股權(quán)眾籌法律詳解

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1、股權(quán)眾籌法律詳解 　　股權(quán)眾籌，是指創(chuàng)意人或者創(chuàng)業(yè)公司通過網(wǎng)絡(luò)平臺，向眾多投資人籌集創(chuàng)業(yè)資金，投資人由此獲得創(chuàng)業(yè)公司的股份，即為網(wǎng)絡(luò)股權(quán)眾籌或股權(quán)眾籌。 ? 　　嚴格意義來講，我國目前所謂的眾籌平臺，并非股權(quán)眾籌，如創(chuàng)投圈、天使匯、大家投等，這些眾籌平臺通過限制投資人的資格、人數(shù)、金額等方式避免被視為非法公開發(fā)行投票的行為。 ? 　　股權(quán)制眾籌在中國起步于2013年，目前，有一批網(wǎng)站正在股權(quán)制眾籌模式的道路上摸索前行。2014年1月，深圳市人民政府出臺了《深圳市人民政府關(guān)于充分發(fā)揮市場決定性作用全面深化金融改革創(chuàng)新的若干意見》，明確加大對眾籌等互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)態(tài)的支持力度。然而，由于中外

2、法律制度的重大差異，尤其是“眾籌”（Crowd-Funding）與敏感詞“非法集資”在表征上存在雷同之處，其在中國法土壤下的法律風險值得創(chuàng)業(yè)者和投資人重點關(guān)注 。 ? 　　一、股權(quán)眾籌的分類 ? 　　股權(quán)眾籌分為無擔保的股權(quán)眾籌和有擔保的股權(quán)眾籌。無擔保的股權(quán)眾籌是指投資人在進行眾籌投資的過程中沒有第三方的公司提供相關(guān)權(quán)益問題的擔保責任，目前國內(nèi)基本上都是無擔保股權(quán)眾籌；有擔保的股權(quán)眾籌是指股權(quán)眾籌項目在進行眾籌的同時，由第三方公司提供相關(guān)權(quán)益的擔保。 ? 　　二、股權(quán)眾籌的模式 ? 　　中國的股權(quán)眾籌平臺按運營模式可分為憑證式、會籍式和天使式三大類。 ? 　　1、憑證式眾

3、籌 ? 　　憑證式眾籌主要是指在互聯(lián)網(wǎng)通過賣憑證和股權(quán)捆綁的形式來進行募資，出資人付出資金取得相關(guān)憑證，該憑證又直接與創(chuàng)業(yè)企業(yè)或項目的股權(quán)掛鉤，但投資者不成為股東。 ? 　　需要說明的是，國內(nèi)目前還沒有專門做憑證式眾籌的平臺，美微傳媒股權(quán)眾籌等在籌資過程當中，都不同程度被相關(guān)部門叫停。 ? 　　2、會籍式眾籌 ? 　　會籍式眾籌主要是指在互聯(lián)網(wǎng)上通過熟人介紹，出資人付出資金，直接成為被投資企業(yè)的股東。國內(nèi)最著名的例子當屬3W咖啡。 ? 　　3、天使式眾籌 ? 　　與憑證式、會籍式眾籌不同，天使式眾籌更接近天使投資或VC的模式，出資人通過互聯(lián)網(wǎng)尋找投資企業(yè)或項目，付出資金

4、或直接或間接成為該公司的股東，同時出資人往往伴有明確的財務(wù)回報要求。眾籌平臺主要發(fā)揮線上展示項目和線下撮合的功能。交易也都在線下完成，主要是專業(yè)投資人參與，有時一兩個人投，有時三四個人投。本質(zhì)上是把VC投資前端找項目的環(huán)節(jié)搬到了網(wǎng)上，但好處是這樣的模式解決了項目和資金方信息不對稱的問題，也消除了地域限制，讓更多的創(chuàng)業(yè)者有機會找到風投、融到資金。確切地說，天使式眾籌應(yīng)該是股權(quán)眾籌模式的典型代表，它與現(xiàn)實生活中的天使投資、VC除了募資環(huán)節(jié)通過互聯(lián)網(wǎng)完成外，基本沒多大區(qū)別。但是互聯(lián)網(wǎng)給諸多潛在的出資人提供了投資機會，再加上對出資人幾乎不設(shè)門檻，所有這種模式又有“全民天使”之稱。目前大多數(shù)股權(quán)眾籌平臺

5、都是這種模式，以天使會，大家投、原始會、好投網(wǎng)等為代表。 ? 　　三、股權(quán)眾籌的特點 ? 　　1、股權(quán)眾籌是一種便利的籌資工具。它簡化了小型企業(yè)的融資程序，降低了投資機構(gòu)交易的門檻，減少了發(fā)行公司的交易成本和融資成本，也加強了對參與交易的中介機構(gòu)的監(jiān)管，并向中介渠道分散了部分監(jiān)管職責，要求中介渠道提高對投資者的透明度。股權(quán)眾籌模式高度體現(xiàn)了互聯(lián)網(wǎng)金融的特征：去中心化、點對點直接交易，如果運行順利，將改善我國天使投資環(huán)境，大大節(jié)省中小微企業(yè)的融資成本，也開拓了投資新渠道。 ? 　　2、股權(quán)眾籌切中的直接是小微企業(yè)的融資需求。小型公司非公開的融資渠道很少，監(jiān)管很嚴，而小型企業(yè)去上市融資

6、的成本很高。股權(quán)眾籌的出現(xiàn)正是迎合了這些小企業(yè)的融資需求。 ? 　　3、股權(quán)眾籌可能涉及較大風險。目前在國內(nèi)創(chuàng)業(yè)風險很大，很多投資都無法回收成本，90%的股權(quán)投資很可能都是打了水漂。而在大多數(shù)中國人看來，更喜歡P2P類的投資，對于股權(quán)類的投資，并沒有形成相關(guān)的習慣。國內(nèi)對這種類型投資的認識程度還不夠，需要有更多的教育普及，未來股權(quán)眾籌才有更大的發(fā)展空間。 ? 　　4、目前，股權(quán)眾籌是一個專業(yè)性較強的投融資方式。尤其對于投資者而言，選擇好的項目，至關(guān)重要。即使有一個好的投資項目，還需要領(lǐng)投人，甚至平臺，來參與一定的投資管理，幫扶項目的成長。在國外的眾籌平臺上，平臺方會對項目的估值、信息披

7、露、融資額等情況進行審核，只有通過審核的項目才能夠開始籌資。 ? 　　四、股權(quán)眾籌的法律風險分析 ? 　　股權(quán)眾籌作為一種創(chuàng)新的融資工具，不能因其與現(xiàn)行的法律有抵觸，而簡單地予以否定。在現(xiàn)行法律體系下，公開發(fā)行證券或債券，有嚴格的要求，如要求公司的組織形式必須是股份公司，必須具備健全且運行良好的治理機構(gòu)，具有持續(xù)的盈利能力，財務(wù)狀況良好等硬性要求。而股權(quán)眾籌顯然不具有現(xiàn)行法律規(guī)定的公開發(fā)行的資格和條件，絕大多數(shù)的項目在發(fā)布之初，尚未注冊成立，或雖注冊成立，但無足夠?qū)嵙裳?。更不要談及盈利及良好的財?wù)標準。對于市場關(guān)注度如此之高，且已經(jīng)市場證明其融資功能的金融創(chuàng)新產(chǎn)品，應(yīng)該給予其鼓勵與支

8、持。而要推動股權(quán)眾籌，必須掃清法律障礙。在掃清法律障礙的同時，建立有效的監(jiān)管機制。以確保這一金融創(chuàng)新工具得以穩(wěn)健的發(fā)展。對于股權(quán)眾籌類平臺，需要盡快立法予以規(guī)范。以使得眾籌平臺管理人、融資人、投資人、監(jiān)管機構(gòu)等有法可依，促進股權(quán)眾籌的健康發(fā)展。在現(xiàn)行法律體系框架內(nèi)，股權(quán)眾籌存在諸多的法律風險。眾籌模式的參與者有三個方面，創(chuàng)業(yè)者、投資人、眾籌平臺。對于三方均存在著較大的法律風險； ? 　　1、對創(chuàng)業(yè)者而言股權(quán)眾籌有可能涉及到的非法集資犯罪 ? 　　非法集資犯罪，現(xiàn)行法律是指未經(jīng)批準，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或其他債權(quán)憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)給以貨幣、實

9、物、還本付息。對于通過股權(quán)眾籌模式融資的創(chuàng)業(yè)者，必須將其合法的眾籌行為，與非法集資犯罪嚴格區(qū)別開來。這里首先要明確一個公開的問題，股權(quán)眾籌是否屬于面向社會公眾。現(xiàn)在的互聯(lián)網(wǎng)的宣傳功能，已經(jīng)完全超越傳統(tǒng)媒體，在股權(quán)眾籌平臺上發(fā)布招股說明書，或者在自己平臺上發(fā)布招股說明書，是否屬于面向特定公眾的不公開發(fā)行？對于利用新型網(wǎng)絡(luò)平臺發(fā)布招股說明書，屬于面向社會公眾公開，這一點沒有異議。但與非法集資行為有著本質(zhì)的區(qū)別。非法集資行為的本質(zhì)是非法集資干擾的是金融管理秩序，行為人非法吸收公眾資金，用于的貨幣經(jīng)營（如發(fā)放貸款），而股權(quán)眾籌募集的資金，是投向一個實體項目或公司，不是進行資本的經(jīng)營。判斷屬于股權(quán)眾籌還

10、是非法集資還有一個實質(zhì)要件標準，是否承諾給予固定的回報。非法集資通常都以還本付息作誘餌，且承諾的利息往往高于銀行的利息。而股權(quán)眾籌，則是通過網(wǎng)絡(luò)平臺匯集一批共同理念的投資者，一起投資創(chuàng)業(yè)，它給予投資的回報，不是固定的分紅，而是股東權(quán)利。投資人在股資的同時，享受股東的權(quán)利與投資人的風險。 ? 　　2、集資詐騙的法律風險。集資詐騙是指以非法占有為目的，違反有關(guān)金融法律、法規(guī)的規(guī)定，使用詐騙方法進行非法融資，擾國家正常金融秩序，侵犯公私財產(chǎn)所有權(quán)，數(shù)額較大的行為。創(chuàng)業(yè)者在發(fā)布招募信息時，往往企業(yè)尚存在于初建時或項目準備期，如果創(chuàng)業(yè)者在資金募集時，向廣泛投資者作出虛假的廣告信息，以根本不存在或者明

11、顯與市場未來不符的融資項目，則有可能構(gòu)成集資詐騙犯罪。如果資金融資成功后，創(chuàng)業(yè)者未按照承諾使用資金，挪用他用。也有可能構(gòu)成此類犯罪。 ? 　　3、眾籌平臺經(jīng)營者的法律風險。對于眾籌平臺經(jīng)營者，其法律風險有兩方面。一是民事法律風險，二是刑事法律風險。 ? 　　（1）民事法律來講，眾籌平臺參與者眾多，從籌平臺應(yīng)該從項目核準上充分審核，如果因其審核不嚴，導致投資者的資金被騙，或者因項目發(fā)起者違約，導致投資者資金無法保障的，則有可能導致以平臺經(jīng)營者為被告的大量民事訴訟。 ? 　?。?）刑事法律風險主要體現(xiàn)在非法集資、集資詐騙犯罪。如果眾籌平臺在無明確投資項目的情況下，事先歸集投資者資金，形

12、成資金池，然后才進行招募項目，再對項目進行投資，則存在非法集資的嫌疑。如果眾籌平臺在投資人、融資人不知情的情況下，私自將資金挪用他用，更有可能構(gòu)成集資詐騙犯罪。 ? 　　（3）另一個存在的法律風險，屬于行政許可的法律風險。法律規(guī)定，未經(jīng)中國人民銀行許可，任何非金融機構(gòu)和個人不得從事或變相從事支付業(yè)務(wù)。眾籌平臺沒有取得支付業(yè)務(wù)許可證，但實際上一些平臺往往充當支付者的角色。這完全有可能導致執(zhí)法部門的處罰及制裁。 ? 　　4、對于投資人的風險。股權(quán)眾籌平臺通過網(wǎng)絡(luò)中介平臺，進行運作。而虛擬網(wǎng)絡(luò)的籌資企業(yè)，其創(chuàng)業(yè)者的信用狀況，資產(chǎn)狀況，公眾投資者并不清楚。企業(yè)資金到位后，如果監(jiān)管資金流向等問題

13、，均無法予以全部規(guī)范。不排除一些不法分子，利用眾籌平臺實施詐騙。難免會出現(xiàn)一些新型的網(wǎng)絡(luò)詐騙。屆時，投資者的權(quán)益如何保障？ ? 　　五、股權(quán)眾籌合法化的立法思考 ? 　　1、加強行業(yè)監(jiān)管立法，盡快將股權(quán)眾籌合法化。股權(quán)眾籌屬于互聯(lián)網(wǎng)金融，發(fā)展速度必將越來越快，暴露的問題也將越來越多。必須加強立法監(jiān)管。如果放任市場自行調(diào)節(jié)，必將產(chǎn)生不可預測的公眾事件。雖然2014年1月6日，國務(wù)院辦公廳印發(fā)107號文，把新型互聯(lián)金融類公司界定為影子銀行，明確由央行牽頭，統(tǒng)一各部門協(xié)調(diào)監(jiān)管。證監(jiān)會發(fā)言人也明確，要對眾籌進行監(jiān)管。但目前并沒有具體的細則出臺。股權(quán)眾籌平臺，作為一種新型的互聯(lián)金融，對商業(yè)銀行法

14、、票據(jù)法、擔保法等一系列商事法律都提出了新問題。對于股權(quán)類融資平臺，建議立法機關(guān)對以下幾個方面予以明確： ? 　?。?）股權(quán)類眾籌平臺實行強行備案制。鑒于公眾投資者人數(shù)眾多，影響行業(yè)廣泛，資金流動量較大，股票發(fā)行面向社會公眾。建立主管部門由國家證券監(jiān)督委員會進行主管。所有的股權(quán)類眾籌平臺，統(tǒng)一由證監(jiān)會進行備案。沒有備案的眾籌類平臺，不得從事股權(quán)眾籌業(yè)務(wù)。 ? 　　（2）建立充分的信息平臺披露制度，并制定相應(yīng)的披露標準。從事股權(quán)眾籌平臺的經(jīng)營者信息，要能夠讓公眾進行充分了解，對股權(quán)眾籌平臺的經(jīng)營者有一個全面的了解和判斷。防止股權(quán)眾籌平臺經(jīng)營者本身利用平臺從事非法集資行為。同時嚴格要求籌資

15、人的信息披露，必須全面、詳盡、真實的披露籌資人的自身的情況及項目的情況。美國初《初創(chuàng)期企業(yè)推動法案》規(guī)定，發(fā)行人如果沒有按照規(guī)定對主要事實如實陳述，或疏忽披露，都將依法承擔損害賠償責任。 ? 　?。?）建立第三方資金托管制度。用戶資金清算由第三方支付或托管銀行的清算系統(tǒng)完成。在整個交易過程中實現(xiàn)清算與結(jié)算分離。信息流與資金流分流，使平臺僅僅成為一個中介，不直接接觸客戶資金，從而保證客戶資金的有效投放。 ? 　?。?）股權(quán)類眾籌實行融資上限制度?？梢越梃b美國《初創(chuàng)期創(chuàng)業(yè)企業(yè)法案》實行上限制。美國限定此類股權(quán)融資，單一項目的融資總額不得超過100萬美元。我國也可根據(jù)我國國情限定一個合理的限度，以使得股權(quán)眾籌得以健康良性的發(fā)展。 ? 　?。?）建立黑名單制度，加快推進信用管理體系建設(shè)。完善社會征體系，實現(xiàn)信息共享。對于在股權(quán)眾籌平臺存在欺詐，虛假信息披露的籌資人，眾籌平臺有義務(wù)將其相關(guān)信息通報征信部門，將其列入誠信黑名單，黑名單位制度加入全社會整個征信系統(tǒng)。增加違約、違法者的違法成本。使其不得再進入同類平臺進行籌資。其不誠信的信息，對其從事其他行業(yè)也將產(chǎn)生不良影響。從而最大程度降低不法事件的發(fā)生