2020年國家開放大學電大?？啤督?jīng)濟法學》論述題題庫及答案（試卷號：2096）

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1、2020年國家開放大學電大?？啤督?jīng)濟法學》論述題題庫及答案（試卷號：2096） 論述題 1.試述經(jīng)濟法與民法的聯(lián)系和區(qū)別。 答：經(jīng)濟法與民法的聯(lián)系，最為密切。兩者都是調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系的。民法作為歷史上調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系的法，對經(jīng)濟法的產(chǎn)生和形成有過重大的影響；民法的許多概念、范疇、制度、原則，經(jīng)濟法都可通用。經(jīng)濟法產(chǎn)生后，它的主旨思想、理論觀點，對民法的發(fā)展也在起著變革的作用。在橫向經(jīng)濟關(guān)系領(lǐng)域內(nèi)，它們經(jīng)常需要交錯、配合調(diào)整。（2分） 經(jīng)濟法與民法的區(qū)別： (1)兩者調(diào)整范圍不同。（2分）經(jīng)濟法調(diào)整以生產(chǎn)經(jīng)營管理為中心所發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系，民法調(diào)整以交換為中心所發(fā)生的財產(chǎn)關(guān)系；經(jīng)濟法調(diào)整縱向的經(jīng)濟

2、關(guān)系與一定范圍的橫向的經(jīng)濟關(guān)系，還調(diào)整經(jīng)濟組織內(nèi)部一些重要經(jīng)濟關(guān)系；民法則不調(diào)整縱向的經(jīng)濟管理關(guān)系，也不調(diào)整經(jīng)濟組織內(nèi)部關(guān)系；經(jīng)濟法也不調(diào)整民法中的平等的人身關(guān)系。（1分） (2)主體構(gòu)成不同。（2分）民法中的主體分自然人與法人兩類；經(jīng)濟法主體體系更為廣泛，包括法人，也包括不具有法人資格的其他組織和內(nèi)部組織。民法主體只講平等性；經(jīng)濟法主體體系則是承認一定的必要的層次性的。（1分） (3)主旨思想不同。（2分）民法是“個體權(quán)利本位”；經(jīng)濟法是“社會責任本位”。（1分） (4)調(diào)整手段不完全相同。（2分）民法主要采取民事手段，經(jīng)濟法則實行綜合調(diào)整?？刹扇∶袷率侄?、行政手段，甚至于刑事手段。（

3、1分） 2. 試述反不正當競爭法和反壟斷法的相互聯(lián)系以及區(qū)別。 答：反不正當競爭法和反壟斷法的相互聯(lián)系是： (1)兩部法同屬于競爭法的范疇。都屬于國家在協(xié)調(diào)經(jīng)濟運行中調(diào)整市場競爭關(guān)系和市場競爭管理關(guān)系的法律規(guī)范。（2分） (2)由于兩部法的密切聯(lián)系，有的國家采用統(tǒng)一立法模式，將反不正當競爭法和反壟斷法統(tǒng)一立法，統(tǒng)一調(diào)整，也有些國家采用綜合立法模式，對不正當競爭行為和壟斷行為采用單行法律、法規(guī)予以規(guī)制，但該法律、法規(guī)中既有規(guī)制反不正當競爭的內(nèi)容也有規(guī)制反壟斷的內(nèi)容，對兩類行為進行綜合規(guī)制。（3分） 反不正當競爭法和反壟斷法的區(qū)別是： (1)反不正當競爭法主要對經(jīng)營者違反商業(yè)道德

4、和誠實信用原則，損害其他競爭對手的行為進行規(guī)制，立足于規(guī)制經(jīng)營者的行為，保護正當經(jīng)營者，禁止不正當競爭行為，發(fā)揮維護競爭道德的作用；而反壟斷法主要對排除與限制競爭的壟斷行為進行規(guī)制，立足于營造公平競爭的環(huán)境，促進有效競爭。（3分） (2)反不正當競爭法的主要價值在于確立經(jīng)營者的行為準則，禁止不正當競爭行為，將經(jīng)營者的競爭行為納入促進社會整體利益的軌道，維護正當經(jīng)營者的合法權(quán)益。保護正當經(jīng)營這是反不正當競爭法的重要價值目標；反壟斷法的價值目標是保護有效競爭，以實現(xiàn)社會公共利益為主要追求，保護的是競爭而不是主要保護競爭者。（3分） (3)反不正當競爭法側(cè)重追求的是競爭中的公平，同時兼顧效率；而

5、反壟斷法更側(cè)重追求競爭中的效率，同時兼顧公平。（3分） 3．試述商業(yè)銀行的經(jīng)營原則。 答：按《商業(yè)銀行法》的規(guī)定，商業(yè)銀行的經(jīng)營原則包括： (1)商業(yè)銀行業(yè)務(wù)經(jīng)營的“三性原則”，即安全性、流動性和效益性原則9(3分) (2)商業(yè)銀行與客戶之間平等、自愿、公平和誠實信用的原則；(3分) (3)保障存款人的合法權(quán)益不受任何單位和個人侵犯的原則；(2分) (4)開展信貸業(yè)務(wù)，嚴格審查借款人資信，實行擔保，保障按期收回貸款的原則；(2分) (5)商業(yè)銀行開展業(yè)務(wù)應(yīng)當合法，不得損害國家利益和社會公共利益的原則；(2分) (6)商業(yè)銀行應(yīng)當公平競爭，不得從事不正當競爭的原則。（2分） 4

6、．試述傳統(tǒng)的民商事法律與消費者權(quán)益保護法對消費者權(quán)益保護的差異。 答：傳統(tǒng)的民商事法律是調(diào)整平等的民事主體之間的財產(chǎn)和人身的關(guān)系，以形式公平為理念來規(guī)定交易雙方完全對等的權(quán)利義務(wù)。（4分）而消費者權(quán)益保護法則是通過賦予處于弱勢的消費者更多的權(quán)利和處于強勢的經(jīng)營者更多的強制性義務(wù)來平衡雙方的力量，避免在現(xiàn)實的交易活動中出現(xiàn)以上種種實質(zhì)不公平的情況。（5分）這種方式實質(zhì)上是對只強調(diào)形式公平的一般合同法的補充，而法律的相關(guān)條款直接構(gòu)成了消費者與經(jīng)營者之間的合同條款，對雙方是具有強制性的，這樣降低了消費者的交易成本也增強了對消費者的安全保障，體現(xiàn)了更強的公權(quán)保護，或者說是公權(quán)干預。（5分） 5．試

7、述我國《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定的銷售者應(yīng)當承擔瑕疵擔保責任的條件有哪些？ 答：根據(jù)我國《產(chǎn)品質(zhì)量法>第40條的規(guī)定，售出的產(chǎn)品有下列情形之一的，銷售者應(yīng)當承擔瑕疵擔保責任：（1分） (1)不具備產(chǎn)品應(yīng)當具備的使用性能而事先未作說明的；(4分) (2)不符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準的；(4分) (3)不符合以產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況的。（4分） 根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定，只要存在上述情形，不問是否存在過錯，也不問是否造成損害后果，銷售者都應(yīng)承擔責任。（1分） 7. 試述經(jīng)濟法律關(guān)系與經(jīng)濟關(guān)系的聯(lián)系與區(qū)別。 答：經(jīng)濟關(guān)系是人際之間的一種基本的社會關(guān)系，是物質(zhì)

8、社會關(guān)系，是屬于第一性的。（2分）在統(tǒng)治階級意志制約下的經(jīng)濟關(guān)系即為經(jīng)濟法律關(guān)系。（2分）經(jīng)濟法律關(guān)系是經(jīng)濟關(guān)系經(jīng)過相關(guān)的經(jīng)濟法律、法規(guī)調(diào)整后所形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，具有意志性質(zhì)的關(guān)系，是第二性的。（3分）經(jīng)濟法律關(guān)系不是統(tǒng)治階級可以任意制造的關(guān)系，它必須以客觀存在的一定的經(jīng)濟關(guān)系為基礎(chǔ)，經(jīng)濟關(guān)系是經(jīng)濟法律關(guān)系的客觀物質(zhì)基礎(chǔ)。（3分） 經(jīng)濟法律關(guān)系不是經(jīng)濟關(guān)系的原型，也不是經(jīng)濟關(guān)系的簡單的派生物，而是將統(tǒng)治階級意志通過法律形式整頓、確認后所形成的關(guān)系，（2分）是以權(quán)利義務(wù)為表現(xiàn)形式，為內(nèi)容的關(guān)系，它得到國家法律強制力的保障，對原生的經(jīng)濟關(guān)系起巨大的反作用。（2分） 8. 試述中外合作經(jīng)營企

9、業(yè)的法律特征。 答：(1)合作企業(yè)的主體包括外方合作者和中方合作者。（2分） 外方合作者是指外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人。中方合作者是指我國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織。（1分） 我國的企業(yè)包括公司、全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)和私營企業(yè)。其他經(jīng)濟組織主要是指各種經(jīng)濟聯(lián)合體。（1分） (2)合作企業(yè)是契約式的合營企業(yè)。（2分） 在國際上，利用外資舉辦的合營企業(yè)可分為股權(quán)式合營企業(yè)和契約式合營企業(yè)兩大類。（1分）契約式合營企業(yè)不以股份比例來分享利潤和承擔責任，合作雙方各自的權(quán)利義務(wù)是由他們在平等互利的原則下，通過協(xié)商，用書面合同規(guī)定的，雙方根據(jù)合同所訂立的比例，分享利潤或產(chǎn)品，分擔債務(wù)

10、和責任。（2分）在合作企業(yè)合同中，還要約定投資或者合作經(jīng)營管理的方式和合作企業(yè)終止時的財產(chǎn)歸屬等事項。（1分） (3)合作企業(yè)設(shè)在中國境內(nèi)。（2分）中外合作企業(yè)是依照《合作企業(yè)法》和我國其他法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)舉辦的企業(yè)，因此它的國籍是中國，屬于中國的企業(yè)，必須遵守中國法律，適用中國法律，不得危害中國的社會公共利益。合作企業(yè)的合法權(quán)益受中國法律的保護。國家有關(guān)機關(guān)依法對合作企業(yè)實行監(jiān)督。(2分) 9. 試述假冒、仿冒知名商品的名稱、包裝、裝潢的構(gòu)成要件。 答：(1)被冒、仿冒的商品須為知名商品。 所謂知名商品是為廣大消費者所知，在市場上較為暢銷，有一定知名度的商品。判斷商品是否為知

11、名商品重要的是以該商品在相關(guān)的一定市場領(lǐng)域內(nèi)是否有較高的知名度為標準。一般來說，凡是商品長久并廣泛行銷、使用，在其相關(guān)領(lǐng)域廣為人知并有較好的信譽，樹立獨特、良好形象的，即可認定為知名商品。 (2)該外觀標志須為知名商品所特有。 所謂特有的名稱、包裝、裝潢，是指經(jīng)營者為自己的知名商品所設(shè)計的具有創(chuàng)造性和顯著特點的外部形象。有別于通用的名稱、包裝、裝潢的。 (3)對他人知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，擅自作相同的使用或者作相近似的使用，致使與他人知名商品發(fā)生混淆。 這是構(gòu)成假冒、仿冒知名商品標志的極為主要的要件。對“作相近似的使用，即仿冒行為的認定有兩個關(guān)鍵： ①所謂相近似是指該商品的名

12、稱、包裝、裝潢雖然與知名商品特有的標志并非完全相同，但大體相似。 ②這種相近似的使用是否會造成與知名商品產(chǎn)生混淆的后果。 10. 試述哪些房地產(chǎn)開發(fā)項目不得轉(zhuǎn)讓? 答：下列房地產(chǎn)開發(fā)項目不得轉(zhuǎn)讓： (1)以出讓方式取得土地使用權(quán)的，不符合《房地產(chǎn)法》第39條規(guī)定的條件的；(2分) (2)司法機關(guān)和行政機關(guān)依法裁定，決定查封或者以其他形式限制房地產(chǎn)權(quán)利的；(2分) (3)依法收回土地使用權(quán)的；(2分) (4)共有房地產(chǎn)，未經(jīng)其他共有人書面同意的；(2分) (5)權(quán)屬有爭議的；(2分) (6)未依法登記領(lǐng)取權(quán)屬證書的；(2分) (7)法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止轉(zhuǎn)讓的其他情形。(2

13、分) 11. 試比較產(chǎn)品瑕疵責任與產(chǎn)品缺陷責任的區(qū)別。 答：產(chǎn)品瑕疵責任和產(chǎn)品缺陷責任是產(chǎn)品質(zhì)量民事責任的兩種主要形式，二者區(qū)別表現(xiàn)在以下幾個方面：(1)產(chǎn)生依據(jù)不同。瑕疵與缺陷分別是二者的產(chǎn)生依據(jù)，瑕疵與缺陷的不同直接導致了兩種責任的區(qū)分。瑕疵與缺陷不僅是二者的區(qū)分標志，也是兩種責任在產(chǎn)生依據(jù)上不同的表現(xiàn)。(2分) (2)性質(zhì)不同。產(chǎn)品瑕疵責任是一種單純的違約責任，是以當事人違反法定或約定義務(wù)為責任承擔前提，可以說是一種合同責任；產(chǎn)品缺陷責任則是典型的侵權(quán)責任。(2分) (3)歸責原則不同。銷售的產(chǎn)品存在瑕疵；銷售者承擔瑕疵擔保責任；生產(chǎn)者的產(chǎn)品缺陷責任適用嚴格責任原則。(2分)

14、 (4)責任主體不同。產(chǎn)品瑕疵責任由銷售者承擔，受害人可直接向銷售者要求賠償；屬于生產(chǎn)者或供貨者責任的，銷售者賠償后可向真正責任者追償。而對于產(chǎn)品缺陷責任，受害人既可向生產(chǎn)者要求賠償，也可向銷售者要求賠償。(2分) (5)免責條件不同。銷售者事先就“產(chǎn)品不具備應(yīng)當具備的使用性能”這一瑕疵作出說明的，可免除瑕疵擔保責任；對于產(chǎn)品缺陷責任，生產(chǎn)者能夠舉證免責的，可不承擔賠償責任。(2分) (6)產(chǎn)生時間不同。產(chǎn)品瑕疵責任不以損害后果為構(gòu)成要件；產(chǎn)品缺陷責任以造成一定損害后果為構(gòu)成要件。(1分) (7)賠償方式和范圍不同。對產(chǎn)品瑕疵，銷售者應(yīng)負責修理、更換、退貨以至賠償損失；對產(chǎn)品缺陷，生產(chǎn)者

15、或銷售者須賠償人身傷害和財產(chǎn)損失及其他重大損失。(1分) (8)訴訟時效不同。出售不合格的商品未聲明的，訴訟時效為1年；因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時效期間為2年，自當事人知道或者應(yīng)當知道其權(quán)益受到損害時起計算。(2分) 12. 試述國家限制或者禁止有關(guān)的國際服務(wù)貿(mào)易的范圍。 答：國家基于下列原因，可以限制或者禁止有關(guān)的國際服務(wù)貿(mào)易：(1分) ① 為維護國家安全、社會公共利益或者公共道德，需要限制或者禁止的；(3分) ②為保護人的健康或者安全，保護動物、植物的生命或者健康，保護環(huán)境，需要限制或者禁止的；(2分) ③為建立或者加快建立國內(nèi)特定服務(wù)產(chǎn)業(yè)，需要限制的(2分)

16、 ④為保障國家外匯收支平衡，需要限制的；(2分) ⑤依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，其他需要限制或者禁止的；(2分) ⑥根據(jù)我國締結(jié)或者參加的國際條約、協(xié)定的規(guī)定，其他需要限制或者禁止的。(2分) 13．試述合伙企業(yè)的特征。 答: 合伙企業(yè)的特征主要表現(xiàn)為： (1)合伙企業(yè)因合伙協(xié)議產(chǎn)生。（2分） (2)合伙企業(yè)是由兩個或兩個以上合伙人組成的企業(yè)。（2分） (3)合伙企業(yè)具有很強的人合色彩。（2分） (4)合伙企業(yè)的人格同合伙人的人格不完全分離，合伙企業(yè)的財產(chǎn)同合伙人的財產(chǎn)并不完全分離。（3分） (5)合伙企業(yè)的普通合伙人對外承擔無限連帶責任。（3分） (6)合伙企業(yè)不具有法人

17、資格。（2分） 14. 試述商業(yè)銀行的經(jīng)營原則有哪些。 答：按《商業(yè)銀行法》的規(guī)定，商業(yè)銀行的經(jīng)營原則包括： (1)商業(yè)銀行業(yè)務(wù)經(jīng)營的“三性原則”，即安全性、流動性和效益性原則。（3分） (2)商業(yè)銀行與客戶之間平等、自愿、公平和誠實信用的原則。（3分） (3)保障存款人的合法權(quán)益不受任何單位和個人侵犯的原則。（2分） (4)開展信貸業(yè)務(wù)，嚴格審查借款人資信，實行擔保，保障按期收回貸款的原則。（2分） (5)商業(yè)銀行開展業(yè)務(wù)應(yīng)當合法，不得損害國家利益和社會公共利益的原則。（2分） (6)商業(yè)銀行應(yīng)當公平競爭，不得從事不正當競爭的原則。（2分） 15. 試述我國《反壟斷法》

18、適用除外的有哪些規(guī)定。 答：我國《反壟斷法》在適用除外方面的規(guī)定主要有： (1)根據(jù)《反壟斷法》第15條的規(guī)定，經(jīng)營者能夠證明所達成的協(xié)議具有改進技術(shù)、提高質(zhì)量、提高經(jīng)營效率、維護社會公共利益等情形的，不適用<反壟斷法》第13條、第14條有關(guān)壟斷協(xié)議的規(guī)定。（4分） (2)知識產(chǎn)權(quán)正當行使行為的適用除外?！斗磯艛喾ā返?5條規(guī)定：“經(jīng)營者依照有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律、行政法規(guī)規(guī)定行使知識產(chǎn)權(quán)的行為，不適用本法；但是，經(jīng)營者濫用知識產(chǎn)權(quán)，排除、限制競爭的行為，適用本法。”(3分) (3)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動的適用除外。（3分） 16．試述市場支配地位的認定依據(jù)。 答：根據(jù)我國《反壟斷法》的規(guī)定

19、，認定經(jīng)營者是否具有市場支配地位，應(yīng)當依據(jù)下列因素： (1)市場份額與相關(guān)市場的競爭狀況。（2分） (2)經(jīng)營者控制銷售市場、原材料采購市場的能力。（2分） (3)經(jīng)營者的財力和技術(shù)條件。（2分） (4)其他經(jīng)營者對該經(jīng)營者在交易上的依賴程度。（2分） (5)其他經(jīng)營者進入相關(guān)市場的難易程度。（2分） 17. 如何理鮮經(jīng)濟法是社會責任木位法 答：經(jīng)濟法是“社會責任本位”法，是以社會責任為最高準則的。（3分）經(jīng)濟法理論認為，無論是國家，還是企業(yè)，都必須對社會負責。即都必須對發(fā)展社會生產(chǎn)力、對提高社會經(jīng)濟效益負責。在對社會共同盡責的基礎(chǔ)上，處理和協(xié)調(diào)好彼此之間的關(guān)系。（3分）在整體上，國家代表全局利益、長遠利益，但在具體的經(jīng)濟過程和經(jīng)濟關(guān)系中，它仍然是一個特定的物質(zhì)利益實體，不能吞并其他獨立的物質(zhì)利益實體。（3分）它可以而且應(yīng)該行使經(jīng)濟權(quán)力，但不能過度膨脹，把自己置于超社會的地位。國家也是一種社會組織，也要對社會負責。不能讓不當?shù)幕蜻^度的長官意志和行政權(quán)力，妨礙社會生產(chǎn)力的解放和發(fā)展，妨礙社會經(jīng)濟效益的提高。企業(yè)也要對社會負責，不能片面強調(diào)自己的局部利益，置社會利益于不顧，更不能損害社會整體利益。 （3分） 總之，無論國家還是企業(yè)，都要首先對社會負責。在對社會盡責的基礎(chǔ)上享受權(quán)利、獲得利益。（2分）