第八講 權(quán)利和義務(wù)

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1、第八講 權(quán)利和義務(wù) 本講主要內(nèi)容： 權(quán)利和義務(wù) 一、權(quán)利和義務(wù)的概念 二、權(quán)利和義務(wù)的分類(lèi) 三、權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系 一、權(quán)利和義務(wù)概念 （一）權(quán)利釋義 1、關(guān)于權(quán)利含義的各種學(xué)說(shuō) 權(quán)利指廣義的法律，在英語(yǔ)中可用law，權(quán)利有一個(gè)專(zhuān)業(yè)詞right。在拉丁語(yǔ)中，權(quán)利指廣義的法律，即jus。權(quán)利有一個(gè)專(zhuān)用詞right，權(quán)力有一個(gè)專(zhuān)用詞power，人民享有權(quán)利，政府享有權(quán)力，有時(shí)這兩個(gè)詞是通用的。 法律意義上的權(quán)利是指法律規(guī)定，享有權(quán)利人具有這樣或不這樣行為，或要求他人這樣或不這樣行為的能力或資格?！皺?quán)利”是一個(gè)在法學(xué)文獻(xiàn)中出現(xiàn)頻率最高的詞語(yǔ)，同樣，也是一個(gè)被濫用

2、程度最高的詞語(yǔ)，各教科書(shū)和法學(xué)著作中關(guān)于權(quán)利釋義的學(xué)說(shuō)。 （1）資格說(shuō)。 米爾恩在《人的權(quán)利和人權(quán)的多樣性》一書(shū)中認(rèn)為：“權(quán)利的要旨是‘資格’說(shuō)你對(duì)某事享有權(quán)利，就是說(shuō)你被賦予某種資格。例如，選舉，領(lǐng)取養(yǎng)老金，堅(jiān)持自己的看法，享受隱秘的家庭生活。義務(wù)就是權(quán)利的反題，義務(wù)就是不可以，權(quán)利就是可以。一個(gè)人被賦予某種資格具有權(quán)利主體的身份，才能向別人提出作為不作為的主張。 缺陷：定義的循環(huán)――我被賦予某種資格，我就有了某種權(quán)利；我有了某種權(quán)利，就意味著我被賦予了某種資格，因而資格具有分析的功能，不具有定義的功能。 （2）主張說(shuō)。 法律上有效的、正當(dāng)?shù)目蓮?qiáng)制執(zhí)行的主張。

3、（1）主張指謂言論行為，其內(nèi)容是以某種正當(dāng)?shù)?、合法的理由要求或吁?qǐng)承認(rèn)，主張者對(duì)事物的占有，或要求返還某物，或要求承認(rèn)某事實(shí)（行為）的法律效果。（2）強(qiáng)調(diào)權(quán)利與主張有深層聯(lián)系，除非一個(gè)“權(quán)利”能被主體有效地或強(qiáng)制地主張、要求或堅(jiān)持，否則，主體無(wú)權(quán)利可言。說(shuō)“某人擁有一個(gè)權(quán)利”，這或者指他已經(jīng)實(shí)際有效地作出某一主張，或指他仍可有效地作出某一主張。（3）從典型的狹義的權(quán)利義務(wù)關(guān)系分析，權(quán)利義務(wù)的相關(guān)性，如，我有權(quán)主張甲付給我5元錢(qián)，甲就有義務(wù)付給我。換言之，只有甲有義務(wù)付給我5元錢(qián)，我才能有效主張，如果我的主張無(wú)人應(yīng)答，就不可能成為權(quán)利。 缺陷：權(quán)利義務(wù)不是一一對(duì)應(yīng)的關(guān)系，是權(quán)利來(lái)自于主

4、張，還是主張來(lái)自于權(quán)利。 （3）自由說(shuō)。 斯賓諾莎認(rèn)為，權(quán)利就是一種免于干擾的條件；霍布斯認(rèn)為，權(quán)利就是法律所允許的自由；康德認(rèn)為，權(quán)利就是意志的自由行使；黑格爾認(rèn)為，每個(gè)人真正的權(quán)利就是自由。自由論揭示了權(quán)利的一個(gè)重要特征，即權(quán)利主體的意志自由和行動(dòng)自由，主體在行使權(quán)利時(shí)不受法律的干涉，主體做或不做一定行為不受他人強(qiáng)使。正是這一點(diǎn)，現(xiàn)代學(xué)者往往把自由和權(quán)利等同，各國(guó)有關(guān)公民權(quán)利的立法也往往把權(quán)利和自由作為內(nèi)涵一致或接近的范疇并列。 缺陷：沒(méi)有區(qū)別廣義的自由和狹義的自由（自由權(quán)），另一方面，雖然權(quán)利總是包含著自由，但不能把權(quán)利僅僅歸結(jié)為自由。 （4）利益說(shuō)。 邊

5、沁，耶林。 缺陷：權(quán)利只是利益的表現(xiàn)與獲取利益的手段，而不是利益本身，把權(quán)利與利益等同，必將造成享有法律權(quán)利就等于獲得實(shí)際利益的錯(cuò)覺(jué)。 =并不是所有的利益都是權(quán)利，宣布為權(quán)利的利益不能僅僅歸結(jié)為個(gè)人利益。 （5）法力說(shuō)（能力、權(quán)力） 能力說(shuō)最早出現(xiàn)在洛克、盧梭的著作里，他們認(rèn)為權(quán)利的本質(zhì)是由法律或國(guó)家權(quán)力保證為實(shí)現(xiàn)某種特定利益而進(jìn)行一定行為的力。 霍菲爾德認(rèn)為，權(quán)利是指一個(gè)人通過(guò)一定行為或不行為而改變法律關(guān)系的能力或權(quán)力?！拔矣袡?quán)處分我的財(cái)產(chǎn)的權(quán)利”，即意味著我在法律上有能力或權(quán)力出賣(mài)、贈(zèng)與、放棄我的財(cái)產(chǎn)。權(quán)利就是改變或創(chuàng)立一定法律關(guān)系的影響力。能力說(shuō)將權(quán)利視

6、作手段，它創(chuàng)造或改變了法律關(guān)系。 缺陷：沒(méi)有揭示出權(quán)利的目的到底是什么，即主體何以需要權(quán)利，法律規(guī)定權(quán)利的主要目的究竟是什么。 （6）可能說(shuō)（前蘇聯(lián)學(xué)者所持的主要觀點(diǎn)） 權(quán)利乃是法律規(guī)范規(guī)定的有權(quán)人作出一定行為的可能性，以及請(qǐng)求國(guó)家強(qiáng)制力給予協(xié)助的可能性。 優(yōu)點(diǎn)：使人們注意到法律規(guī)范宣告的權(quán)利始終處于待用狀態(tài)（等待使用）。 缺點(diǎn)：只看到本本上的權(quán)利義務(wù)，而忽視了運(yùn)行中的權(quán)利義務(wù)，無(wú)法解釋在具體法律關(guān)系中權(quán)利主體實(shí)際享有和正在行使的權(quán)利。 （）規(guī)范說(shuō)（允許、要求） 權(quán)利乃是法律所保障或允許的能夠作出一定行為的尺度。是一種可能行

7、為或必要行為，是可能說(shuō)的翻版。 （ 8）選擇說(shuō)。 指它對(duì)某一物或關(guān)系的選擇優(yōu)于他人的選擇。義務(wù)即無(wú)選擇，不自由。 缺陷：有些權(quán)利是不可以選擇的，如公民的人身自由是不可剝奪或放棄的，兒童接受父母照料的權(quán)利是不可拒絕的。 有學(xué)者總結(jié)以上八種學(xué)說(shuō)得出一個(gè)權(quán)利的定義，權(quán)利是規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中，實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中的主體以相對(duì)自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。 在諸多分歧中，至少有以下兩點(diǎn)是一致的。（1）權(quán)利主體是法律關(guān)系的主體或享有權(quán)利的人，即個(gè)人、法人、團(tuán)體、組織或國(guó)家。（2）權(quán)利內(nèi)容指法律關(guān)系主體可以這樣行為或不這樣行為，或要求其他人這樣行為或不這樣行為。

8、但是，他們?cè)谡Z(yǔ)詞上又有所差異，分別是：權(quán)益、許可、許可與保障、能力或資格、可能性、權(quán)能或利益、法律手段、手段。 馬克思主義認(rèn)為，權(quán)利和法一樣都屬于社會(huì)上層建筑并歸根到底是受社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系所制約和決定，"權(quán)利永遠(yuǎn)不能超出社會(huì)的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)以及由經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)所制約的社會(huì)的文化發(fā)展"。法定權(quán)利不過(guò)是社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律形式即法權(quán)關(guān)系，所以權(quán)利始終是在關(guān)系中存在，權(quán)利義務(wù)關(guān)系，也即法律關(guān)系。這種法律關(guān)系并不是游離于其他社會(huì)關(guān)系之上，而是其他社會(huì)關(guān)系特別是經(jīng)濟(jì)關(guān)系的一個(gè)側(cè)面，是以法權(quán)形式存在著的一種思想、政治關(guān)系，它的實(shí)際內(nèi)容仍然是經(jīng)濟(jì)關(guān)系和實(shí)際的社會(huì)關(guān)系，是以統(tǒng)治階級(jí)意志為焦點(diǎn)，對(duì)這些實(shí)際社會(huì)關(guān)系的折光

9、、影象和反映。統(tǒng)治階級(jí)利用法律來(lái)確認(rèn)人們的某種讓利，并給予法律上的保護(hù)，就可以維護(hù)、鞏固和發(fā)展有利于本階級(jí)的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序，以實(shí)現(xiàn)其階級(jí)利益。正因?yàn)槿绱?，?quán)利總是具有對(duì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的依存性，法定權(quán)利總是打上了統(tǒng)治階級(jí)意志的烙印。 2、權(quán)利的含義 法律權(quán)利是規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中，實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對(duì)自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。 3、區(qū)分應(yīng)有權(quán)利、法定權(quán)利和實(shí)有權(quán)利 （二）義務(wù)釋義 法律義務(wù)是設(shè)定或隱含在法律規(guī)范中、實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對(duì)抑制的作為或不作為的方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段。 二、權(quán)利和義

10、務(wù)的分類(lèi) （一）基本權(quán)利義務(wù)與普通權(quán)利義務(wù) 根據(jù)權(quán)利義務(wù)所體現(xiàn)的社會(huì)內(nèi)容的重要程度劃分 基本權(quán)利義務(wù)：人們?cè)趪?guó)家政治生活、經(jīng)濟(jì)生活、文化生活和社會(huì)生活中的根本的權(quán)利和義務(wù)，它是人生而應(yīng)有、不可剝奪且為社會(huì)公認(rèn)的權(quán)利和義務(wù)。 普通權(quán)利和義務(wù)：人們?cè)谄胀ń?jīng)濟(jì)生活、文化生活和社會(huì)生活中的權(quán)利和義務(wù)。 （二）絕對(duì)權(quán)利義務(wù)與相對(duì)權(quán)利義務(wù) 根據(jù)權(quán)利義務(wù)對(duì)人的效力范圍劃分 絕對(duì)權(quán)利：亦稱(chēng)“對(duì)世權(quán)”，其特點(diǎn)是權(quán)利主體特定，而義務(wù)主體不特定。 絕對(duì)義務(wù)：亦稱(chēng)“對(duì)世義務(wù)”，其特點(diǎn)是無(wú)例外地適用于每個(gè)人 相對(duì)權(quán)利：亦

11、稱(chēng)“對(duì)人權(quán)”，其特點(diǎn)是權(quán)利主體和義務(wù)主體均特定 相對(duì)義務(wù)：亦稱(chēng)“對(duì)人義務(wù)”，其特點(diǎn)是義務(wù)主體有特定的權(quán)利主體與之相對(duì)。 （三）第一性權(quán)利義務(wù)與第二性權(quán)利義務(wù) 根據(jù)權(quán)利義務(wù)之間的因果關(guān)系劃分 第一性權(quán)利義務(wù)：亦稱(chēng)“原有權(quán)利”，是直接由法律賦予的權(quán)利或由法律授權(quán)的主體通過(guò)其積極活動(dòng)而創(chuàng)立的權(quán)利及與之對(duì)應(yīng)的義務(wù)。 第二性權(quán)利：亦稱(chēng)“救濟(jì)權(quán)利”，是在第一性權(quán)利受到侵害時(shí)產(chǎn)生的要求獲得合法的賠償、補(bǔ)償、恢復(fù)權(quán)利等救濟(jì)性的權(quán)利及與之相應(yīng)的義務(wù)。 （四）行動(dòng)權(quán)利和消極義務(wù)與接受權(quán)利和積極義務(wù) 根據(jù)權(quán)利主體依法實(shí)現(xiàn)其意志和利益的方式

12、劃分 行動(dòng)權(quán)利是權(quán)利主體有資格按照自己的意志采取積極行動(dòng)的權(quán)利。 消極義務(wù)：義務(wù)主體須履行的避免做任何可能妨礙權(quán)利主體行動(dòng)自由的義務(wù) 接受權(quán)利：權(quán)利主體有資格接受某事物或被以某種方式對(duì)待。 積極義務(wù)：義務(wù)人有責(zé)任以給付某物或作出某種行為的方式實(shí)現(xiàn)接收權(quán)的權(quán)利主體的權(quán)利。 （五）公法上的權(quán)利義務(wù)與私法上的權(quán)利義務(wù) 根據(jù)權(quán)利義務(wù)所屬的法律部門(mén)劃分 公法上的權(quán)利義務(wù)：由公法類(lèi)法律設(shè)定的權(quán)利義務(wù) 私法上的權(quán)利義務(wù)：由私法類(lèi)法律設(shè)定的權(quán)利義務(wù) （六）明示的權(quán)利義務(wù)與推定的權(quán)利義務(wù)

13、 根據(jù)法律是否明文規(guī)定劃分 明示的權(quán)利義務(wù)：由國(guó)家實(shí)在法以明確條文形式規(guī)定的權(quán)利義務(wù) 推定的權(quán)利義務(wù)：根據(jù)法律規(guī)定的原則、法律精神和法律的邏輯關(guān)系推導(dǎo)出來(lái)的權(quán)利義務(wù) 三、權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系 （一）結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系 （二）數(shù)量上的等值關(guān)系 （三）功能上的互補(bǔ)關(guān)系 （四）價(jià)值意義上的主次關(guān)系 權(quán)利和義務(wù)何者為主導(dǎo) 1、權(quán)利本位論 2、義務(wù)本位論 3、權(quán)利義務(wù)并重論 在不同的歷史時(shí)期，法律的價(jià)值取向是不同的，古代法律總體上是以義務(wù)為本位的，現(xiàn)代法律是或應(yīng)當(dāng)是以權(quán)利為本位的。 權(quán)利本位的法律表現(xiàn) （1）權(quán)利本位意味著法律面前人人平等 （2）在權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系上，權(quán)利是目的，而義務(wù)是手段 （3）在法律沒(méi)有明確禁止或強(qiáng)制的情況下，可以作出權(quán)利推定，即推定為公民有權(quán)利去作為或不作為 （4）權(quán)利主體在行使其權(quán)利的過(guò)程中，只受法律規(guī)定的限制 （5）人們?cè)谙碛袡?quán)利的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與其權(quán)利相適應(yīng)的法律義務(wù)