企業(yè)改制上市中應關注的主要法律問題ppt課件

《企業(yè)改制上市中應關注的主要法律問題ppt課件》由會員分享，可在線閱讀，更多相關《企業(yè)改制上市中應關注的主要法律問題ppt課件（38頁珍藏版）》請在裝配圖網(wǎng)上搜索。

企業(yè)境內(nèi)A股上市發(fā)行的 主要法律問題,1,目 錄,一、中小板、創(chuàng)業(yè)板上市條件比較 二、中小板、創(chuàng)業(yè)板上市的主要法律問題及審核重點 三、創(chuàng)業(yè)板發(fā)行上市被否原因及其對策 四、律師在企業(yè)改制中的作用,2,中國多層次資本市場定位及各板塊關系,3,中小板和創(chuàng)業(yè)板市場特點比較 特點一 ：降低準入門檻、寬嚴適度,為適應不同類型企業(yè)的特點，創(chuàng)業(yè)板設置兩項定量業(yè)績指標可供選擇。 為區(qū)別于種子期、初創(chuàng)期的企業(yè)，要求發(fā)行人應當具備一定的盈利能力、成長性與規(guī)模。,,4,特點二 ：要求主業(yè)突出,發(fā)行人應當集中有限的資源主要經(jīng)營一種業(yè)務，生產(chǎn)經(jīng)營活動符合國家產(chǎn)業(yè)政策和環(huán)境保護政策。 募集資金只能用于發(fā)展主營業(yè)務。 創(chuàng)業(yè)企業(yè)規(guī)模小，且處于成長發(fā)展階段，如果盲目多元化經(jīng)營，業(yè)務范圍過于分散，缺乏核心業(yè)務，既不利于有效控制風險，也不利于形成核心競爭力。,創(chuàng)業(yè)板市場的主要特點,5,特點三： 取消對無形資產(chǎn)占比的限制，突出對自主創(chuàng)新的支持,與主板（中小板）IPO規(guī)則相比，已取消最近一期無形資產(chǎn)占凈資產(chǎn)比例不高于20％的限制,備注：《公司法》第二十七條的相關規(guī)定： 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。,創(chuàng)業(yè)板市場的主要特點,6,特點五：對發(fā)行人公司治理要求更高,創(chuàng)業(yè)板發(fā)行人董事會應當從嚴完善治理結構 創(chuàng)業(yè)板公司在發(fā)行前就要參照主板上市公司的要求，在董事會 下設審計委員會，強化獨立董事職責，并明確控股股東責任。 對發(fā)行人的規(guī)范運作要求擴大到控股股東、實際控制人 發(fā)行人的控股股東、實際控制人最近三年內(nèi)不存在損害投資者合法權益和社會公共利益的重大違法行為。 發(fā)行人控股股東、實際控制人最近三年內(nèi)不存在未經(jīng)法定機關核準，擅自公開或者變相公開發(fā)行證券，或者有關違法行為雖然發(fā)生在三年前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)的情形。 要求發(fā)行人的控股股東、實際控制人應當對招股說明書出具確認意見，并簽名、蓋章 。,創(chuàng)業(yè)板市場的主要特點,7,根據(jù)創(chuàng)業(yè)板IPO規(guī)則與主板(中小企業(yè)板)IPO規(guī)則的對比，在報審環(huán)節(jié)上有所區(qū)別： 創(chuàng)業(yè)板企業(yè)在報審前，不再要求征求發(fā)行人注冊地省級人民政府意見，也不再要求征求國家發(fā)改委就募集資金投資投向是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策和投資管理規(guī)定的意見。,創(chuàng)業(yè)板市場的主要特點,8,特點七：發(fā)行審核機構設置注重適應創(chuàng)業(yè)板企業(yè) 數(shù)量多、創(chuàng)新型強的特點,單獨設立創(chuàng)業(yè)板發(fā)行審核委員會。 發(fā)行審核委員會人數(shù)增加到35人，并加大行業(yè)專家委員的比例，增加熟悉行業(yè)技術和管理的專家。 強調(diào)創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委委員的獨立性，與主板發(fā)審委委員、和并購重組委委員不得相互兼任。 設立行業(yè)專家咨詢機制。,創(chuàng)業(yè)板市場的主要特點,9,特點八：強化保薦人的盡職調(diào)查和審慎推薦,創(chuàng)業(yè)板公司保薦期限相對于中小板延長一年。 要求保薦人對發(fā)行人的成長性進行盡職調(diào)查和審慎判斷并出具專項意見。發(fā)行人為自主創(chuàng)新企業(yè)的，還應當在專項意見中說明發(fā)行人的自主創(chuàng)新能力。 考慮到創(chuàng)業(yè)板公司處于成長期，業(yè)績波動大較為常見，不再沿用主板“發(fā)行人上市當年營業(yè)利潤比上年下滑50%以上的，將對相關保薦代表人采取相應監(jiān)管措施”的條款。 要求保薦人督促企業(yè)合規(guī)運作，真實、準確、完整、及時地披露信息，督導發(fā)行人持續(xù)履行各項承諾，并要求保薦人對發(fā)行人發(fā)布的定期公告撰寫跟蹤報告。,創(chuàng)業(yè)板市場的主要特點,10,特點九：建立與投資者風險承受能力相適應的投 資者準入制度,創(chuàng)業(yè)板發(fā)行上市條件低于主板，上市企業(yè)風險相應增大，要求投資者有一定投資經(jīng)驗，對風險有一定的識別能力和承受能力。,創(chuàng)業(yè)板市場的主要特點,11,特點十：充分揭示風險，注重投資者教育,充分揭示風險。要求發(fā)行人在招股說明書顯要位置作如下提示：“本次股票發(fā)行后擬在創(chuàng)業(yè)板市場上市，該市場具有較高的投資風險。創(chuàng)業(yè)板公司具有業(yè)績不穩(wěn)定、經(jīng)營風險高、退市風險大等特點，投資者面臨較大的市場風險。投資者應充分了解創(chuàng)業(yè)板市場的投資風險及本公司所披露的風險因素，審慎作出投資決定?！?注重投資者教育的主要目的：普及證券市場知識，宣傳業(yè)務規(guī)則和產(chǎn)品知識，倡導理性投資觀念，同時提示投資風險，提高投資者風險認知意識和風險防范能力。 2008年3月，深交所專門成立投資者教育中心，加大投資者教育力度。,創(chuàng)業(yè)板市場的主要特點,12,《關于進一步做好創(chuàng)業(yè)板推薦工作的指引 》,二、保薦機構應當順應國家經(jīng)濟發(fā)展戰(zhàn)略和產(chǎn)業(yè)政策導向。 三、保薦機構應重點推薦符合國家戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)發(fā)展方向的企業(yè)，特別是新能源、新材料、信息、生物與新醫(yī)藥、節(jié)能環(huán)保、航空航天、海洋、先進制造、高技術服務等領域的企業(yè)，以及其他領域中具有自主創(chuàng)新能力、成長性強的企業(yè)。 四、保薦機構推薦下列領域的企業(yè)，應當就該企業(yè)是否符合創(chuàng)業(yè)板定位履行嚴格的核查論證程序，并在發(fā)行保薦書和保薦工作報告中說明論證過程和論證結論，尤其應當重點論述企業(yè)在技術和業(yè)務模式方面是否具有突出的自主創(chuàng)新能力，是否有利于促進產(chǎn)業(yè)結構調(diào)整和技術升級：（一）紡織、服裝；（二）電力、煤氣及水的生產(chǎn)供應等公用事業(yè)；（三）房地產(chǎn)開發(fā)與經(jīng)營，土木工程建筑；（四）交通運輸；（五）酒類、食品、飲料；（六）金融；（七）一般性服務業(yè)；（八）國家產(chǎn)業(yè)政策明確抑制的產(chǎn)能過剩和重復建設的行業(yè)。 五、保薦機構選擇、推薦創(chuàng)業(yè)板企業(yè)，應當重點關注企業(yè)的創(chuàng)新能力。,13,企業(yè)改制上市程序,盡職調(diào)查，發(fā)現(xiàn)問題，梳理和規(guī)范 引進戰(zhàn)略投資人－－私募股權融資 股份制改組 上市輔導及驗收 文件制作及申報 證監(jiān)會審核及過會發(fā)行 詢價發(fā)行,14,企業(yè)上市流程,,15,申請材料受理,,預審并出具 反饋意見,發(fā)審會,,見面會,,發(fā)行部預審會,,,,,,4-8周,2-5周,4-8周,,材料報送中 國證監(jiān)會辦 公廳受理處 五個工作日 正式受理,,,由發(fā)行部主要 領導介紹發(fā)行 上市情況 公司及保薦人 介紹公司情況,,征詢地方證監(jiān) 局的意見 答復預審員提出 的反饋意見與預 審員見面溝通,,答復口頭反饋 發(fā)行部主要領 導及預審員討論 項目情況，出 具預審報告,,七名委員參會 五票贊成即為 通過,,答復發(fā)審會反 饋意見 封卷,證監(jiān)會審核流程,證監(jiān)會審核流程,16,二、改制上市中的主要法律問題及審核重點,1. 公司架構的設計 2. 獨立性 3. 規(guī)范運作 4. 員工持股 5. 財務和稅務問題 6. 無形資產(chǎn)的處理 7. 環(huán)保問題 8. 信息披露,17,問題一：公司架構的設計,（一） 實際控制人——3年 vs. 2年 (二) 主營業(yè)務——3年 vs. 2年；突出&募投。 (三）管理層——3年 vs. 2年。 （四）股權清晰－－不確定問題，如期權、對賭、回購安排； 潛在糾紛，工會、信托、代持。 （五）重大重組－－1）一般情況；2）同一實際控制人下 （六）同業(yè)競爭－－原則；同業(yè)不競爭；難以界定情形（18）。 （七）關聯(lián)交易－－必要性、減少、披露、公允、程序、無依賴 （八）發(fā)起人－－人數(shù)；資格,18,問題二：獨立性,上市主體要做到資產(chǎn)完整、人員獨立、財務獨立、機構獨立和業(yè)務獨立，在獨立性方面不得有嚴重缺陷。（18） （一）資產(chǎn)完整－足額；權屬；糾紛 （二）人員獨立－高管；員工（社保、房保、匹配） （三）財務獨立－內(nèi)控、審計－無保留意見審計報告（20） （四）機構獨立－一套人馬；同樓 （五）業(yè)務獨立－－資質(zhì)、采購、銷售,19,問題三：規(guī)范運作,（一） 公司治理－三會；審計（19） （二） 內(nèi)控制度－完整、有效；內(nèi)部控制鑒證報告（21） （三） 對外擔保－章程明確；不存在違規(guī)擔保（23） （四） 資金占用－借款、代償債務、代墊款項 （22） （五） 變相公開發(fā)行－3年 （六） 行政處罰－發(fā)行人及其控股股東、實際控制人最近三年內(nèi)不存在損害投資者合法權益和社會公共利益的重大違法行為 （七） 行業(yè)慣例－航空；商場； （八） 違規(guī)理財－ （九） 重大償債風險和訴訟仲裁（16）,20,問題四： 員工持股問題,擬上市企業(yè)在上市前實施員工持股或管理層持股方案需注意問題： （一）持股主體－工會、代持、 信托、有限合伙、非法人中外合作 （二）持股管理方案的設計 （三）原有激勵方案的處理,21,問題五： 稅務問題,稅務問題一直是審核重點，主要涉及問題： （一）稅收優(yōu)惠 （二）依法納稅 （三）非正常的大額欠稅 （四）繳稅身份 （五）稅收依賴 （六）高新科技企業(yè)稅收優(yōu)惠,22,問題六：土地使用權等無形資產(chǎn),無形資產(chǎn)的處理亦是上市過程中的關鍵問題，涉及到對上市主體資產(chǎn)權屬是否清晰、持續(xù)經(jīng)營是否存在不確定風險等方面的考量。 （一）土地使用權的取得 （二）商標、專利和專有技術 （三）土地租賃,23,問題七：環(huán)保問題,1、一票否決制－－符合環(huán)保政策 2、環(huán)保問題審查：是否符合國家和地方環(huán)保要求，是否發(fā)生環(huán)保事故、發(fā)行人有關污染處理設施的運轉是否正常有效，有關環(huán)保投入、環(huán)保設施及日常治污費用是否與處理公司生產(chǎn)經(jīng)營所生產(chǎn)的污染相匹配等問題 3、環(huán)發(fā)[2003]101號 《關于對申請上市的企業(yè)和申請再融資的上市企業(yè)進行環(huán)境保護核查的通知》 4、重污染行業(yè)暫定為：冶金、化工、石化、煤炭、火電、建材、造紙、釀造、制藥、發(fā)酵、紡織、制革和采礦業(yè)。 5、對于重污染行業(yè)的企業(yè)需要提供省級環(huán)保部門出具的有關環(huán)保問題的文件，對跨省的重污染企業(yè)須取得國家環(huán)?？偩值暮瞬橐庖?。,24,問題八：信息披露,1、信息披露不準確 2、信息披露存在重大遺漏 3、信息披露存在誤導性陳述 4、申報材料披露內(nèi)容與發(fā)行人在發(fā)審委會議上 陳述的內(nèi)容不一致,25,三、創(chuàng)業(yè)板被否主要問題及其對策,獨立性 持續(xù)盈利能力 主體資格 募集資金運用 信息披露 規(guī)范運作 財務會計等,26,構成實質(zhì)性障礙問題（一） ----獨立性問題,《創(chuàng)業(yè)板首發(fā)管理辦法》第十六條“發(fā)行人資產(chǎn)完整，業(yè)務及人員、財務、機構獨立，具有完整的業(yè)務體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力。與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭，以及嚴重影響公司獨立性或者顯失公允的關聯(lián)交易?！?問題 市場銷售依賴——武漢銀泰科技 技術依賴——北京東方紅 關聯(lián)交易——蕪湖安得物流 資金占用——武漢銀泰科技,27,構成實質(zhì)性障礙問題（二） ——持續(xù)盈利能力,《創(chuàng)業(yè)板首發(fā)管理辦法》第十四條“應當具有持續(xù)盈利能力，不存在下列情形： 發(fā)行人的經(jīng)營模式、產(chǎn)品或服務的品種結構已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構成重大不利影響； 發(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構成重大不利影響； 發(fā)行人在用的商標、專利、專有技術、特許經(jīng)營權等重要資產(chǎn)或者技術的取得或者使用存在重大不利變化的風險； 發(fā)行人最近一年的營業(yè)收入或凈利潤對關聯(lián)方或者有重大不確定性的客戶存在重大依賴； 發(fā)行人最近一年的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益； 其他可能對發(fā)行人持續(xù)盈利能力構成重大不利影響的情形。 ” 問題 經(jīng)營模式發(fā)生重大變更——同濟同捷 經(jīng)營環(huán)境發(fā)生重大變化——賽輪股份 對關聯(lián)方或有重大不確定性的客戶存在重大依賴 ——佳創(chuàng)視迅 其他——深圳海聯(lián)訊科技,28,構成實質(zhì)性障礙問題（三） ——主體資格,相關規(guī)定：《首發(fā)管理辦法》第十條、第十一條、第十三條等 問題： 實際控制人發(fā)生重大變化——三英焊業(yè) 出資問題——卓寶科技 成長性問題——同濟同捷,29,構成實質(zhì)性障礙問題（四） ——募投項目,《創(chuàng)業(yè)板首發(fā)管理辦法》第二十七條“發(fā)行人募集資金應當用于主營業(yè)務，并有明確的用途。募集資金數(shù)額和投資項目應當與發(fā)行人現(xiàn)有生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、財務狀況、技術水平和管理能力等相適應?！?問題 募投項目存在不確定性——北京東方紅 募投項目存在重大經(jīng)營風險——佳創(chuàng)視訊,30,構成實質(zhì)性障礙問題問題（五) ——信息披露,《創(chuàng)業(yè)板首發(fā)管理辦法》 第四條” 發(fā)行人依法披露的信息，必須真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏?！?第三十七條：”中國證監(jiān)會制定的創(chuàng)業(yè)板招股說明書內(nèi)容與格式準則是信息披露的最低要求。不論準則是否有明確規(guī)定，凡是對投資者作出投資決策有重大影響的信息，均應當予以披露?！?問題 隱瞞報告期內(nèi)子公司發(fā)生訴訟——卓寶科技,31,構成實質(zhì)性障礙問題問題(六） ——規(guī)范運作問題,《創(chuàng)業(yè)板首發(fā)管理辦法》第十五條、十九條至二十六條等 問題 稅務問題——奇想星辰 內(nèi)部控制問題——福星曉程,32,構成實質(zhì)性障礙問題（七） ——財務會計問題,《創(chuàng)業(yè)板首發(fā)管理辦法》第二十條” 發(fā)行人會計基礎工作規(guī)范，財務報表的編制符合企業(yè)會計準則和相關會計制度的規(guī)定，在所有重大方面公允地反映了發(fā)行人的財務狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量，并由注冊會計師出具無保留意見的審計報告。“ 問題 會計核算不規(guī)范，財務資料真實性存疑 ——南京磐能電力 會計處理不合理，與會計準則不符 ——福星曉程,33,律師在企業(yè)改制上市中的作用,公司股份制改組、公開發(fā)行股票并上市是一個復雜的系統(tǒng)工程，涉及到法律、審計、資產(chǎn)評估及承銷等多家中介機構以及大量專業(yè)性很強的工作。 公司的改組上市其實就是各中介機構與公司共同合作的結晶。,34,律師在改制上市中的主要工作,任務一：貫穿發(fā)送上市工作始終的任務，發(fā)現(xiàn)問題并提供解決方案。律師通過對公司自成立以來所有文件的審查，發(fā)現(xiàn)公司存在的問題，并針對發(fā)現(xiàn)的問題提出解決方案或補救化解。 任務二：起草在整個過程中的相關法律文件，包括在引進投資者時起草或審閱合同、章程、決議等文件，包括在改制過程中的整套文件，包括上市前治理文件起草及修改等等。 任務三：協(xié)助公司規(guī)范運作――包括修改內(nèi)控文件、指導公司進行規(guī)范。 任務四：上市輔導――平時的輔導，給高管講解相關知識；還有在保薦人組織下的集中授課輔導。 任務五：出具法律意見書和律師工作報告。并根據(jù)證監(jiān)會提出的問題，不時出具補充意見。,35,律師工作報告目錄,引 言 一、律師事務所及經(jīng)辦律師簡介 二、本所律師制作法律意見書的工作過程 三、釋義 正 文 一、本次發(fā)行的批準和授權 二、發(fā)行人本次發(fā)行上市的實質(zhì)條件 三、發(fā)行人的設立 四、發(fā)行人的股本及演變 五、發(fā)起人及控股股東 六、發(fā)行人的子公司及分公司 七、發(fā)行人的業(yè)務 八、關聯(lián)交易及同業(yè)競爭 九、發(fā)行人的主要財產(chǎn) 十、發(fā)行人的重大債權債務 十一、發(fā)行人重大資產(chǎn)變化及收購兼并 十二、發(fā)行人章程的制定與修改 十三、發(fā)行人股東大會、董事會、監(jiān)事會議事規(guī)則及規(guī)范運作 十四、發(fā)行人董事、監(jiān)事和高級管理人員及其變化 十五、發(fā)行人的稅務 十六、發(fā)行人的環(huán)境保護和產(chǎn)品質(zhì)量、技術等標準 十七、發(fā)行人募股資金的運用 十八、發(fā)行人的未來發(fā)展與規(guī)劃 十九、發(fā)行人涉及訴訟、仲裁或行政處罰的情況 二十、發(fā)行人招股說明書法律風險的評價,36,周 蕊 合伙人 律師 zhourui@ Cell:13923718387 金杜律師事務所深圳分所合伙人，美國威斯康星－麥迪遜大學（University of Wisconsin-Madison Law School） 法學院碩士，全國工商聯(lián)并購公會深圳辦事處副主任、深交所培訓部講師、深圳中小企業(yè)改制專家服務團專家、深圳市律協(xié)國際與港澳臺委員會副主任，康芝藥業(yè)、強強碳素、易尚展示等公司獨立董事 多年從事金融及資本市場的法律服務，積累了豐富的經(jīng)驗。尤其擅長企業(yè)境內(nèi)外上市發(fā)行、企業(yè)并購重組、私募股權投資、跨境融資、信托及中外投資基金的運作管理等方面的法律實務，服務領域涉及高科技、互聯(lián)網(wǎng)、新媒體、文化教育、連鎖經(jīng)營、新農(nóng)業(yè)、新能源、金融、醫(yī)藥、化工、機械制造、零售業(yè)及商業(yè)地產(chǎn)等 作為改制上市專項法律顧問，為十多家企業(yè)的改制上市提供全程法律服務；曾與蘭馨亞洲、美國光速、美國高原、招商、智基、中以基金、法國Vetech、深創(chuàng)投、達晨、松禾等多十多家投資機構合作，為境內(nèi)企業(yè)私募融資及境內(nèi)外成功上市提供專項法律服務；協(xié)助多支基金包括中國第一家連鎖產(chǎn)業(yè)基金、深圳首家房地產(chǎn)私募基金、中國第一家民營并購基金等的設立和管理 擔任廣西玉柴(CYI)、美國麥瑞（MIREL）、科通集團（COGO）、松山湖園區(qū)、亞龍灣高爾夫球會、新國線運輸、央廣視訊等十多家境內(nèi)外上市公司及境內(nèi)外知名企業(yè)的常年法律顧問,,37,非 常 感 謝！ 周蕊 合伙人律師 13923718387 金杜律師事務所zhourui@,38,