第五章 合同法總則

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1、2007年企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格考試網(wǎng)上輔導 民商與經(jīng)濟法律知識　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 第 五 章　合同法總則 　　合同法每年都是重點章節(jié)。今年教材將總則分則分別作為兩章，這兩章肯定還會有案例分析題。所以應重點復習。 第一節(jié)　合同法概述 　　【大綱要求】了解合同的概念和特征、合同法的基本原則；熟悉合同的分類。 　　 　　一、合同的概念和特征 　　1.概念 　　合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。 　　【2006年 單選】下列協(xié)議中，可以適用《合同法》的是（?。?。 　　A.張某與王某的收養(yǎng)合同 　　B

2、.李某與孫某的婚約 　　C.杜某與丁某的專利權許可使用協(xié)議 　　D.趙某與錢某簽訂的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議 　　【答疑編號11050101】 　　正確答案：C 　　2.特征（略） 　　 　　二、合同的分類 　　 分類標準 具體種類 分類意義 1 當事人雙方是否互負義務 單務/雙務合同 可否行使抗辯權；雙務合同風險負擔的分配 2 當事人取得利益是否付出代價 有償/無償合同 有償合同債務人的責任重；限制能力人和無行為能力人純獲利益的無償合同可獨立訂立；債權人行使撤銷權的條件不同 3 法律上是否規(guī)定了一定合同的名稱 有名/無名合同 法律適用不同 4 合同成立是

3、否須交付標的物 諾成/實踐合同 合同成立要件不同；當事人義務的確定及承擔的責任不同。 5 合同是否要以特定形式為要件 要式/不要式合同 　 6 合同相互間的主從關系 主/從合同 　 7 根據(jù)訂約人訂立合同的目的是否為自己謀取利益 為自己的利益訂立的合同/為第三人利益訂立的合同 　 　　【2004年 單選】下列合同中，必定屬于有償合同的是（?。?。 　　A.借款合同 　　B.保管合同 　　C.買賣合同 　　D.委托合同 　　【答疑編號11050102】 　　正確答案：C 　　【2003年 單選】關于為第三人利益訂立的合同，下列說法中正確的是（　）。 　

4、　A.第三人是合同當事人　　　　　　　　　B.合同的成立須征得第三人的同意 　　C.合同只能為第三人設定權利　　　　　　D.合同的成立以第三人簽名為條件 　　【答疑編號11050103】 　　正確答案：C 　　 　　三、合同法的基本原則（略） 　　 第二節(jié)　合同的訂立 　　【大綱要求】熟悉合同的當事人、合同的內容、合同的形式、合同訂立的程序、合同成立的時間與地點、締約過失責任。 　　本節(jié)內容幾乎每年都考。 　　 　　一、合同當事人（略） 　　 　　二、合同的內容 　　1.一般合同的內容 　　合同內容由當事人約定，一般包括如下條款： 　　（1）當事人的名稱或姓

5、名和住所。 　?。?）標的。 　?。?）數(shù)量。 　?。?）質量。 　　（5）價款或酬金。 　　（6）履行期限、地點和方式。 　　（7）違約責任。 　?。?）爭議解決的辦法。 　　2.格式條款 　?。?）含義 　　一方當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。 　　（2）格式條款的解釋 　　對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照正常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。 　　格式條款的其他內容，請自己看教材。 　　 　　三、合同的形式（參照民事法律行為的形

6、式） 　　口頭/書面/其他 　　四、合同訂立的程序 　?。ㄒ唬┮s 　　1.要約的概念 　　2.要約的有效要件 　　第一，要約必須有具有訂約能力的特定人做出的意思表示。第二，要約必須具有訂立合同的意思表示。第三，要約向要約人希望與之訂立合同的受要約人發(fā)出。第四，要約的內容必須確定和完整。確定，是指要約的內容必須明確，使受要約人能理解要約人的真實含義，而不能含糊不清。完整，是指要約的內容必須具有足以使合同成立的主要條件，即具有使合同成立的主要條款。 　　3.要約的法律效力 　　第一，對要約人的效力，是指要約生效后，在其存續(xù)期間不得擅自變更或撤回的效力。 　　第二，對受要約人

7、的效力，是指要約經(jīng)受要約人的承諾，合同即告成立的效力。 　　4.要約的撤回和撤銷 　　要約到達受要約人時生效。 　　要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。 　　【2004年 單選】甲向異地的乙以平信方式發(fā)出要約，要約中為乙規(guī)定了15天的承諾期限。2小時后，甲又改變計劃，以特快專遞向乙發(fā)出通知，取消要約。該通知先于要約到達乙。對此，下列說法正確的是（　）。 　　A.甲可以撤回要約，因為撤回要約的通知先于要約到達 　　B.該要約仍然有效，因為要約中規(guī)定了承諾期限 　　C.以特快專遞發(fā)出的通知撤銷了該要約 　　D.該要約是否有效，取決于乙是

8、否承諾 　　【答疑編號11050201】 　　正確答案：A 　　要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。有下列情形之一的，要約不得撤銷：第一，要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；第二，受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。 　　【練習 多選】下列要約中，不得撤銷的是（?。? 　　A.要約人確定了承諾期限的要約 　　B.要約人明示不可撤銷的要約 　　C.已經(jīng)到達受要約人，但受要約人尚未承諾的要約 　　D.受要約人有理由認為要約不可撤銷 　　【答疑編號11050202】 　　正確答案：AB 　　5.

9、要約的失效 　　有下列情形之一的，要約失效： 　　第一，拒絕要約的通知到達要約人；第二，要約人依法撤銷要約；第三，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；第四，受要約人對要約的內容作出實質性變更。 　　例：甲向乙發(fā)出要約，要約表明甲有計算機要出售，其中并列明品牌、型號、數(shù)量、每臺價格為人民幣12500元，當乙收到要約時感覺價格昂貴，因為乙屬于團購，應該按團購價計算，因此比零售價要低，乙向甲發(fā)出意思表示，表明我們認為由于購買數(shù)量比較多，所以每臺價格應該為12000元。 　　6.要約邀請 　　要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請只是訂立合同的準備行為，其本身并不具有要約效力。

10、 　　與要約的區(qū)別：第一，要約邀請是表意人為喚起他人對其要約的意思表示，其本身并不發(fā)生要約的法律效力。第二，要約的內容中應當包含合同的主要條款，要約邀請不必要。第三，要約邀請的相對人須為不特定的人。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。但商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的，視為要約。 　　【2006年 多選】下列各項中，屬于要約邀請的有（?。?。 　　A.規(guī)定投標人應具有特定資質條件的招標公告 　　B.某公司向一商業(yè)伙伴寄出的自己已經(jīng)簽字蓋章，內容完整的一份購銷合同 　　C.甲公司發(fā)布的包含了股價、擬募股數(shù)量等具體、確定內容的招股說明書 　　D.丁某當面向孫某提

11、出，愿將自己的手機以人民幣l000元賣給他 　　【答疑編號11050203】 　　正確答案：AC 　?。ǘ┏兄Z 　　1.承諾的概念 　　承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達要約人合同即成立。 　　2.承諾的有效要件 　　第一，承諾須由受要約人向要約人作出。 　　第二，承諾應在合理期限內到達。承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達：要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內到達。 　　要約以信件或者電報做出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載

12、明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式做出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。 　　【2006年 多選】下列有關承諾期限計算的說法中，正確的有（?。? 　　A.要約以信件方式作出的，自投寄該郵件的郵戳日起開始計算 　　B.要約以電報方式作出的，自電報交發(fā)之日開始計算 　　C.要約以電話方式作出的，自要約到達受要約人開始計算 　　D.要約以傳真方式作出的，自傳真到達受要約人開始計算 　　【答疑編號11050204】 　　正確答案：BCD 　　第三，承諾的內容應當與要約的內容一致。承諾對要約的內容作出非實質性變更的，除要約人及時表示反對或者要

13、約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內容以承諾的內容為準。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數(shù)量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。 　　第四，承諾的方式應當符合要求。 　　通知方式和行為方式（交易習慣、要約表明）兩種。 　　承諾的通知到達要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。 　　承諾不需要通知的，根據(jù)交易

14、習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。 　　【2006年 單選】甲公司6月5日向乙公司發(fā)出傳真，提出以每臺人民幣2 000元的價格購買某型號電視機l0臺。6月8日，乙公司以掛號信形式通知甲公司，同意其提出的條件。6月10日，掛號信寄至甲公司。6月l2日，甲公司的工作人員才將此掛號信送交本公司總裁，那么乙公司承諾的生效時間為（　）。 　　A.6月5日 　　B.6月8日 　　C.6月10日 　　D.6月12日 　　【答疑編號11050205】 　　正確答案：C 　　3.承諾的遲到。承諾的遲到是指受要約人的承諾在承諾期間發(fā)出并按通常情形可適時到達，因傳達障礙而逾承諾期限到達要約人。

15、在承諾遲到的情況下，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。 　　4.逾期承諾。是指受要約人超過承諾期限發(fā)出的承諾。逾期承諾原則上不具有承諾的效力，而是一項新要約。但要約人及時認可的情況下，逾期承諾具有承諾的法律效力。 　　5.承諾的撤回。是指承諾人在承諾發(fā)出后，承諾生效前，通知要約人收回承諾，以消滅承諾的行為。 　　【2005年 多選】下列有關承諾生效的說法，正確的有（?。?。 　　A.承諾做出時生效 　　B.承諾需要通知的，承諾通知到達要約人時生效 　　C.承諾不需要通知的，承諾人根據(jù)要約的要求做出承諾行為時生效 　　D.超過承諾期限所為的承諾一般

16、仍然發(fā)生承諾的效力 　　【答疑編號11050206】 　　正確答案：BC 　　 　　五、合同成立的時間與地點 　　1.合同成立的時間 　　（1）一般情況下，合同成立的時間就是合同生效的時間。 　　（2）諾成合同和實踐合同。實踐合同需繳付標的物才能成立。諾成合同一般自承諾生效時合同成立。 　　（3）要式與非要式合同。 　?、僖灾苯訉υ挿绞接喠⒌暮贤?，以承諾人表示承諾的時間為合同成立時間。 　　②當事人采用書面形式訂立合同的，合同的成立時間為合同雙方簽字或蓋章的時間。 　?、郛斒氯瞬捎眯偶?shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。

17、　?、芊伞⑿姓ㄒ?guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。對方接受履行的時間為合同成立時間。 　?、莺炗喴胶贤苑?、法規(guī)規(guī)定的特殊形式要求的完成為合同成立時間。 　　2.合同成立的地點 　?、俪兄Z生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。 　?、诓捎煤贤瑫问接喠⒑贤模p方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。 　?、酆贤斒氯藢贤闪⒌攸c有特別約定的，其約定的地點為合同成立的地點。 　　 　　六、締約過

18、失責任 　　1.概念及特征 　　是指當事人在訂立合同過程中，因故意或過失違反先合同義務而給對方造成信賴利益的損失時，應向對方承擔的責任。 　　特征：第一，在訂立合同過程中產(chǎn)生的法律責任。第二，存在的基礎是誠實信用原則。第三，是過錯責任。第四，是一種損害賠償責任。 　　2.事由 　　當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：第一，假借訂立合同，惡意進行磋商；第二，故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；第三，泄漏或者不正當使用訂立合同中知悉的商業(yè)秘密。第四，有其他違背誠實信用原則的行為。 　　【2005年 單選】甲公司為了阻止乙公司向其競

19、爭對手丙公司出售機器設備，偽稱有意購買乙公司的機器設備，并與乙公司進行談判數(shù)月，在丙公司放棄購買后，甲公司也宣布無意購買乙公司的設備。乙公司可以請求甲公司承擔（?。?。 　　A.違約責任　　　　　　B.侵權責任 　　C.締約過失責任　　　　D.一般保證責任 　　【答疑編號11050207】 　　正確答案：C 　　【練習 單選】甲公司于6月5日以傳真方式向乙公司求購一臺機床，要求“立即回復”。乙公司當日回復“收到傳真”。6月10日，甲公司電話催問，乙公司表示同意按甲公司報價出售，要其于6月15日來人簽訂合同書。6月15日，甲公司前往簽約，乙公司要求加價，未獲同意，乙公司遂拒絕簽約。對此，

20、下列哪一種說法是正確的？（?。? 　　A.買賣合同于6月5日成立 　　B.買賣合同于6月10日成立 　　C.買賣合同于6月15日成立 　　D.甲公司有權要求乙公司承擔締約過失責任 　　【答疑編號11050208】 　　正確答案：D 第三節(jié)　合同的效力 　　【大綱要求】了解合同效力的概念；掌握合同的生效、無效合同、可撤銷合同、效力待定合同。 　　一、合同效力的概念（略） 　　 　　二、合同的生效 　　1.合同生效的概念 　　2.合同的生效要件 　　一般生效要件：當事人具有相應的民事行為能力；合同當事人意思表示真實；內容不違反法律和社會公共利益；合同必須具備法律所

21、要求的形式。 　　特別生效要件：法律、行政法規(guī)規(guī)定，應當辦理批準、登記手續(xù)才生效的，應依照其規(guī)定。 　　3.合同生效的時間 　　（1）依法成立的合同，自成立時合同生效。 　?。?）法律、法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記手續(xù)的合同，合同生效的時間為辦理完批準、登記的時間。 　?。?）附條件的合同，合同生效的時間為條件成就時間。 　　 　　三、無效合同 　　1.概念 　　嚴重欠缺法定生效條件，不發(fā)生法律效力的合同。 　　2.特征 　?。?）違法性。強制性規(guī)定和社會公共利益。 　?。?）不得履行性。 　?。?）自始無效。 　　（4）當然無效。 　?。?）可能是全部無效，也可能

22、是部分無效。 　　3.種類 　?。?）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； 　?。?）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； 　　（3）以合法形式掩蓋非法目的； 　?。?）損害社會公共利益； 　?。?）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 　　4.后果 　　尚未履行的，不得履行；正在履行的，停止履行。 　　合同被確認無效后，當事人依合同取得財產(chǎn)應返還給對方；不能返還的或沒有必要返還的，應當折價補償；承擔締約過失責任。這些措施可以并用。 　　但當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益，因此取得的財產(chǎn)收歸國家或返還集體、第三人。 　　部分無效的，不影響其他部分的

23、效力。不影響合同中解決爭議的方式條款的效力。 　　 　　四、可撤銷合同 　　1.概念 　　是指已經(jīng)成立但欠缺法定有效要件可以被當事人撤銷的合同。 　　2.特征 　　（1）是意思表示不真實的合同。（2）由有撤銷權的一方當事人通過行使撤銷權來實現(xiàn)。（3）在未被撤銷前，仍然是有效合同。 　　3.種類 　?。?）因重大誤解訂立的合同。 　?。?）顯失公平的合同。 　?。?）一方以欺詐、脅迫手段或者乘人之危訂立的合同。受害人有權請求人民法院或仲裁機關予以撤銷。 　　4.合同被撤銷的法律后果 　　同無效合同。 　　5.撤銷權的消滅 　?。?）具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道

24、撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權，撤銷權消滅。 　　（2）具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權，撤銷權消滅。 　　【練習 單選】甲向首飾店購買鉆石戒指一枚，標簽標明該鉆石為天然鉆石。買回后被人告知是人造鉆石。甲遂多次與首飾店交涉，歷時一年零六個月，未果?，F(xiàn)甲欲訴請法院撤銷該買賣關系，其主張能否得到支持？（　） 　　A.不可以，已經(jīng)超過行使撤銷權的期限 　　B.可以，首飾店主觀上存在欺詐故意 　　C.可以，未超過兩年訴訟時效 　　D.可以，雙方系因重大誤解訂立合同 　　【答疑編號11050301】 　　正確答案：A 　　【練習 多選】甲公司向乙公

25、司訂購奶粉一批，乙公司在訂立合同時，將國產(chǎn)奶粉謊稱進口奶粉，甲公司事后得知實情。適逢國產(chǎn)奶粉暢銷，甲公司有意履行合同，乙公司則希望將這批奶粉以更高的價格售予他人。此時當事人的下列行為，對合同效力將產(chǎn)生什么影響？（?。? 　　A.甲公司催告乙公司交貨，則合同成為確定地有效 　　B.甲公司向乙公司預付貨款，則合同成為確定有效 　　C.甲公司向乙公司送交合同確認有效的通知，則合同成為確定地有效 　　D.乙公司以訂立合同存在欺詐情況為由，主張行使撤銷權 　　【答疑編號11050302】 　　正確答案：ABC 　　【練習 單選】甲與乙訂立合同后，乙以甲有欺詐行為為由向人民法院提出撤銷合同申請

26、，人民法院依法撤銷了該合同。下列有關被撤銷合同的法律效力的表述中，正確的是（?。?。 　　A.自合同訂立時無效 　　B.自乙提出撤銷請求時無效 　　C.自人民法院受理撤銷請求時無效 　　D.自合同被人民法院撤銷后無效 　　【答疑編號11050303】 　　正確答案：A 　　 　　五、效力待定合同 　　1.概念 　　是指欠缺有效條件，能否發(fā)生法律效力尚未確定，有待有權人追認或拒絕來確定是否有效的合同。 　　特征：（1）合同當事人欠缺締約能力。（2）合同效力的確定取決于有權人的行為。 　　2.種類 　?。?）限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同。限制民事行為能力人訂立的

27、合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。 　　相對人可以催告法定代理人在一個月內予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。 　?。?）無權代理人訂立的合同。行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在一個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。 　　無權

28、代理人以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。（表見代理） 　　【2005年 單選】張某是甲公司的業(yè)務員，長期負責與乙公司的業(yè)務往來，持有已經(jīng)加蓋了甲公司公章的空白合同書。后張某被甲公司辭退，但甲公司未及時收回張某所持的空白合同書。張某用蓋有甲公司公章的空白合同書與乙公司簽訂合同，該合同屬于（?。?。 　　A.有效合同 　　B.無效合同 　　C.可撤銷合同 　　D.效力待定合同 　　【答疑編號11050304】 　　正確答案：A 　　（3）無處分權人訂立的處分他人財產(chǎn)的合同。無處分權人訂立的處分他人財產(chǎn)的合同，為效力待定合同。經(jīng)權利人追認或無

29、處分權人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。 　　【2004年 單選】王某將手機借給李某使用，李某卻將手機賣給張某。依據(jù)《合同法》規(guī)定，李某與張某之間的合同屬于（?。?。 　　A.無效合同 　　B.可撤銷合同 　　C.效力待定的合同 　　D.有效合同 　　【答疑編號11050305】 　　正確答案：C 第四節(jié)　合同的履行 　　【大綱要求】了解合同履行的概念、合同履行的原則；熟悉合同履行的規(guī)則、合同的保全（撤銷權與代位權）；掌握合同履行中的抗辯權。 　　合同履行是整個合同法的核心，合同的履行是指有效合同的履行。去年在這一節(jié)出了兩道單選，一道多選。 　　 　　一、合同履行

30、的概念（略） 　　 　　二、合同履行的原則（略） 　　適當/協(xié)作履行 　　 　　三、合同履行的規(guī)則 　　1.履行主體 　　涉及第三人的合同 　?。?）由第三人履行的合同（第三人代為履行） 　　當事人約定由第三人代替?zhèn)鶆杖讼騻鶛嗳寺男袀鶆盏模谌瞬宦男袀鶆栈蛘呗男袀鶆詹环霞s定，債務人應當向債權人承擔違約責任。 　　【練習 多選】下列情形中，屬于第三人代為履行的是（?。? 　　A.趙某作為其好友錢某的代理人同孫某訂立合同，錢某后來接受孫某的履行 　　B.某公司向某工廠訂購機器零件，公司要求下屬的某子公司向工廠支付價款，某工廠接受的 　　C.商貿公司與某倉庫約定將貨物存

31、儲在某倉庫，約定由運輸公司將貨物交付給某倉庫 　　D.合伙開辦一家飲食店的三人中的馬某應債權人的請求償還了全部因合伙事務所欠債務 　　【答疑編號11050401】 　　正確答案：BC 　　【2005年 單選】18. 甲乙簽訂合同,約定由丙向甲履行乙所負債務。若丙履行債務不符合合同的約定 , （?。?應當向甲承擔違約責任。 　　A.乙 　　B.丙 　　C.乙和丙 　　D.乙或丙 　　【答疑編號11050402】 　　正確答案：A 　?。?）向第三人履行的合同。當事人可以約定債務人向第三人履行債務，但不應增加債務人的負擔。當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三

32、人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權人承擔違約責任。 　　【練習 單選】 甲乙的買賣合同約定，由債務人甲向第三人丙履行交貨義務，甲在所交貨物的質量不符合同約定時，應當向（?。┏袚`約責任。 　　A.乙 　　B.丙 　　C.乙和丙 　　D.乙或丙 　　【答疑編號11050403】 　　正確答案：A 　　2.履行標的 　?。?）質量沒有約定或約定不明的，通過補充協(xié)議補充；當事人不能達成補充協(xié)議的，按照合同的有關條款或者交易習慣確定。仍不能確定的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或符合合同目的的特定標準履行。 　?。?）價款或者報酬沒有

33、約定或約定不明的，通過補充協(xié)議補充；當事人不能達成補充協(xié)議的，按照合同的有關條款或者交易習慣確定。仍不能確定的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定執(zhí)行。 　　【2006年 單選】16.甲、乙兩公司在A地簽訂了買賣某型號空調的合同，約定3個月后在B地履行合同，但合同中未確定明確的價格。履行期屆至，甲、乙公司就履行價格發(fā)生爭議，而依據(jù)合同條款或交易習慣也無法確定。此時，履行價格應當按照（?。┰撔吞柨照{的市場價格確定。 　　A.合同訂立時A地 　　B.合同訂立時B地 　　C.合同履行時A地 　　D.合同履行時B地 　　【答疑編號110504

34、04】 　　正確答案：B 　　3.履行期限 　　當事人就履行期限沒有約定或約定不明的，通過補充協(xié)議補充；當事人不能達成補充協(xié)議的，按照合同的有關條款或者交易習慣確定。仍不能確定的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。 　　提前履行。債權人可以拒絕債務人提前履行債務，但提前履行不損害債權人利益的除外。債務人提前履行給債權人增加的費用，由債務人負擔。 　　4.履行地點 　　當事人就履行地點沒有約定或約定不明的，通過補充協(xié)議補充；當事人不能達成補充協(xié)議的，按照合同的有關條款或者交易習慣確定。仍不能確定的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動

35、產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。 　　5.履行方式與履行費用 　　方式（略） 　　費用。當事人就履行費用沒有約定或約定不明的，通過補充協(xié)議補充；當事人不能達成補充協(xié)議的，按照合同的有關條款或者交易習慣確定。仍不能確定的，由履行義務一方承擔。 　　 　　四、合同履行中的抗辯權 　　三種抗辯權都是使對方請求權延緩發(fā)生效力，暫時拒絕履行債務，因而是延緩的抗辯權?？罐q權適用于雙務合同。 　　1.同時履行抗辯權 　　當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求

36、。 　　2.不安抗辯權 　　應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行： 　?。?）經(jīng)營狀況嚴重惡化； 　?。?）轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務； 　?。?）喪失商業(yè)信譽； 　　（4）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。 　　當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。 　　先履行義務人行使不安抗辯權應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。 　　【練習 單選】甲乙雙方訂立買賣合同，約定收貨后一周內付款。甲方在交貨前發(fā)現(xiàn)乙方經(jīng)營狀況嚴重

37、惡化，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，甲方（　）。 　　A.可以行使同時履行抗辯權 　　B.可以行使先履行抗辯權 　　C.可行使不安抗辯權 　　D.可解除合同 　　【答疑編號11050405】 　　正確答案：C 　　3.先履行抗辯權 　　當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。 　　【練習 單選】甲公司與乙公司訂立買賣合同約定，甲公司向乙公司購買西服價款總值為9萬元，甲公司于8月1日前向乙公司預先支付貨款6萬元，余款于10月15日在乙公司交付西服后2天內一次付清。甲公司以資金周

38、轉困難為由未按合同約定預先支付貨款6萬元。10月15日，甲公司要求乙公司交付西服。根據(jù)《合同法》的有關規(guī)定，乙公司可以行使的權利是（?。?。 　　A.同時履行抗辯權 　　B.先履行抗辯權 　　C.不安抗辯權 　　D.撤銷權 　　【答疑編號11050406】 　　正確答案：B 　　 　　五、合同的保全 　　代位權和撤銷權都是法定的權利，都向法院主張。 　　但代位權針對的是債務人的消極的不作為，而撤銷權針對的是債務人的積極作為。 　　1.代位權 　?。?）概念 　　是指債務人怠于行使對第三人的債權而有害債權人債權時，債權人為保護自己的債權而以自己的名義行使債務人對第三人之權

39、利的權利。 　?。?）成立要件 　　兩個債權都是合法的債權。債務人已陷于遲延履行。有保全債權的必要。 　?。?）行使 　　債權人以自己的名義行使。 　　債權人必須履行善良管理人的義務，不能處分債務人的權利。 　　必須通過訴訟程序。 　　代位權行使的范圍以債權人的債權為限。 　　代位權的行使費用由債務人負擔。 　　【2006年 單選】17.下列有關代位權的說法中，正確的是（?。? 　　A.債權人應當以債務人的名義行使代位權 　　B.債權人行使代位權時，可以處分債務人的權利 　　C.代位權行使的費用由債權人承擔 　　D.代位權行使的范圍以債權人享有的債權為限 　　【答疑

40、編號11050407】 　　正確答案：D 　　2.撤銷權 　　（1）概念 　　債權人對債務人實施的放棄債權、無償或低價轉讓財產(chǎn)等危害債權的行為，請求法院予以撤銷的權利。撤銷權兼具有形成權和請求權的性質。 　　因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。 　　可見，債的保全中的撤銷權與可撤銷合同不同，債的保全中的撤銷權涉及第三人利益，撤銷債務人與第三人之間的行為。這與可撤銷合同中當事人的撤銷權不同。 　?。?）

41、要件 　　在四個要件中，應當注意，對債務人的有償行為（以不合理的低價轉讓財產(chǎn)）行使撤銷權，受讓人須主觀上有過錯。 　　（3）行使 　　行使主體是債權人；債權人以自己的名義行使撤銷權，必須通過訴訟程序；撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限；債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。 　　撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。 　　（4）效力 　　撤銷之后，合同的效力同無效合同。 　　行使撤銷權的債權人不能對行使撤銷權的結果優(yōu)先受償。 　　【2006年 多選】55.關于合同保全形式中的撤銷權，下列說法中正

42、確的有（?。?。 　　A.債權人必須以債務人的名義行使撤銷權 　　B.撤銷權的行使必須通過訴訟程序 　　C.行使撤銷權的費用由債務人承擔 　　D.自債務人的行為發(fā)生之日起1年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅 　　【答疑編號11050408】 　　正確答案：BC 　　【練習 多選】甲公司欠乙公司30萬元，一直無力償還?，F(xiàn)丙公司欠甲公司20萬元，已到期，但甲公司明示放棄對丙的債權。對甲公司的這一行為，乙公司可以采取以下哪些措施（?。? 　　A.行使代位權，要求丙償還20萬元 　　B.請求人民法院撤銷甲放棄債權的行為 　　C.乙行使權利的必要費用可向甲主張 　　D.乙應在知道或者

43、應當知道甲放棄債權2年內行使撤銷權 　　【答疑編號11050409】 　　正確答案：BC 　　【練習 多選】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，債務人的下列行為中，債權人認為對自己造成了損害，可以請求人民法院予以撤銷的是（?。? 　　A.放棄到期債權 　　B.無償轉讓財產(chǎn) 　　C.拍賣優(yōu)良資產(chǎn) 　　D.以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)，且受讓人知道該情形的 　　【答疑編號11050410】 　　答案：ABD 第五節(jié)　合同的變更和轉讓 　　【大綱要求】掌握合同的變更、合同的轉讓。 　　 　　一、合同的變更 　　1.概念 　　2.特征 　　3.要件 　　4.效力 　　只針對將

44、來，不溯及既往。不影響當事人要求賠償損失的權利。 　　 　　二、合同的轉讓 　　1.概述 　?。?）概念 　　分為合同權利的轉讓、合同義務的轉讓以及合同權利義務的概括轉讓。 　?。?）特征 　　第一，不改變合同內容，與合同變更相區(qū)別。 　　第二，發(fā)生主體變化。 　　第三，涉及兩種法律關系。 　?。?）要件 　　五個要件中，要注意兩個：一是合同債權轉讓通知債務人，而合同義務轉讓則要征得債權人同意。二是要符合法定程序。對于法律規(guī)定應由國家批準的合同，轉讓也要經(jīng)過批準。 　　2.權利的轉讓 　　債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人，但有下列情形之一的除外： 　

45、?。?）根據(jù)合同性質不得轉讓； 　　（2）按照當事人約定不得轉讓； 　?。?）依照法律規(guī)定不得轉讓。 　　債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。 　　債權人轉讓權利的，受讓人取得與債權有關的從權利，但該從權利專屬于債權人自身的除外。 　　債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。 　　【2004年 多選】50.根據(jù)《合同法》規(guī)定，下列合同不得轉讓的包括（?。?。 　　A.為他人創(chuàng)作國畫的合同 　　B.購買彩電的合同 　　C.房屋買賣合同 　　D.授課合同 　　【答疑編

46、號11050501】 　　正確答案：AD 　　3.合同義務的轉移 　　債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經(jīng)債權人同意。 　　債務人轉移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。 　　債務人轉移義務的，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。 　　4.合同權利義務的概括轉移 　　當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人。注意此時要征得對方當事人的同意。 　　適用有關債權轉讓和債務轉讓的相關規(guī)定。 　　【練習 多選】甲欲將其對乙所享有的債權轉讓給丙，該債權附有房產(chǎn)抵押并有其它專屬于甲自身的權利。關

47、于這一行為，下列表述正確的是（?。? 　　A.甲轉讓其債權，應當通知乙 　　B.甲轉讓其債權，該債權有關的從權利亦當然轉讓給丙 　　C.由于房產(chǎn)轉讓應辦理登記手續(xù)，因而只有在辦理了房產(chǎn)抵押登記手續(xù)后，該債權轉讓行為才有效 　　D.在債權轉讓后，如果甲事前對乙履行債務不符合約定，乙可以對丙主張因甲履行不符合約定所產(chǎn)生的抗辯 　　【答疑編號11050502】 　　正確答案：AD 第六節(jié)　合同的終止 　　【大綱要求】了解合同終止的概念；熟悉合同終止的原因。 　　 　　一、合同終止的概念 　　1.概念：合同終止，又稱為合同的消滅。 　　2.特征 　　 　　二、合同終止的

48、原因 　　履行、解除、提存、抵銷、免除、混同、其他。 　　1.履行 　　2.解除（重點） 　?。?）合同解除的概念及特征 　　合同解除的特征。第一，適用于有效合同；第二，必須具備一定的條件。該條件可以法定的，也可以是約定的；第三，必須有解除行為。當事人協(xié)商一致解除合同（雙方行為）；或是由享有法定的或約定的解除權的一方作出解除合同的意思表示（單方行為，這種意思表示不需要征得對方同意）。 　　【2003年 多選】63.關于合同的解除，下列說法中正確的是（?。?。 　　A.無效合同可以解除 　　B.合同解除的條件既可以是約定的，也可以是法定的 　　C.合同解除的通知，原則上應當采取書

49、面形式 　　D.合同可以被當事人單方解除 　　【答疑編號11050503】 　　正確答案：BD 　?。?）合同的約定解除 　　協(xié)議解除。（雙方法律行為） 　　約定解除權。 　　【2004年 多選】51.對于合同的約定解除權，下列說法正確的有（?。? 　　A.出現(xiàn)合同約定的解除條件時，合同自然解除 　　B.主動解除合同的一方，應通知合同另一方 　　C.出現(xiàn)合同約定的解除條件后，有解除權的一方有權隨時解除合同 　　D.解除權可以在訂立合同時約定，也可以在合同訂立后另行約定 　　【答疑編號11050504】 　　正確答案：BD 　?。?）合同的法定解除。（單方行為）要注

50、意法定解除的條件：因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內仍未履行；當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；法律規(guī)定的其他情形。 　　【練習 多選】2000年8月，某市甲公司與鄰市的乙公司簽訂一份電腦鍵盤購銷合同，合同約定：甲公司在2000年12月底交貨，數(shù)量為5000件，單價20元，總計10萬元；乙公司于收到貨物后10日內付款；如任何一方違約，應按合同總金額的5%支付違約金。2000年10月，乙公司致電甲公司，稱因電腦鍵盤銷路不好，決定不購買該標的。根據(jù)案

51、情，甲公司享有下列（?。嗬?。 　　A.甲公司有權解除合同 　　B.甲公司可以在履行期屆滿之前請求對方承擔違約責任 　　C.甲公司可以等到履行期到來對方不履行債務時請求對方承擔違約責任 　　D.甲公司只有在履行期屆滿后才能請求對方承擔違約金 　　【答疑編號11050505】 　　正確答案：ABC 　?。?）合同解除的效力。針對將來，但是否溯及既往要視情形而定。 　　3.提存 　　（2）提存發(fā)生的原因： 　　第一，債權人無正當理由拒絕受領；第二，債權人下落不明；第三，債權人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；第四，法律規(guī)定的其他情形。 　?。?）提存的效力

52、　　第一，債務人與債權人之間的效力。自提存有效成立之時起，提存人與債權人之間的合同關系終止，從合同亦終止。標的物提存后，毀損、滅失的風險由債權人承擔。提存期間，標的物的孳息歸債權人所有。提存費用由債權人負擔。 　　第二，提存人與提存機關之間的效力。當提存的原因消滅后，在有利于履行債務的情況下，應允許提存人取回提存物，同時恢復提存人的合同債務。 　　第三，債權人與提存機關之間的效力。債權人可以隨時領取提存物，但債權人對債務人負有到期債務的，在債權人未履行債務或者提供擔保之前，提存部門根據(jù)債務人的要求應當拒絕其領取提存物。債權人領取提存物的權利，自提存之日起五年內不行使而消滅，提存物扣除提存費

53、用后歸國家所有。 　　【2003年 單選】23.債權人胡某下落不明，債務人沙某難以履行債務，遂將標的物提存。沙某將標的物提存以后，該標的物如果意外毀損、滅失，該項損失（?。? 　　A.應由胡某承擔 　　B.應由沙某承擔 　　C.應由沙某與胡某共同承擔 　　D.應由提存機關承擔 　　【答疑編號11050506】 　　正確答案：A 　　4.抵銷 　　分為合意抵銷和法定抵銷。 　　（3）抵銷的要件： 　　法定抵銷的條件：第一，雙方當事人互負債務，互享債權。第二，雙方債務均屆清償期；第三，該債務的標的物種類、品質相同；第四，雙方互負的債務不是不得抵銷的債務。依照法律規(guī)定或者按照

54、合同性質不得抵銷的債務，不得抵銷。當事人主張抵銷的，應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。 　　合意抵銷的要件是雙方互負債務。當事人互負債務，標的物種類、品質不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。 　?。?）抵銷的效力。第一，雙方對等數(shù)額的債權因抵銷而消滅；第二，對尚未發(fā)生抵銷的部分，債權人仍有受領清償?shù)臋嗬?；第三，抵銷的溯及力。抵銷生效后，雙方債權人的消滅效力溯及到抵銷權發(fā)生之時。 　　【練習 多選】抵銷是使債消滅的法律事實的一種，下列選項中，哪些屬于抵銷？（?。? 　　A.出租人不支付承租人對房屋修繕所支出的費用與承租人早應支付的租金沖抵 　　B.甲欠乙貨款

55、，雙方約定將該貨款與寄存于乙處的貨物沖抵 　　C.甲欠乙借款，附有抵押，乙又欠甲貨款沒有擔保，甲主張借款與貨款沖抵 　　D.甲欠乙貸款屆期未還，后來又將其房屋出租給乙1年，約定租期屆滿時由乙一次性向甲支付租金，現(xiàn)甲主張用貨款沖抵租金 　　【答疑編號11050507】 　　正確答案：ABC 　　5.免除 　　債權人拋棄債權的行為。 　　特征：是單方法律行為；是無償行為；是債權人處分債權的行為；可以全部免除，也可部分免除；可以附條件、附期限；效力是使合同之債消滅。 　　【2003年 單選】12.下列關于合同債務免除的說法中正確的是（?。?。 　　A.免除必須經(jīng)合同雙方當事人協(xié)商一致

56、 　　B.債權人免除債務人支付對價的，必須經(jīng)債務人同意 　　C.免除可以是全部免除也可以是部分免除 　　D.免除不能附條件但可以附期限 　　【答疑編號11050508】 　　正確答案：C 　　效力：債的關系絕對消滅（不得損害第三人利益，否則免除無效）；保證義務免除；法律禁止拋棄的債權不得免除。 　　6.混同：一般發(fā)生在企業(yè)合并的時候。 第七節(jié)　違約責任 　　【大綱要求】了解違約責任的概念、特征；熟悉違約責任的構成要件、違約責任的形式；掌握違約責任的免責條件。 　?。ㄒ唬┻`約責任的概念、特征 　　1.概念：違約責任又稱違反合同的民事責任，是指合同當事人不履行合同義務或履

57、行合同義務不符合約定所應承擔的責任。 　　2.特征：是一種財產(chǎn)責任；是當事人不履行、不適當履行合同義務所產(chǎn)生的責任；具有相對性；基于法律的規(guī)定或當事人的約定而產(chǎn)生；具有懲罰性和補償性雙重性質。 　?。ǘ┻`約責任的構成要件 　　無過錯責任原則。 　?。ㄈ┻`約責任的形式 　　1.繼續(xù)履行 　　當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當繼續(xù)履行。當事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外： 　?。?）法律上或者事實上不能履行； 　　（2）債務的標

58、的不適于強制履行或者履行費用過高； 　?。?）債權人在合理期限內未要求履行。 　　2.違約金 　　違約金是指當事人一方不履行合同時，依法律規(guī)定或合同約定向對方支付一定數(shù)額的金錢。 　　補償性。約定的違約金視為違約的損害賠償，違約金的數(shù)額與損失賠償額應大體相當，約定的違約金低于或過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構予以增加或適當減少。 　　懲罰性。違約金的支付不以造成損失而以違約行為為前提；違約金的數(shù)額不能低于損害數(shù)額，不能過分高于損害數(shù)額。 　　當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，但二者不可并用。 　　【練習 多選】

59、甲、乙簽訂的買賣合同約定了定金和違約金條款。甲違約，造成乙經(jīng)濟損失。下列選項中，乙可選擇追究甲違約責任的方式是（?。? 　　A.要求單獨適用定金條款 　　B.要求單獨適用違約金條款 　　C.要求同時適用定金和違約金條款 　　D.要求同時適用定金、違約金條款，并另行賠償損失 　　【答疑編號11050601】 　　正確答案：AB 　　【練習 單選】甲、乙訂立了一份蘋果銷售合同，雙方約定甲向乙交付20萬斤蘋果，貨款為40萬元，乙向甲支付定金4萬元，如任何一方不履行合同，應當支付違約金6萬元，甲因將蘋果賣給丙而無法向乙交付蘋果，根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，乙提出的下列訴訟請求中，既能最大限度

60、的保護自己的利益，又能獲得人民法院支持的是（?。?。 　　A.請求甲雙倍返還定金8萬元 　　B.請求甲雙倍返還定金8萬元，同時請求甲支付違約金6萬元 　　C.請求甲支付違約金6萬元，同時請求返還支付的定金4萬元 　　D.請求甲支付違約金6萬元 　　【答疑編號11050602】 　　正確答案：C 　　注意： 　　約定的違約金低于所造成的損失的，當事人可以向法院或者仲裁機構要求適當增加；違約金過分高于所造成的損失的，當事人可以向法院或者仲裁機構要求適當減少。 　　當事人既約定了違約金條款又約定了定金條款的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，但是兩者不可并用。 　　3

61、.賠償損失 　　補償性。違約方支付的賠償金應當相當于違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。 　　在合理預見的范圍之內，損失多少，賠償多少。賠償額里既包括直接損失，也包括間接損失。超出合理預見的部分，不予賠償。 　?。ㄋ模┟庳煑l件 　　1.不可抗力 　　不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除責任。但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行時發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在適當期限內提供證明。 　　2.特別規(guī)定或約定 　　3.對方的過錯 　　　　　　　第18頁