我國企業(yè)的許多海外并購案被媒體進(jìn)行大肆宣傳，但其結(jié) 果并沒有如預(yù)期的提高股東的價值。 這主要是由于對并購的投入 產(chǎn)出調(diào)查分析不準(zhǔn)， 未能判斷有沒有控制并購風(fēng)險的能力， 對并 購所要付出的成本和承擔(dān)的風(fēng)險估計不足， 未能準(zhǔn)確評價

4、并購?fù)?資的回報率，未能有效地回避并購陷阱，導(dǎo)致并購失敗。 （三）財務(wù)盡職報告過于高估目標(biāo)企業(yè)的發(fā)展?jié)摿?在并購虧損企業(yè)時，許多企業(yè)對于目標(biāo)企業(yè)的發(fā)展情況盲 目樂觀。 缺乏對企業(yè)財務(wù)承擔(dān)能力的分析和考察， 對企業(yè)的財務(wù) 調(diào)查與分析只停留在賬目表面， 沒有結(jié)合企業(yè)的市場份額、 人力 資源和銷售渠道等情況來綜合考慮， 導(dǎo)致過高估計目標(biāo)企業(yè)的發(fā) 展?jié)撃埽稚⒉①彿降馁Y源，甚至使并購方背上沉重的包袱。 （四）對目標(biāo)企業(yè)的現(xiàn)金獲得能力調(diào)查分析不足，導(dǎo)致現(xiàn) 金流危機(jī) 目標(biāo)企業(yè)在一定程度上控制現(xiàn)金流的方向，在不同項目間 進(jìn)行現(xiàn)金流調(diào)整。經(jīng)營性現(xiàn)金流通常被外界信息使用者關(guān)注最 多，它最容易被調(diào)整， 人為

5、提高其報告值， 誤導(dǎo)會計信息使用者。 同時目標(biāo)企業(yè)往往是出現(xiàn)財務(wù)困境的企業(yè)， 企業(yè)不僅需要大量的 現(xiàn)金支持市場收購活動， 而且要負(fù)擔(dān)起目標(biāo)企業(yè)的債務(wù)、 員工下 崗補(bǔ)貼等等。 這些需要支付的現(xiàn)金對企業(yè)的現(xiàn)金獲得能力提出了 要求，如果處理不當(dāng)， 會帶來現(xiàn)金流危機(jī)， 使目標(biāo)企業(yè)反而成為 企業(yè)的現(xiàn)金黑洞。 三、審計在財務(wù)調(diào)查盡職報告中的作用 （一）審計財務(wù)盡職調(diào)查報告的程序 財務(wù)盡職調(diào)查的目標(biāo)是識別并量化對交易及交易定價有重 大影響的事項， 因此， 主要的工作就是對收益質(zhì)量和資產(chǎn)質(zhì)量進(jìn) 行分析。在財務(wù)盡職調(diào)查報告的實施階段應(yīng)根據(jù)詳細(xì)的調(diào)查計劃 和企業(yè)實際情況， 實施規(guī)范性的調(diào)查程序， 促進(jìn)調(diào)查結(jié)果

6、的有效 性，為企業(yè)的并購決策提供合理的判斷依據(jù)。 首先，對財務(wù)盡職調(diào)查報告的方案進(jìn)行審計。審計的主要 內(nèi)容有整體操作思路是否符合規(guī)范要求。 以及審計盡職調(diào)查設(shè)立 的調(diào)查方案中有關(guān)目標(biāo)企業(yè)財務(wù)狀況的評估、 驗資等是否履行了 必要調(diào)查程序，從而促進(jìn)盡職調(diào)查方案的全面性 [3] 。 其次，對財務(wù)盡職調(diào)查報告的方法進(jìn)行審計。對于財務(wù)調(diào) 查報告的整體框架進(jìn)行審計， 是否采用多種調(diào)查方法， 以便得出 盡可能全部的調(diào)查報告，避免做出不正確的決策。 再次，對財務(wù)盡職調(diào)查報告的步驟進(jìn)行審計。合理的調(diào)查 步驟是避免并購陷阱的必要條件， 審計人員應(yīng)對每一階段的調(diào)查 進(jìn)行審計，根據(jù)不同的并購類型、目的、 內(nèi)容

7、來審查并購中財務(wù) 盡職調(diào)查的處理步驟是否符合目標(biāo)企業(yè)財務(wù)狀況、 資產(chǎn)價值調(diào)查 業(yè)務(wù)規(guī)范、 企業(yè)盈利能力分析規(guī)范等要求， 確保企業(yè)并購活動的 順利進(jìn)行。 （二）審計財務(wù)盡職調(diào)查報告的內(nèi)容 財務(wù)盡職調(diào)查報告并不是審計目標(biāo)公司的財務(wù)報表，而是 了解并分析目標(biāo)公司的歷史財務(wù)數(shù)據(jù)。對目標(biāo)公司的資產(chǎn)狀況、 銷售收入、利潤、現(xiàn)金流等財務(wù)指標(biāo)進(jìn)行全面調(diào)查， 充分了解企 業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營情況，更好地為企業(yè)的并購決策提供依據(jù)。 首先，對財務(wù)盡職調(diào)查的主體和目標(biāo)進(jìn)行審計。進(jìn)行財務(wù) 盡職調(diào)查要全面的理解企業(yè)的實施并購的目的和戰(zhàn)略， 從而把握 調(diào)查的方向， 確定調(diào)查的內(nèi)容。 為防止財務(wù)盡職調(diào)查對于調(diào)查目 標(biāo)和主體的不確

8、定， 審計過程中應(yīng)加強(qiáng)對于盡職調(diào)查活動中的目 標(biāo)和主體的審核，以避免盡職調(diào)查的盲目性。 其次，對財務(wù)盡職調(diào)查的范圍和內(nèi)容的審計。合理的評估 目標(biāo)企業(yè)的價值， 做出正確的并購決策， 需要全部的財務(wù)盡職調(diào) 查報告作支持。 因此， 盡職調(diào)查如果僅對財務(wù)報告及其附注實施 調(diào)查程序， 可能無法全面分析目標(biāo)企業(yè)的財務(wù)狀況。 對于財務(wù)盡 職調(diào)查范圍和內(nèi)容的審計主要包括： 對目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)價值評估調(diào)查的審計，對于不同的評估項 目是否確定合理的價值評估類型和評估范圍， 以及反映目標(biāo)企業(yè) 財務(wù)狀況和資產(chǎn)價值評估相關(guān)的內(nèi)容進(jìn)行有效的審計， 促進(jìn)企業(yè) 資產(chǎn)價值評估調(diào)查的正確性。 對目標(biāo)企業(yè)財務(wù)指標(biāo)的審計，對于盡職

9、調(diào)查是否全面了解 目標(biāo)企業(yè)的財務(wù)組織構(gòu)建情況， 以及目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)總額、 負(fù)債 總額、凈資產(chǎn)價值等進(jìn)行審計。 同時， 審計盡職調(diào)查是否對目標(biāo) 企業(yè)的資產(chǎn)、 負(fù)債、所有者權(quán)益項目的真實性、 合法性進(jìn)行調(diào)查， 促進(jìn)財務(wù)指標(biāo)調(diào)查的全面性。 對目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)公司交易的審計，關(guān)聯(lián)交易的復(fù)雜性和隱 蔽性使投資者對于目標(biāo)企業(yè)的價值無法做出合理的判斷， 審計的 主要目的是對盡職調(diào)查中目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)方的識別以及對目標(biāo)企 業(yè)關(guān)聯(lián)方內(nèi)部控制制度進(jìn)行合規(guī)性和實質(zhì)性的測試。 從而促進(jìn)對 目標(biāo)企業(yè)財務(wù)狀況及經(jīng)營能力的正確評價， 促進(jìn)投資決策的合理 性。 （三）審計財務(wù)盡職調(diào)查的結(jié)果 有效的財務(wù)盡職調(diào)查結(jié)果，可以幫助企業(yè)判

10、斷投資是否符 合戰(zhàn)略目標(biāo)及投資原則， 合理評估和降低財務(wù)風(fēng)險。 對于財務(wù)盡 職調(diào)查結(jié)果的審計， 主要是在財務(wù)盡職調(diào)查實施程序和財務(wù)盡職 調(diào)查內(nèi)容審計的基礎(chǔ)上對并購活動的調(diào)查結(jié)構(gòu)的真實、 有效的審 計，進(jìn)一步完善盡職調(diào)查的合理性和有效性。 盡職調(diào)查報告篇 2 一、概況 企業(yè)歷史沿革簡述（設(shè)立時間，控股股東，注冊資本與實 收資本，相關(guān)變化情況等） 。 企業(yè)經(jīng)營范圍及主業(yè)、資質(zhì)等。 上年末及最新一期主要財務(wù)數(shù)據(jù)。 二、基本素質(zhì) 結(jié)論性評價相當(dāng)于每個環(huán)節(jié)的分析結(jié)論。 控股股東（實際控制人）的變化情況；目前的控股股東或 實際控制人財務(wù)及經(jīng)營實力、 行業(yè)地位， 以及能夠在資金、 業(yè)務(wù)、 技術(shù)和管

11、理、品牌等方面給予企業(yè)的支持。 企業(yè)在控股股東或?qū)嶋H控制人體系內(nèi)的地位，體系內(nèi)的主 要關(guān)聯(lián)交易對企業(yè)資金和經(jīng)營業(yè)績的影響。 企業(yè)內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)的設(shè)置及其合理性；分支機(jī)構(gòu)及對外股 權(quán)投資情況（相關(guān)性、控制力等） 。 人員素質(zhì)。企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)者的素質(zhì)以能否適應(yīng)企業(yè)經(jīng)營管理需 要為判斷標(biāo)準(zhǔn)； 企業(yè)從業(yè)人員整體素質(zhì)。 以能否滿足技術(shù)、 經(jīng)營、 生產(chǎn)及主要業(yè)務(wù)流程規(guī)范化管理為判斷標(biāo)準(zhǔn) 主要內(nèi)部控制制度建設(shè)及實施情況。重點關(guān)注資金管理、 預(yù)算管理、重大決策流程、對外擔(dān)保管理等方面 （一）經(jīng)營環(huán)境 結(jié)論性評價意見。 政策環(huán)境（宏觀政策、區(qū)域政策） ：產(chǎn)業(yè)政策、信貸政策、 稅收政策、行業(yè)監(jiān)管等重點關(guān)注

12、新近出臺的政策對企業(yè)經(jīng)營管理 的影響。 競爭環(huán)境 （行業(yè)）：行業(yè)或區(qū)域基本數(shù)據(jù)與變化趨勢， 競爭 模式、 態(tài)勢及主要競爭對手簡要分析。 重點強(qiáng)調(diào)與企業(yè)主業(yè)的相 關(guān)性 （二）經(jīng)營狀況 結(jié)論性評價意見。 介紹企業(yè)經(jīng)營模式（基本業(yè)務(wù)、經(jīng)營歷史、客戶群、供應(yīng) 商、主營業(yè)務(wù)份額） 。 企業(yè)竟?fàn)幠芰?，竟?fàn)巸?yōu)勢。 經(jīng)營穩(wěn)定性（企業(yè)成立期限、主業(yè)經(jīng)營年限，所處生命周 期）。 經(jīng)營成長性（銷售增長、利潤增長、資產(chǎn)增長） 。 企業(yè)面臨的主要經(jīng)營風(fēng)險等。 （投融資分析） 融資分析： 目前融資現(xiàn)狀、 目前融資成本、 未來融資需求， 企業(yè)相應(yīng)的融資計劃以及融資計劃實現(xiàn)的可能性評價。 投資分析：投資項

13、目介紹、預(yù)期投資收益、投資風(fēng)險。 （三）發(fā)展前景 公司自身的發(fā)展策略、發(fā)展后勁、股東支持。 公司近期的財務(wù)和經(jīng)營狀況變化趨勢。 結(jié)合行業(yè)趨勢、特征和企業(yè)自身未來的項目投資計劃、發(fā) 展方向及長遠(yuǎn)規(guī)劃做前景分析等。 （一）財務(wù)結(jié)構(gòu) 結(jié)論性評價意見。財務(wù)結(jié)構(gòu)的合理性，資產(chǎn)質(zhì)量，財務(wù)風(fēng) 險大小及債權(quán)受保障程度 總資本與總資產(chǎn)結(jié)構(gòu)分析：資本金實力與負(fù)債經(jīng)營程度； 資本的固化形態(tài)； 資本結(jié)構(gòu)與資產(chǎn)結(jié)構(gòu)的匹配程度。 資產(chǎn)負(fù)債率， 資本固定化比率 債務(wù)結(jié)構(gòu)分析：債務(wù)的期限結(jié)構(gòu)及其合理性；具有明確歸 還期限的債務(wù)（剛性債務(wù)） 占比及債務(wù)彈性。 銀行借款在債務(wù)及 總資本中的占比， 短借長用情況， 以及

14、所有者權(quán)益對銀行債權(quán)的 保障程度。凈資產(chǎn)與年末貸款余額比率 資產(chǎn)結(jié)構(gòu)分析：對企業(yè)資產(chǎn)結(jié)構(gòu)進(jìn)行進(jìn)一步分析，并分析 判斷企業(yè)主要資產(chǎn)的質(zhì)量狀況， 如通過對應(yīng)收賬款 （賬齡分析） 、 固定資產(chǎn)（專用化程度——越高變現(xiàn)能力越差等） 、存貨（結(jié)構(gòu) 與成本計量，以銷售規(guī)?；蚪?jīng)營模式的匹配程度） 、投資（結(jié)合 收益與現(xiàn)金回流情況） 等的分析， 進(jìn)而對整體資產(chǎn)質(zhì)量作出判斷。 固定資產(chǎn)凈值率 （二）償債能力 結(jié)論性評價意見。企業(yè)資產(chǎn)流動性的強(qiáng)弱，現(xiàn)金流量的充 沛程度，盈利對付息的保障程度，或有負(fù)債的潛在影響，以及綜 合考慮上述因素后對企業(yè)償債能力強(qiáng)弱的判斷意見 流動性：承上啟下：結(jié)合前一部分負(fù)債水平及資產(chǎn)

15、結(jié)構(gòu)的 合理性資產(chǎn)流動性分析； 實際的流動性壓力； 流動資產(chǎn)變現(xiàn)能力 及存量貨幣資金的靜態(tài)規(guī)模。 企業(yè)即期債務(wù)的償付壓力 （重點關(guān) 注短期剛性債務(wù)） 。流動比率，速動比率，現(xiàn)金比率 現(xiàn)金流：結(jié)合經(jīng)營狀況的分析對企業(yè)經(jīng)營環(huán)節(jié)的現(xiàn)金獲取 模式、賒銷管理、資金墊付等作出分析，進(jìn)而對其現(xiàn)金獲取能力 以及所獲取現(xiàn)金抵償債務(wù)的能力進(jìn)行判斷。 經(jīng)營性現(xiàn)金凈流入量 與流動負(fù)債余額比率 對企業(yè)投資環(huán)節(jié)的現(xiàn)金流量狀況作出分析，重點關(guān)注現(xiàn)金 流出的方向是擴(kuò)大再生產(chǎn)還是戰(zhàn)略（策略）投資， 關(guān)注擴(kuò)大再生 產(chǎn)的實際產(chǎn)出效果； // 對企業(yè)融資環(huán)節(jié)的現(xiàn)金流量狀況進(jìn)行簡單 分析。非籌資性現(xiàn)金凈流入量與 流動負(fù)債余額比率

16、，非籌資性現(xiàn)金凈流入量與負(fù)債總額比 率 付息的保障分析：企業(yè)盈利對債務(wù)利息的保障程度。利息 保障倍數(shù)或有負(fù)債：擔(dān)保（結(jié)合基本素質(zhì)分析中的擔(dān)保管理） ， 承諾大額租金支付、質(zhì)量等，訴訟，以及商業(yè)承兌匯票貼現(xiàn)等。 或有負(fù)債所形成的潛在財務(wù)風(fēng)險。擔(dān)保比率 （三）經(jīng)營能力及效益 結(jié)論性評價意見。企業(yè)主業(yè)的成長性，周轉(zhuǎn)效率，經(jīng)營效 益的體現(xiàn)，以及資產(chǎn)收益水平的高低 經(jīng)營質(zhì)量與效率：主營業(yè)務(wù)收入的增長趨勢，主營業(yè)務(wù)現(xiàn) 金回籠情況及其變化趨勢， 應(yīng)收賬款、 存貨等主要資產(chǎn)周轉(zhuǎn)效率 （需要結(jié)合企業(yè)的經(jīng)營特點，營業(yè)周期等展開分析） 。主營收入 現(xiàn)金率，應(yīng)收賬款周轉(zhuǎn)速度，存貨周轉(zhuǎn)速度，總資產(chǎn)周轉(zhuǎn)速度 經(jīng)

17、營效益：按照《利潤表》結(jié)構(gòu)，從主營業(yè)務(wù)利潤（需要 進(jìn)行產(chǎn)品或地區(qū)結(jié)構(gòu)分析） 、營業(yè)利潤到利潤總額、凈利潤逐層 進(jìn)行分析。 主要通過年度間變化趨勢， 變化趨勢的一致性等分析 評價， 進(jìn)而對企業(yè)的盈利能力作出判斷。 需要關(guān)注關(guān)聯(lián)交易對企 業(yè)經(jīng)營效益的影響。毛利率，營業(yè)利潤率 資產(chǎn)收益水平：結(jié)合上段分析以及資本結(jié)構(gòu)分析，對企業(yè) 的財務(wù)杠桿運用效果進(jìn)行分析評價。 凈資產(chǎn)收益率， 總資產(chǎn)報酬 率 五、資金用途及方案簡介 （一）融資資金用途 （二）租賃方案簡介 租賃融資額、租賃期限、租賃利率、付款總額、保證金 / 首付款、租金計算方式、各期租金（含利息） 、支付方式等。 六、標(biāo)的物介紹及可處置性

18、分析 （一）標(biāo)的物介紹 （二）可處置性分析 評估租賃標(biāo)的物市場價值、在承租人生產(chǎn)經(jīng)營中的作用， 并做可處置性分析。 承租人退租， 續(xù)租，留購； 出租人處置變現(xiàn)， 二次出租；設(shè)備制造商回購等 七、項目風(fēng)險防范措施 － 11 － 結(jié)論性評價意見。 項目存在的主要風(fēng)險； （政策變動，資產(chǎn)重組，債務(wù)重組， 關(guān)聯(lián)資產(chǎn)交易，控股股東變化，增減資事項，高管人員變動，安 全與技術(shù)事故，重大質(zhì)量糾紛，重大訴訟等或有事項） 主要風(fēng)險防控措施； 擔(dān)保方案及分析：擔(dān)保方案；擔(dān)保方介紹（基本情況、經(jīng) 營狀況、財務(wù)狀況、信用狀況） ；擔(dān)保能力分析。 其他風(fēng)險防控措施（此項可選擇） ； 項目后續(xù)跟進(jìn)管理措施

19、。 八、項目收益預(yù)測 影響合同收益的因素有：租賃融資額、租賃期限、每期月 數(shù)、折合占用一年的資金、 租金在各期期末還是期初支付、 支付 時是等額付租、 等額還本還是依合同約定的時間和金額還本、 租 賃綜合年利率、籌資綜合年利率、營業(yè)費用率、 營業(yè)稅率和所得 稅率。預(yù)測的前提條件是假設(shè)合同被嚴(yán)格履行 九、總體評價 對企業(yè)基本素質(zhì)、經(jīng)營狀況及財務(wù)質(zhì)量給出結(jié)論性評價意 見，對項目進(jìn)行總體評價，提出可行與否的明確意見。 盡職調(diào)查報告篇 3 一、團(tuán)隊情況盡職調(diào)查 在 vc 投資中團(tuán)隊是最重要的， vc 需要了解了團(tuán)隊成員的 方方面面， 包括團(tuán)隊成員的經(jīng)歷、學(xué)歷、 背景以及各位創(chuàng)始人的 股份比例

20、。 1、公司組織結(jié)構(gòu)圖 ; 2、董事會、管理團(tuán)隊、技術(shù)團(tuán)隊簡介 ; 3、管理 / 技術(shù)人員變動情況 ; 4、企業(yè)勞動力統(tǒng)計。 二、業(yè)務(wù)情況盡職調(diào)查 業(yè)務(wù)的盡職調(diào)查是個廣泛的主題，主要包括業(yè)務(wù)能否規(guī)模 化、能否持久、企業(yè)內(nèi)部治理，管理流程、業(yè)務(wù)量化的指標(biāo)。 1、管理體制和內(nèi)部控制體系 ; 2、對管理層及關(guān)鍵人員的激勵機(jī)制 ; 3、是否與掌握關(guān)鍵技術(shù)及其它重要信息的人員簽訂競業(yè)禁 止協(xié)議 ; 4、是否與相關(guān)員工簽訂公司技術(shù)秘密和商業(yè)秘密的保密合 同; 5、員工報酬結(jié)構(gòu)。 三、市場情況盡職調(diào)查 創(chuàng)業(yè)者商業(yè)計劃書中的那些關(guān)于市場的分析和預(yù)測，僅僅 是參考。 vc 會獨立地對市場進(jìn)

21、行盡職調(diào)查， vc 的市場分析工作 － 13 － 是由專業(yè)人士來做的，是中立的，通常也是保守的。 1、產(chǎn)品生命周期 （ 成長期、穩(wěn)定期或是衰退期 ）及其發(fā)展趨 勢; 2、目標(biāo)產(chǎn)品市場規(guī)模與增長潛力分析 （ 自然更換、系統(tǒng)升 級、擴(kuò)大應(yīng)用等 ）; 3、核心競爭力構(gòu)成 （ 技術(shù)、品牌、市場份額、銷售網(wǎng)絡(luò)、 信息技術(shù)平臺等 ）; 4、企業(yè)的銷售利潤率和行業(yè)平均銷售利潤率 ; 5、主要客戶構(gòu)成及其在銷售額中的比例。 四、技術(shù)情況盡職調(diào)查 1、核心技術(shù)名稱、所有權(quán)人、來源方式、其他說明 ; 2、公司參與制訂產(chǎn)品或技術(shù)的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和質(zhì)量檢測標(biāo)準(zhǔn)情 況; 3、公司已往的研究與開發(fā)成果，

22、行業(yè)內(nèi)技術(shù)權(quán)威對企業(yè)的 技術(shù)情況的評價 ; 4、公司在技術(shù)開發(fā)方面的資金投入明細(xì) ; 5、計劃再投入的開發(fā)資金量及用途。 五、財務(wù)情況盡職調(diào)查 財務(wù)的盡職調(diào)查，可能要算是盡職調(diào)查中最重要的工作。 它分為兩大塊 : 過去的財務(wù)數(shù)據(jù)和未來的財務(wù)預(yù)測。 1、企業(yè)財務(wù)報表 （ 注冊資金驗資報告、往年經(jīng)審計年報， 最近一期月報 ）; 2、分產(chǎn)品 / 地區(qū)銷售、成本、利潤情況 ; 3、企業(yè)享受的稅收優(yōu)惠說明和資質(zhì) ; 4、對造成財務(wù)報表發(fā)生重大變化影響因素的說明。 六、法務(wù)情況盡職調(diào)查 提供公司總部、 子公司、控股公司、 關(guān)聯(lián)公司的營業(yè)執(zhí)照、 公司章程、董事會決議、員工合約、知識產(chǎn)權(quán)保

23、護(hù)條款、商標(biāo)備 案、訴訟記錄等等。 1、國內(nèi)外與本企業(yè)相關(guān)的政治、法律環(huán)境 ; 2、影響企業(yè)的新法律法規(guī)和政策 ; 3、本企業(yè)簽訂的重大協(xié)議和有關(guān)合同 ; 4、本企業(yè)發(fā)生重大法律糾紛案件的情況 ; 5、企業(yè)和競爭對手的知識產(chǎn)權(quán)情況。 盡職調(diào)查報告篇 4 一、盡職調(diào)查與法律盡職調(diào)查 （ 一 ） 為什么要做盡職調(diào)查 ? 孫子曰：知己知彼，百戰(zhàn)不殆。盡職調(diào)查就是通過對商業(yè) 伙伴或交易對方進(jìn)行調(diào)查， 收集與擬議交易的關(guān)鍵問題相關(guān)的信 息，從而達(dá)到了解商業(yè)伙伴和交易對方的目的， 發(fā)現(xiàn)其業(yè)務(wù)上的 優(yōu)勢和弱點， 找出其現(xiàn)存和潛在的各種重大問題和影響交易的重 要因素，以便為作出是否與之進(jìn)行擬

24、議的合作或交易的決定以及 討價還價甚至交易完成后的整合計劃提供依據(jù)和基礎(chǔ)。 (二)盡職調(diào)查的 ' 種類 1、 從盡職調(diào)查的內(nèi)容劃分， 可以分為以下種類的盡職調(diào)查： (1) 業(yè)務(wù)(客戶／投資銀行 ) (2) 財務(wù)稅務(wù) ( 會計師 ) (3) 法律(律師事務(wù)所 ) (4) 其他專業(yè) ( 包括但不限于環(huán)境保護(hù)、勞動人事、工程等 方面) 是否需要特定的其他專業(yè)的盡職調(diào)查需要視目標(biāo)公司所處 的行業(yè)或者客戶的要求而定。 比如，如果目標(biāo)公司為生產(chǎn)型企業(yè)， 涉及環(huán)保問題， 則客戶可能需要聘請獨立的環(huán)境技術(shù)機(jī)構(gòu)做環(huán)保 盡職調(diào)查； 而如果目標(biāo)公司為歷史悠久的大型國有企業(yè)， 其員工 結(jié)構(gòu)復(fù)雜、 人數(shù)

25、眾多并且有復(fù)雜的歷史遺留的勞動問題， 客戶或 許會聘請專業(yè)的獨立勞動人事問題專家就勞動人事問題進(jìn)行獨 立調(diào)查并提供咨詢。 2、 從客戶擬議的交易類型劃分， 可以主要分為以下種類的 盡職調(diào)查： (1) 兼并收購 － 16 － (2) 證券首次公開發(fā)行 (3) 金融機(jī)構(gòu)貸款 (4) 重組、重大資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等方面 了解擬議交易的類型，有助于律師明確法律盡職調(diào)查的方 向和范圍。此外，就不同類型的交易， 客戶對法律盡職調(diào)查的要 求也可能不同。 3、從代表客戶類型劃分，可以分為： (1) 投資人對目標(biāo)公司的盡職調(diào)查 (2) 目標(biāo)公司對投資人的盡職調(diào)查 當(dāng)然，對盡職調(diào)查也可以有其他類型的分類

26、，比如針對目 標(biāo)公司所處行業(yè)的類別而分： 針對房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)、 高新技術(shù)企 業(yè)、電信運營企業(yè)、鋼鐵生產(chǎn)企業(yè)、藥品生產(chǎn)企業(yè)、金融機(jī)構(gòu)等 的盡職調(diào)查。 ( 三 ) 法律盡職調(diào)查 法律盡職調(diào)查就是律師接受客戶聘請，對目標(biāo)公司進(jìn)行法 律方面的調(diào)查摸底， 以幫助客戶了解目標(biāo)公司設(shè)立與存續(xù)、 股權(quán) 結(jié)構(gòu)和公司治理、資產(chǎn)和權(quán)益的權(quán)屬與限制、 業(yè)務(wù)運營、守法合 規(guī)等方面的法律狀態(tài)， 發(fā)現(xiàn)、 分析評估目標(biāo)公司存在的各方面的 法律問題， 揭示或提示擬議交易相關(guān)的相關(guān)法律風(fēng)險， 為客戶判 斷擬議交易是否可以繼續(xù)進(jìn)行提供依據(jù)， 對目標(biāo)公司存在的相關(guān) 法律問題向客戶提出解決方案或補(bǔ)救措施， 為交易結(jié)構(gòu)、 收購價 格、

27、先決條件、交割后的義務(wù)以及交易各方的其他義務(wù)等之確定、 商業(yè)計劃與交易進(jìn)程的調(diào)整，向客戶提供法律上的依據(jù)和支持。 二、法律盡職調(diào)查的階段和方式 （ 一 ） 階段 1、競標(biāo)階段的盡職調(diào)查 有些盡職調(diào)查需要在競標(biāo)階段開展。買方將基于該等盡職 調(diào)查的結(jié)果決定是否做這個交易及交易價格如何。在競標(biāo)階段， 目標(biāo)公司往往會要求投資人 / 買方作出一些承諾。比如某外國金 融機(jī)構(gòu)人股中國某金融機(jī)構(gòu)的項目， 目標(biāo)公司就明確要求外國金 融機(jī)構(gòu)作出排他性的不競爭承諾，否則不會考慮接受其進(jìn)行投 資，這樣投標(biāo)人在投標(biāo)書中一定要包含相應(yīng)的內(nèi)容。 在此情況下， 在進(jìn)行法律盡職調(diào)查的時候， 律師就要考慮到客戶應(yīng)當(dāng)在什么范

28、 圍內(nèi)作出排他的不競爭承諾。 經(jīng)了解， 該中國金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營范 圍非常廣，除商業(yè)銀行的一般存貸款、 中間業(yè)務(wù)外， 還包括信用 卡業(yè)務(wù)等方面， 這樣律師就要考慮目標(biāo)公司要求該外國金融機(jī)構(gòu) 作出的排他性的非競爭承諾到底應(yīng)當(dāng)限于哪些方面。 如果投資人 ／買方對其全部經(jīng)營范圍均作出排他性的非競爭承諾， 則承諾范 圍過于寬泛， 對買方將來在中國進(jìn)一步的業(yè)務(wù)擴(kuò)展以及和中國其 他金融機(jī)構(gòu)的合作會有非常大的不利影響。 2、投資意向書／諒解備忘錄簽訂后的盡職調(diào)查 更多的盡職調(diào)查常見于投資意向書或諒解備忘錄簽訂后。 在這個階段的盡職調(diào)查的重點與競標(biāo)階段盡職調(diào)查的重點有所 不同。投資意向書或諒解備忘錄簽訂的時候往

29、往價格已經(jīng)初步確 定，這個階段的法律盡職調(diào)查的目標(biāo)需要重點考慮影響交易價格 的因素是否發(fā)生變化或 改變，應(yīng)當(dāng)主要考慮重大資產(chǎn)的權(quán)屬是否存在任何瑕疵或 其使用有重大不利的限制 （ 只能用于商業(yè)而非工業(yè)用途；是否屬 于被抵押資產(chǎn)；或依照相關(guān)產(chǎn)業(yè)政策應(yīng)被淘汰的固定資產(chǎn) ） ；或 資產(chǎn)本身因不可抗力而損壞或滅失導(dǎo)致資產(chǎn)價值降低； 目標(biāo)公司 所稱的不動產(chǎn)實際上是從其關(guān)聯(lián)公司租賃取得或無償使用的； 固 定資產(chǎn)投資項目用地違反立項批復(fù)或未取得政府批準(zhǔn)等， 以及解 決問題的辦法和相關(guān)的程序與成本。 當(dāng)然， 這個階段的盡職調(diào)查 還應(yīng)當(dāng)注重為客戶提供防范和減低潛在法律風(fēng)險、 解決發(fā)現(xiàn)的法 律問題的步驟與程序。

30、 3、分階段進(jìn)行的盡職調(diào)查 有的盡職調(diào)查是分階段進(jìn)行的。為節(jié)省成本費用或追于時 間壓力，最初階段投資人／買家可能僅僅希望對目標(biāo)公司一定范 圍內(nèi)的情況和事項進(jìn)行有限的盡職調(diào)查， 比如限于公司設(shè)立和存 續(xù)的基本情況 （股東結(jié)構(gòu)、營業(yè)范圍、經(jīng)營期限、業(yè)務(wù)許可 ） 、重 大資產(chǎn)和合同、有無訴訟 / 仲裁等，而在確定了在這些方面不存 在重大問題，有意進(jìn)一步洽談有關(guān)交易的前提下才決定進(jìn)行全 面、深入的盡職調(diào)查。 在分階段盡職調(diào)查的最初階段， 律師可以 為客戶確定法律盡職調(diào)查的范圍提供咨詢意見。 由于客戶進(jìn)行最初階段的盡職調(diào)查的目的是查明其所關(guān)心 的目標(biāo)公司的重要方面是否存在重大問題， 在這個階段盡職調(diào)

31、查 時，律師就必須在有限的時間內(nèi)抓住最核心和關(guān)鍵的問題， 并提 出建議。 在文件提供不全的情況下， 應(yīng)向客戶建議進(jìn)行更全面的 盡職調(diào)查。 （ 二 ） 方式 法律盡職調(diào)查可以分為以下幾種方式： 1、審閱資料室文件 目標(biāo)公司會將文件資料集中放置于其建立的資料室中供投 資人 /并購方審查。個別的時候，也有把文件資料發(fā)到投資人 / 并購方或其律師辦公場所的情形。 2、現(xiàn)場調(diào)查 投資人 / 并購方及其中介機(jī)構(gòu)到目標(biāo)公司做現(xiàn)場盡職調(diào)查。 目標(biāo)公司會將文件資料放在專 門的資料室，并會應(yīng)投資人 / 并購方要求指定相關(guān)的聯(lián)系 人，協(xié)調(diào)安排補(bǔ)充文件的提供、 管理層訪談、 負(fù)責(zé)調(diào)查問題的解 答和說明的

32、人士，甚至協(xié)調(diào)安排投資人 / 并購方與相關(guān)政府部門 的溝通。 現(xiàn)場調(diào)查對律師的法律功底和判斷力的要求很高。很多時 候，投資人 / 并購方并不要求律師寫長篇大論的報告，而是要求 律師在第一時間向其匯報其所發(fā)現(xiàn)的重大問題， 這在競標(biāo)階段的 盡職調(diào)查中尤為多見。律師開進(jìn)目標(biāo)公司的現(xiàn)場開始審閱文件 后，客戶可能每天晚上都會要求所有的中介機(jī)構(gòu)提出問題， 這種 方式的調(diào)查工作的節(jié)奏非?？欤?律師需要盡可能快地找到關(guān)鍵或 主要問題，在每次會議中都能提出最有價值的觀點。 現(xiàn)場調(diào)查之所以最考驗律師的功底，還在于很多時候目標(biāo) 公司不允許投資人 / 并購方的律師將文件從文件室?guī)ё?，甚至?個別調(diào)查項目中不允許文

33、件摘抄或?qū)忛啞?比如， 在某個鋼鐵項目 的調(diào)查中，投資人 / 并購方需要了解目標(biāo)公司的主要生產(chǎn)用地的 權(quán)屬， 而目標(biāo)公司拒絕提供土地管理部門的用地文件， 而僅同意 將文件的部分內(nèi)容讀給投資人及其律師。 又如， 在對金融機(jī)構(gòu)進(jìn) 行的盡職調(diào)查中，由于會涉及金融機(jī)構(gòu)的很多問題 （ 如不良資產(chǎn) 率等 ） ，目標(biāo)公司往往很不愿意提供監(jiān)管報告。不過，在盡職調(diào) 查的過程中， 文件資料的摘錄固然必要， 更重要的是律師對問題 的分析與判斷。 基于項目或交易的特點或需要，有的投資人可能僅僅要求 其律師對有限范圍內(nèi)的事項做盡職調(diào)查或者首先就其關(guān)心的問 題展開盡職調(diào)查。律師應(yīng)當(dāng)在客戶要求的范圍內(nèi)進(jìn)行調(diào)查工作， 如果

34、在調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)調(diào)查范圍之外事項對擬議交易有重大影 響，需要進(jìn)行調(diào)查，律師則應(yīng)當(dāng)與客戶及時溝通，在取得客戶同 意的情況下才可以進(jìn)行該項調(diào)查。 三、法律盡職調(diào)查的一般范圍和主要內(nèi)容 （ 一 ） 公司基本情況 這一部分著重于對目標(biāo)公司的沿革 （ 即設(shè)立、變更以及存 續(xù)） 、股權(quán)結(jié)構(gòu)、公司治理、對外投資、目標(biāo)公司是否取得法律 所要求的相關(guān)資質(zhì)、許可、執(zhí)照， 是否符合相關(guān)行業(yè)監(jiān)管要求等 方面的盡職調(diào)查。 （ 二） 公司資產(chǎn) （ 包括知識產(chǎn)權(quán) ） 情況 這一部分的重點在于查清目標(biāo)公司資產(chǎn)的權(quán)屬狀況，是否 存在瑕疵或爭議，是否存在征用、查封、扣押、擔(dān)保或其他第三 人的權(quán)益，對其使用或處置有無法律或

35、其他方面的限制或障礙 等，以及有關(guān)資產(chǎn)的取得、租賃、轉(zhuǎn)讓的相關(guān)合同、協(xié)議或安排 的合法性。 就不動產(chǎn)而言， 還應(yīng)特別關(guān)注房地產(chǎn)開發(fā)項目的用地 取得和規(guī)劃、項目建設(shè)、竣工驗收和預(yù)售、銷售等 問題。關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的法律盡職調(diào)查，則除其權(quán)屬及權(quán)利 限制、許可范圍和轉(zhuǎn)讓限制、 權(quán)利期限、保密和不競爭義務(wù)等問 題之外，律師還應(yīng)關(guān)注技術(shù)開發(fā)、技術(shù)服務(wù)、 技術(shù)合作等方面協(xié) 議的條款內(nèi)容。 （ 三 ） 公司重大合同情況 本部分的法律盡職調(diào)查涉及目標(biāo)公司的重大業(yè)務(wù)合同 （ 如 采購合同、 供貨合同、 長期供應(yīng)合同、 經(jīng)銷協(xié)議、 特許經(jīng)營協(xié)議、 倉儲合同、運輸協(xié)議、服務(wù)合同 ） 、債權(quán)債務(wù)合同與各類擔(dān)保合 同、

36、關(guān)聯(lián)交易合同、重大資產(chǎn) / 股權(quán)轉(zhuǎn)讓或處置的合同或安排、 不競爭協(xié)議、 進(jìn)出口合同、 戰(zhàn)略合作協(xié)議、 合資合同、 聯(lián)營協(xié)議、 投資協(xié)議、保密協(xié)議、工程承包合同、市場分配協(xié)議、保險合同 等。需要注意的是，處于不同行業(yè)領(lǐng)域的企業(yè)， 其業(yè)務(wù)合同的類 型也是不盡相同的。 （ 四 ） 勞動管理 律師應(yīng)審查目標(biāo)公司各類勞動合同模板 （ 包括臨時及正式 員工聘用合同 ） 、員工保密與不競爭合同，與高管簽訂的聘用協(xié) 議，所有適用的社會保險的投保和繳納是否合規(guī)， 有無懸而未決 的勞動爭議、停工、罷工、因工傷亡、向勞動管理部門的投訴， 勞動部門的處罰或整改要求， 員工手冊和其他勞動管理制度或規(guī) 則等。 （

37、五 ） 環(huán)境保護(hù) 本部分的調(diào)查工作應(yīng)當(dāng)關(guān)注目標(biāo)公司是否取得環(huán)境影。向 評價文件及其內(nèi)容，是否取得有關(guān)的環(huán)境許可證 （ 如排污許可 證） ，其環(huán)保設(shè)施設(shè)備是否通過驗收，是否按時、足額繳納排污 費，是否存在超標(biāo)排放和不合要求處置固體廢物的情況等。 （ 六 ） 稅務(wù) 大多數(shù)情況下，會計師事務(wù)所的稅務(wù)部門會負(fù)責(zé)調(diào)查目標(biāo) 公司的稅務(wù)問題。 法律盡職調(diào)查要么不包括這一部分的內(nèi)容， 要 么僅限于調(diào)查目標(biāo)公司是否做稅務(wù)登記、 相關(guān)稅務(wù)部門或海關(guān)是 否發(fā)出欠稅通知、 欠稅罰單和補(bǔ)繳通知， 有關(guān)滯納金或罰金是否 逾期未繳等。 （ 七 ） 訴訟 / 仲裁 在本部分的法律盡職調(diào)查中，律師應(yīng)當(dāng)重點調(diào)查目標(biāo)公司 是否

38、在中國境內(nèi)外有未決的任何重大訴訟、 仲裁、行政復(fù)議， 是 否有可能引起上述程序的任何重大違法或違約行為， 是否有尚未 執(zhí)行完畢的仲裁機(jī)構(gòu)、法院及行政機(jī)關(guān)所作的裁決、 判決、裁定 及決定、調(diào)解書等。如有，其內(nèi)容為何；有無達(dá)成和解協(xié)議、支 付協(xié)議，其內(nèi)容為何。 四、法律盡職調(diào)查中律師的作用和職責(zé) 下文將以并購項目的調(diào)查為例。 （ 一 ） 并購方律師的職責(zé) （1） 根據(jù)法律盡職調(diào)查的范圍、 時間和目標(biāo)公司的實際情況 組織成立法律盡職調(diào)查團(tuán)隊。 (2) 了解擬議交易或項目的類型、 結(jié)構(gòu)和商業(yè)目的， 審閱擬 議交易各方所簽訂的意向書或諒解備忘錄或其他意向性文件， 草 擬和發(fā)出法律盡職調(diào)查文件清

39、單。 (3) 認(rèn)真審查目標(biāo)公司提供的文件，就其中缺頁不全部分、 尚未提供的文件和文件審查過程中需要進(jìn)一步核查的內(nèi)容向目 標(biāo)公司發(fā)出補(bǔ)充文件清單及 / 或問卷。 (4) 掌握法律盡職調(diào)查工作的節(jié)奏， 確定應(yīng)當(dāng)著重調(diào)查的重 點問題，有目的地審閱文件。 如果規(guī)定的盡職調(diào)查時間偏緊， 文 件資料量大， 并購方律師需要考慮是否需增加人手， 或者優(yōu)先把 發(fā)現(xiàn)的重要問題報告客戶， 而在之后的合理時間內(nèi)完成法律盡職 調(diào)查報告的撰寫。如果目標(biāo)公司文件提供進(jìn)程緩慢或過于拖沓， 并購方律師則應(yīng)當(dāng)及時告知客戶，以便通過客戶向目標(biāo)公司施 壓，相應(yīng)延長調(diào)查時間或促使加快文件提供進(jìn)程。 律師未能把握 好盡職調(diào)查的節(jié)奏，

40、 可能會延緩相關(guān)各方洽談交易的進(jìn)程， 甚至 導(dǎo)致客戶因此而喪失對目標(biāo)公司進(jìn)行全面調(diào)查摸底的時機(jī)， 不得 已而退出交易。 (5) 做必要的文件摘要。 在進(jìn)行盡職調(diào)查的過程中， 律師的 作用并非是抄寫員、記錄員， 將所有他看到文件資料、 聽到的信 息不加選擇地統(tǒng)統(tǒng)抄寫或記錄下來就算完成了調(diào)查。倘若如此， 這種調(diào)查對客戶而言無疑可能造成極大的成本浪費， 并且不能有 效地協(xié)助客戶發(fā)現(xiàn)問題的主次， 辨明風(fēng)險的大小， 為客戶提供有 價值的服務(wù)成果， 相反會暴露出律師在此方面缺乏經(jīng)驗。 所以說， 文件摘要的好壞也是檢驗律師是否有好的判斷力的一個重要方 面。律師在做文件摘要之前應(yīng)當(dāng)首先審閱有關(guān)文件資料， 判

41、斷哪 些是重要內(nèi)容和問題， 然后將其記錄或總結(jié)下來， 而不應(yīng)當(dāng)拿到 文件就馬上開始盲目地抄錄，忽視了盡職調(diào)查應(yīng)有的作用和目 的。當(dāng)然， 律師在這方面的判斷力并不是生來就有和可以一蹴而 就的，需要在做項目和交易的過程中不間斷地學(xué)習(xí)和總結(jié)經(jīng)驗。 在下文“如何審查目標(biāo)公司提供的文件”， 將會討論在法律盡職 調(diào)查過程中如何把握“重要性”原則。 (6) 與各方進(jìn)行及時、 有效的溝通。 主要包括以下幾個方面： 與客戶溝通。律師應(yīng)當(dāng)與客戶及時溝通，以了解客戶的要 求和交易目的， 并就目標(biāo)公司在法律盡職調(diào)查方面的配合情況以 及律師所發(fā)現(xiàn)有有關(guān)目標(biāo)公司的階段性的重大問題向客戶匯報。 與目標(biāo)公司人員溝通。幫助

42、目標(biāo)公司人員理解盡職調(diào)查清 單和問卷的內(nèi)容， 并就文件資料存在的相互矛盾之處或無法相互 印證的問題和情況等與其溝通。 與政府部門溝通。就目標(biāo)公司的項目立項、用地、稅務(wù)、 設(shè)立審批等方面存在的問題， 在法律規(guī)定并非明確的情況下， 與 相關(guān)政府主管部門的官員進(jìn)行溝通往往有助于有關(guān)問題的解釋 和澄清。 與其他中介機(jī)構(gòu)溝通。在現(xiàn)場盡職調(diào)查的進(jìn)行過程中，常 常是幾個中介機(jī)構(gòu)同時在進(jìn)行調(diào)查或其各自的調(diào)查工作在時間 上有部分重疊， 通過彼此交換信息可以印證某些法律問題是否存 在，同時避免因向各中介機(jī)構(gòu)提供材料信息的分散或不同而漏掉 重要問題或者無法判斷問題的嚴(yán)重程度。 例如， 僅僅審查業(yè)務(wù)合 同條文本身

43、， 律師可能無法判斷含有金錢支付義務(wù)條款的合同之 履行情況，而會計師通過查賬即可發(fā)現(xiàn)有關(guān)合同項下的付款狀 況，有無到期應(yīng)付未付的款項。 又如， 目標(biāo)公司存在欠繳社會保 險費或因逾期繳稅被科以罰金的情形， 而判斷其欠費嚴(yán)重程度或 確認(rèn)是否已繳納罰金也需要與會計師相互溝通， 通過彼此交換信 息來印證這些問題是否存在。 再比如， 與獨立進(jìn)行環(huán)境保護(hù)問題 調(diào)查的機(jī)構(gòu)進(jìn)行溝通， 則可以了解到該機(jī)構(gòu)通過實地調(diào)查發(fā)現(xiàn)了 目標(biāo)公司在某處設(shè)有廢物填埋場或存在嚴(yán)重的水污染， 而這在目 標(biāo)公司提供的文件資料中卻未予提及或者語焉不詳。 這樣， 律師 就可以為客戶分析由此而引發(fā)的環(huán)保方面的法律責(zé)任問題。 (7) 起草

44、法律盡職調(diào)查報告與報告摘要。 法律盡職調(diào)查完成 之后， 律師需要將有關(guān)工作成果以書面的形式記載下來， 撰寫成 法律盡職調(diào)查報告和報告摘要向客戶匯報。 法律盡職調(diào)查報告應(yīng)當(dāng)包括對公司基本情況 （ 設(shè)立及沿革、 股權(quán)結(jié)構(gòu)和管理結(jié)構(gòu)、對外投資等方面 ） 、經(jīng)營許可和合法合規(guī) 性、各類業(yè)務(wù)和融資合同 / 安排、 關(guān)聯(lián)交易、 公司資產(chǎn) （動產(chǎn)和不 動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán) ） 、環(huán)保、勞動、訴訟仲裁等方面的盡職調(diào)查情 況的匯總，列出發(fā)現(xiàn)的法律問題，但是， 這只是報告內(nèi)容的第一 步。由于客戶通常并非法律專業(yè)人士， 無法對所發(fā)現(xiàn)的法律問題 所產(chǎn)生的風(fēng)險進(jìn)行法律上的評估， 因此， 律師還應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查 報告中做簡單

45、扼要的法律分析， 以使客戶了解相關(guān)問題的法律后 果，提示和分析潛在的法律風(fēng)險， 繼而評估最終其對交易或客戶 的影響，并指出有無解決辦法以及相關(guān)的成本如何。 法律盡職調(diào)查報告動輒幾十頁甚或上百頁，如果需要進(jìn)行 盡職調(diào)查的公司有幾十家，且其情況復(fù)雜、 歷史悠久、 涉及各種 所有制或企業(yè)形式， 盡職調(diào)查報告的篇幅還會更長。 作為并購方 的管理層通常沒有時間通讀法律盡職調(diào)查報告， 因而在這種情況 下，律師就需要將重要或關(guān)鍵的法律問題總結(jié)和提煉出來， 做成 報告摘要 （ 也稱重要法律問題清單或概要 ） ，以滿足客戶管理層的 要求。 （8） 與客戶討論所發(fā)現(xiàn)的法律問題。在盡職調(diào)查的不同階 段，律師都有

46、可能需要與客戶討論所發(fā)現(xiàn)的重大問題。 即便是出 具了重大法律問題清單或調(diào)查報告， 客戶仍可能需要就其中的問 題與律師進(jìn)行討論。 ( 二 ) 目標(biāo)公司律師的職責(zé) 并購項目中，有越來越多的目標(biāo)公司在法律盡職調(diào)查階段 開始聘請外部律師協(xié)助其配合并購方的盡職調(diào)查工作。 律師應(yīng)當(dāng) 從以下幾個方面協(xié)助目標(biāo)公司配合收購方進(jìn)行的法律盡職調(diào)查 工作： (1) 保密。在盡職調(diào)查過程中， 目標(biāo)公司將向并購方提供形 形色色的有關(guān)其業(yè)務(wù)、財務(wù)、技術(shù)、工程、法律、環(huán)保等方面的 文件資料和其他信息， 而其中很多部分的內(nèi)容屬于目標(biāo)公司的商 業(yè)和技術(shù)機(jī)密或尚未公開的信息， 而并購方完成法律盡職調(diào)查并 不當(dāng)然意味著并購交易

47、必然會完成。 為了防止屬于目標(biāo)公司商業(yè) 技術(shù)機(jī)密的資料或信息被披露或泄露給其競爭者或者不當(dāng)公開， 目標(biāo)公司的律師應(yīng)當(dāng)要求并購方及其顧問簽署保密協(xié)議， 對目標(biāo) 公司在盡職調(diào)查期間提供的商業(yè)技術(shù)機(jī)密的資料或信息予以保 密。 (2) 與并購方和 / 或其律師仔細(xì)磋商法律盡職調(diào)查的范圍和 相關(guān)文件資料提供、進(jìn)場調(diào)查以及結(jié)束盡職調(diào)查的時間安排。 (3) 根據(jù)并購方發(fā)出的法律盡職調(diào)查清單的要求， 協(xié)助目標(biāo) 公司收集、 整理并購方所要求的相關(guān)文件， 并記錄向調(diào)查方提供 的全部法律文件。 (4) 在目標(biāo)公司將文件交付并購方及其律師之前， 審查相關(guān) 文件，核查有無超出已經(jīng)確定的法律盡職調(diào)查范圍的文件資料或

48、 信息。 需要提請注意的是， 目標(biāo)公司律師不應(yīng)故意隱瞞或?qū)儆?法律盡職調(diào)查范圍的文件資料或信息因其可能對目標(biāo)公司不利 而扣留而不予提供。 這樣做將可能給目標(biāo)公司帶來消極影響， 因 為如果在法律盡職調(diào)查期間目標(biāo)公司向并購方披露對其不利的 信息，而并購方知悉該等資料或信息之后仍然決定完成擬議的交 易，則并購方 以后將不能以目標(biāo)公司存在該等瑕疵而主張撤銷擬議的交 易。而如果目標(biāo)公司當(dāng)時未做相關(guān)披露卻被收購方后來發(fā)現(xiàn)， 則 收購方將有權(quán)根據(jù)該等事件影響的程度情況決定是否完成擬議 交易的交割或向目標(biāo)公司索賠。 (5) 協(xié)助制定文件資料室的管理規(guī)則。 建立調(diào)查人員出入和 資料借閱管理制度，防止集中于

49、資料室的文件資料被擅自拿出、 散失和失密，防止與項目 / 交易以及調(diào)查無關(guān)人員進(jìn)入資料室。 (6) 協(xié)調(diào)安排并購方調(diào)查人員與目標(biāo)公司管理層人員的溝 通和訪談， 管理法律盡職調(diào)查進(jìn)程， 防止不必要或未經(jīng)許可的拖 延。 對盡職調(diào)查程序管理不善，可能致使并購方懷疑目標(biāo)公司 有意掩蓋問題、 在信息披露方面不夠誠信、 對推進(jìn)交易的進(jìn)程缺 乏誠意，甚至可能致使并購方因此退出交易。 五、法律盡職調(diào)查前的準(zhǔn)備工作 律師在做法律盡職調(diào)查之前，應(yīng)當(dāng)做好以下準(zhǔn)備工作：了 解交易類型和客戶的商業(yè)目的和法律盡職調(diào)查的范圍， 明確法律 盡職調(diào)查所處的階段和法律盡職調(diào)查的方式。 在客戶提供的有關(guān) 目標(biāo)公司的背景材料

50、非常有限的情況下，可以花一些時間上 google 或百度網(wǎng)搜索目標(biāo)公司的基本信息，包括公司設(shè)立存續(xù) 情況、行業(yè)背景、特別是行業(yè)研究報告，因為行業(yè)研究報告往往 能夠披露同行業(yè)企業(yè)通常會存在哪些問題。這樣就能有準(zhǔn)備而 戰(zhàn)，即使還沒有看法律盡職調(diào)查數(shù)據(jù)庫的文件， 也能提出一些問 題。另外，律師也可以通過把握公司類型、 公司規(guī)模、 行業(yè)特點， 對可能涉及的典型性問題作出大致方向性判斷，比如礦業(yè)企業(yè)， 要先了解礦的類型、 是禁止開采還是限制開采、 獲得采礦許可證 要經(jīng)過哪些程序、礦的儲量 （小型/ 中型/大型的礦分別適用什么 樣的審批層級 ） ；如有外資成分，則須研究該種礦的開采是否禁 止或限制外商投資

51、。 同時， 律師還可通過了解類似規(guī)模和業(yè)務(wù)類 型的公司的運營對典型性問題進(jìn)行初步分析。 六、如何審查目標(biāo)公司提供的文件 下文以公司文件為例。 （ 一 ） 如何審查公司基本文件 1、審閱公司基本文件的目的 公司基本文件很重要，有提綱挈領(lǐng)的作用。審閱公司文件 的目的 （通常也是得出結(jié)論的方面 ） 如下： 確定其是否合法設(shè)立、依法存續(xù)、出資到位； 確定是否存在可能影響其設(shè)立有效性及存續(xù)的因素； 確定其股權(quán)結(jié)構(gòu)及可能影響股權(quán)結(jié)構(gòu)的因素； 關(guān)注某些文件 （如章程、股東間協(xié)議、委托持股安排等 ） 的 特別條款 設(shè)置及賦予的特別權(quán)利，以及對擬議交易可能的影響； 了解公司所屬行業(yè)和經(jīng)營范圍，以便核實公

52、司是否屬于特 種行業(yè)，需要取得特殊的營業(yè)許可或具備特殊的資質(zhì)； 整理必要的公司信息以供其他方面的分析。 公司基本信息的整理是很關(guān)鍵的，律師需要對文件進(jìn)行歸 納分類，并分清主次， 向客戶提供最重要的信息。比如一個集團(tuán) 公司有幾十家子公司，就要區(qū)分哪些是最主要的控股 / 參股公司 并將其作為重點，制作一個體現(xiàn)主要控股 / 參股公司持股情況的 框架圖，便于讓客戶在第一時間清晰地了解公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)。 初年級律師在審查公司文件時由于經(jīng)驗不足，怕遺漏掉重 要信息，所以于脆照單全收。 但應(yīng)注意，文件的摘要并不等于簡 單的照抄， 實際上過多的摘抄只會使重點問題不突出。 律師在實 踐中應(yīng)當(dāng)注意學(xué)習(xí)如何

53、把握擬議交易的核心問題， 并在此基礎(chǔ)上 進(jìn)行有效的摘抄。 另外，初年級律師往往陷于盲目地、機(jī)械地摘抄文件的內(nèi) 容，拿到調(diào)查文件還沒有通篇審查就開始摘抄， 而將法律盡職調(diào) 查的目的拋在了腦后， 忽略了或看不到這些文件中的信息所隱含 的重要問題。例如，在股權(quán)并購項目中，假如客戶希望控股一家 公司，而目標(biāo)公司情況比較復(fù)雜，有許多小股東 （ 包括自然人股 東） ，那么在審閱章程的時候就要關(guān)注其中有關(guān)小股東保護(hù)的條 款，更重要的還要看法律上保護(hù)小股東的規(guī)定， 必要時應(yīng)把有關(guān) 法律中所有相關(guān)規(guī)定在正文中引用或做成附件附在正文之后。 此 外，如果股權(quán)過于分散， 擬議交易的達(dá)成將可能在很大程度上受 制于小股

54、東的同意， 律師應(yīng)當(dāng)就此提醒客戶， 考慮采取一些可行 辦法以減少不確定性。 在法律盡職調(diào)查中，律師一定要對一些特別的問題保持高 度的敏感， 因為這些特別的問題有可能會對交易結(jié)構(gòu)有影響。 有 的公司文件 （ 如章程、股東間協(xié)議、 委托持股安排等 ） 常常包含某 些特別條款設(shè)置及賦予的特別權(quán)利。 例如， 有一個目標(biāo)公司為鋼 鐵企業(yè)， 該企業(yè)是從國有改制為民營企業(yè)的， 其股權(quán)結(jié)構(gòu)相對比 較復(fù)雜， 表面上的自然人股東只有四個人， 而這四個人分別代表 了幾百個自然人來持有股份 （A 代表技術(shù)人員、 B 代表管理人員、 C、D分別代表其他人員），這種情況在一般的交易中很少碰到， 律師應(yīng)當(dāng)對這種問題引起警

55、覺， 將其作為法律盡職調(diào)查的一個重 點，要求目標(biāo)公司提供進(jìn)一步的文件 （包括委托持股協(xié)議等 ）。同 時，找出問題后一定要結(jié)合交易結(jié)構(gòu)來分析： 如果這些背后的股 東聯(lián)合起來， 對控股股東會很不利， 而實際上設(shè)計這個結(jié)構(gòu)的最 初意圖可能就是為了制約控股股東。 再比如， 某投資者為私募基 金，要投資一個公司， 目標(biāo)公司在此前已經(jīng)引進(jìn)過另一個財務(wù)投 資者， 此次為第二輪投資。 在第一輪投資時就有一整套的風(fēng)險投 資文件 （如章程、投資者權(quán)利協(xié)議等 ），那么律 師就應(yīng)當(dāng)對第一輪投資的文件做最詳盡的摘要，因為這對 客戶而言非常重要。此外，目標(biāo)公司曾經(jīng)做過項目融資，有一筆 10 年期的貸款，貸款協(xié)議偏向于貸

56、款人，對借款人非常不利， 那么我們就必須把所有的陳述與保證事項都摘出來， 因為貸款協(xié) 議偏向于貸款人，則借款人的陳述與保證范圍肯定很寬 （ 有可能 一次沒有支付保險費、一個陳述與保證不真實都會構(gòu)成違約 ） 。 作為后來投資者的律師， 一定要了解前一輪交易的性質(zhì)， 并進(jìn)一 步判斷對此次交易會造成何種影響。 在與房地產(chǎn)并購項目有關(guān)的盡職調(diào)查中，律師對相關(guān)問題 的敏感性也很重要。 比如， 律師應(yīng)當(dāng)先審查開發(fā)商自有物業(yè)的建 設(shè)有沒有發(fā)改委頒發(fā)的開發(fā)項目核準(zhǔn)， 以及跟開發(fā)項目有關(guān)的其 他許可，如建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、土地使 用證等是否取得。 然后應(yīng)當(dāng)審查土地使用權(quán)以什么方式獲得；

57、如 果是出讓取得， 就要看當(dāng)時是協(xié)議出讓還是通過招拍掛的方式來 出讓；土地的使用條件為何； 是否有土地閑置費問題； 土地出讓 金有無支付憑證； 地方性法規(guī)規(guī)定的其他條件， 房地權(quán)屬是否不 一致是否有擅自改變土地房屋用途的情形等。而對租賃物業(yè)而 言，律師除了需要審查房地產(chǎn)權(quán)證租賃合同外， 還要審查租賃合 同的合法性、租賃登記問題、 房地產(chǎn)出租人的權(quán)利能力問題、 承 租人的優(yōu)先購買權(quán)和優(yōu)先續(xù)租權(quán)問題、租賃場所的用途等。 2、審查公司基本文件 眾所周知，一般公司基本文件包括營業(yè)執(zhí)照、章程、驗資 報告、年檢報告、其他設(shè)立證照 （ 如組織機(jī)構(gòu)代碼、統(tǒng)計、海關(guān)、 外匯、財政、稅務(wù)登記證照等 ） 、內(nèi)部規(guī)

58、章制度。有些公司的基 本文件在任何盡職調(diào)查中均不能被忽略， 例如公司章程和營業(yè)執(zhí) 照。但是，并非所有的公司文件都需要進(jìn)行摘錄或進(jìn)行說明， 比 如組織機(jī)構(gòu)代碼證， 除非確實缺少這些文件或其與公司營業(yè)執(zhí)照 不一致且公司無法提出合理理由。 特殊公司文件可能包括批準(zhǔn)文件、 批準(zhǔn)證書、 發(fā)起人協(xié)議、 出資協(xié)議、合資合同、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、增資協(xié)議、股東協(xié)議、投 資者權(quán)利協(xié)議、認(rèn)股權(quán)協(xié)議、增資、減資、合并、改制批文、招 股說明書、短期融資券 / 可轉(zhuǎn)債募集說明書等，不同公司形式和 所有制性質(zhì)的企業(yè)的公司文件會有不同。 在不同的交易中，不同文件的重要性各有差異。如在國有 企業(yè)改制為民營企業(yè)的情形下， 改制的

59、批文、 資產(chǎn)評估報告、 改 制方案，甚至政府會議紀(jì)要都是非常重要的， 應(yīng)當(dāng)注意審查、 發(fā) 現(xiàn)隱藏的潛在風(fēng)險或歷史遺留問題 （ 特別是對那些成立年限較長 的企業(yè)更要高度注意 ） ，比如改制的法律程序存在瑕疵、國有資 產(chǎn)不當(dāng)處置等問題。 律師在做此類盡職調(diào)查時， 一定要保持足夠 的敏感性。 盡職調(diào)查報告篇 5 一、公司情況簡介 列示公司注冊地、注冊資本、實收資本、法定代表人、經(jīng) 營范圍、主營業(yè)務(wù)及主要產(chǎn)品等基本信息。 二、公司歷史沿革簡介 1、公司設(shè)立及歷史沿革基本情況； 2、歷次股權(quán)變動過程及定價依據(jù)； 3、以圖表形式列示目前股權(quán)結(jié)構(gòu)。 三、控股股東及實際控制人情況 1、控股股東

60、及實際控制人基本情況、 經(jīng)營范圍、 主要業(yè)務(wù)、 財務(wù)狀況； 2、控股股東和實際控制人最近兩年內(nèi)變化情況； 3、說明公司實際控制人控制的其他企業(yè)基本情況； 四、公司業(yè)務(wù)和產(chǎn)品 1、公司主要業(yè)務(wù)及盈利模式介紹， 公司生產(chǎn)流程、 生產(chǎn)工 藝、生產(chǎn)技術(shù)介紹； 2、列示公司主要業(yè)務(wù)與其他業(yè)務(wù)的對公司收入及利潤貢獻(xiàn) 情況； 計算主要產(chǎn)品的毛利率、 貢獻(xiàn)毛利占當(dāng)期主營業(yè)務(wù)利潤的 比重； 3、公司業(yè)務(wù)的地區(qū)分布及主要客戶情況； 4、公司主要資產(chǎn)及核心技術(shù)的權(quán)屬情況； 5、公司業(yè)務(wù)及產(chǎn)品的發(fā)展前景表述。 五、行業(yè)狀況和公司行業(yè)地位 1、說明公司所處行業(yè)背景、行業(yè)政策、 行業(yè)技術(shù)狀況、 市 場細(xì)

61、分、進(jìn)入壁壘等情況； 2、說明行業(yè)內(nèi)主要企業(yè)及市場份額、 變動情況， 列示主要 競爭對手情況； 3、詳細(xì)說明公司競爭優(yōu)勢、劣勢， 收入盈利、 技術(shù)水平等 重要指標(biāo)市場排名情況。 六、同業(yè)競爭及關(guān)聯(lián)交易情況 1、說明公司控股股東或?qū)嶋H控制人及其控制的企業(yè)實際業(yè) 務(wù)范圍、業(yè)務(wù)性質(zhì)，客戶對象，與公司產(chǎn)品的可替代性等情況， － 37 － 說明是否構(gòu)成同業(yè)競爭； 2、說明重大關(guān)聯(lián)交易情況。 七、最近兩年及一期主要財務(wù)數(shù)據(jù) 1、列示公司最近兩年及一期資產(chǎn)負(fù)債表、 利潤表、 現(xiàn)金流 量表主要數(shù)據(jù)，并注明是否經(jīng)審計； 2、列示公司各年度資產(chǎn)負(fù)債率、 流動比率、 速動比率等重 要指標(biāo)，判斷說明公司經(jīng)營風(fēng)險和持續(xù)經(jīng)營能力； 3、簡要分析財務(wù)情況， 對于財務(wù)數(shù)據(jù)及指標(biāo)存在異常以及 不匹配的，說明原因。 盡職調(diào)查報告全文結(jié)束。