公司法教學培訓學習課件PPT.ppt

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1、 第3章 公司法 第一節(jié) 公司與公司法概述 第二節(jié) 公司設立制度 第三節(jié) 公司章程與公司人格制度 第四節(jié) 公司資本制度 第五節(jié) 公司股東 第六節(jié) 公司組織機構(gòu) 第七節(jié) 公司債 第八節(jié) 公司合并、分立和公司解散、清算 第九節(jié) 有限責任公司 第十節(jié) 股份有限公司 新公司法的突破 一、突破了公司的法人性理論 二、突破了公司的社團性理論 三、深化了公司的自治性理論 四、確立了公司的社會性理論 新舊公司法的轉(zhuǎn)變 一、新公司法是一部鼓勵投資興業(yè)的服務型公司法 二、新公司法是一部鼓勵公司自治的市場型公司法 三、新公司法是一部優(yōu)化公司治理的規(guī)范型公司法 第一節(jié) 公司與公司法概述 公司是指股東依照公司法的規(guī)定，

2、以出資方式 設立，股東以其認繳的出資額或認購的股份為 限對公司承擔責任，公司以其全部獨立法人財 產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。 公司制度的優(yōu)勢與缺陷公司制度的優(yōu)勢與缺陷: : 優(yōu)勢優(yōu)勢: : 1 1、減少投資者的風險、減少投資者的風險 2 2、有利于社會資本的集中、有利于社會資本的集中 3 3、經(jīng)營管理科學化、經(jīng)營管理科學化 缺陷缺陷: : 1 1、組建困難，組織成本較高、組建困難，組織成本較高 2 2、政府限制較多、政府限制較多 3 3、保密性差、保密性差 4 4、稅負較重、稅負較重 公司的初始形態(tài)是家族性的企業(yè)和康孟達 組織。 公司的起源和發(fā)展是與貿(mào)易的發(fā)展和分散 風險的要求緊密相聯(lián)的。

3、 公司的歷史發(fā)展 公司的作用：1 、 廣泛籌集資金 2、 轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制 問題：比較公司發(fā)行股份、債券、 貸款等融資方式的特點。 公司的特征 1、公司是以營利為目的的企業(yè)組織。 2、公司具有獨立法人地位。 3、公司是以股東投資為基礎組成的社團法人。 4、公司是依法定條件和程序成立的企業(yè)法人。 公司的營利性與企業(yè)有無政治捐贈的能力 日本八幡鋼鐵公司政治捐贈案 日本八幡鋼鐵股份公司是日本的大型鋼鐵公司，按其公司 章程第2條的規(guī)定從事鋼鐵制造、銷售以及相關業(yè)務。在 20世紀60年代末，其董事Y代表公司向自民黨捐贈了350 萬日元的政治捐款。該公司的股東X得知此事后，依據(jù) 日本商法典第267條關于代表訴

4、訟以及公司章程有關公司 目的范圍的規(guī)定，對Y提起股東代表訴訟，控告Y違反公司 章程，有悖于董事的忠實義務。應當向公司賠償損失，該 案經(jīng)過三審，一直到日本最高法院判決原告最終敗訴結(jié)案。 其中，原審法院認為，公司的行為可分為以營利為目的的 有償交易行為和無償?shù)姆墙灰仔袨?，公司的政治捐贈屬?后者。如果為了履行公司的社會義務，董事代表公司捐款 在得到股東的同意后可以作為例外處理，該董事不承擔法 律責任。但是，政治捐款不屬于這樣的例外情況。而上訴 法院則認為政治捐款是對社會有意義的行為，如果沒有超出 合理的范圍，董事對公司不負任何責任。最高法院駁回上訴 ，維持原判。 1、有限責任 2、獨立人格 3、分

5、權(quán)與制衡的治理結(jié)構(gòu) 公司制度的三大基石 有限責任制度的意義： 1、減少和轉(zhuǎn)移投資風險，進而吸引投資。 2、促使公司法律人格獨立。 3、促進現(xiàn)代市場經(jīng)濟的發(fā)育和成熟。 公司的獨立人格包括： 1、財產(chǎn)獨立 2、意志獨立 3、責任獨立 案例：上海華龍電器公司（簡稱上海公司）訴珠海南方 貿(mào)易公司（簡稱珠海公司）貨款糾紛一案，經(jīng)法院判決 ，珠海公司應向上海公司支付貨款2600萬元。因近年市 場劇烈變化，珠海公司經(jīng)營陷入困境，無力執(zhí)行法院判 決立即支付貨款。上海公司經(jīng)多方查詢，了解到珠海公 司曾投資澳門，與澳門另兩家公司三方合資設立了一家 珠澳國際電器有限公司，并在其中投資600萬美元，擁有 40的股權(quán)。

6、珠澳公司成立后，基本上沒有開展經(jīng)營活動 ，其名下也沒有多少貨幣資金和其他有形資產(chǎn)。但該公司 卻在上海投資，與當?shù)氐慕瘕埑墙ü竞腺Y設立了中外 合資東方房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，該公司投入1000萬美元， 擁有股權(quán)30。東方房地產(chǎn)開發(fā)有限公司是一個項目公司 ，其唯一的經(jīng)營項目是開發(fā)建設一個名為“東方大廈”的寫 字樓。當上海公司知悉該寫字樓正在熱銷，其市場價值在 數(shù)億元，便申請法院對該樓尚未出售的、價值約3000萬元 的樓層進行查封并強制執(zhí)行用于珠海公司對上海公司的貨款 支付。 問題：上海公司是否有權(quán)對東方公司的寫字樓提出權(quán)利要求？ 北方房地產(chǎn)公司拖欠工資、工程款案 某鋼鐵公司的董事長李某和某地產(chǎn)商王某

7、決定，由鋼鐵 公司和王某共同投資設立一家“北方房地產(chǎn)開發(fā)公司”， 鋼鐵公司以5000萬元現(xiàn)金出資，王某以現(xiàn)金、設備等合 計5000萬元投資。雙方簽署了出資協(xié)議，由王某擔 任北方房地產(chǎn)開發(fā)公司的法定代表人。王某在為公司 購買土地的過程中有行賄行為，被依法逮捕。北方公司 陷入困境，拖欠工人工資、工程貨款無力償還，工人和 供應商找到李某，要求鋼鐵公司償還。 本案中鋼鐵公司是北方房地產(chǎn)公司的股東，承擔有限責任 ，鋼鐵公司作為股東無須承擔北方房地產(chǎn)公司拖欠的款項 。 關于強制執(zhí)行公司財產(chǎn)用于股東債務清償問題的思考 公司資產(chǎn)既非某一股東個人財產(chǎn)，也非全體股東共有財 產(chǎn)，而是公司自身的財產(chǎn)。公司的股東在將其

8、財產(chǎn)投資 于公司之后，就不再對這些財產(chǎn)享有任何直接的支配權(quán)， 而只能作為股東享有股權(quán)。股東的債務只能由自身的財 產(chǎn)償還，法院執(zhí)行的標的也只能是公司財產(chǎn)以外的股東 其他財產(chǎn)。 關于公司獨立財產(chǎn)與公司財產(chǎn)責任獨立 的思考。 公司法的精神：股東，公司，社會三者利益的均衡 。 以公司為一方的交易，實際上渉及三個主體：股東 ，公司和第三人。其中，股東的目的是在保證投資 安全的前提下，通過公司的活動以最快的速度獲取 并收回投資報酬；公司的目的是通過與第三人的交 往盈利，滿足自身存在和發(fā)展的要求，進而滿足股 東分取紅利的要求；而第三人與公司交易則希望降 低風險并最大限度的盈利。 我國公司法的基本原則 1、公

9、司社會責任原則 2、保護公司及其利益相關者權(quán)益原則 3、股東平等原則 4、有限責任原則 5、權(quán)力制衡原則 公司的分類 一、按照公司的組織形式和股東責任劃分： 1、無限公司：是由兩個以上的股東組成的，全 體股東對公司的債務負無限連帶責任的公司。 2、有限公司：也稱有限責任公司，是由兩個以 上的股東出資組成，每個股東以其認繳的出資額 對公司債務承擔有限責任，而公司以其全部資產(chǎn) 對其債務承擔責任的公司。 3、股份有限公司 4、兩合公司 二、按照公司的信用基礎分類： 1 人合公司 2 資合公司 3 人合兼資合公司 三、按照股東人數(shù)多少和股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制程度分類 ： 1 封閉式公司 2 開放式公司 四、按

10、照公司間的控制依附關系分類： 1 母公司 2 子公司 五、 總公司與分公司 六、關聯(lián)公司與公司集團 立法允許公司設立分公司和子公司的意義： 1、公司設立分公司和子公司，是隨著自身 資產(chǎn)規(guī)模和經(jīng)營規(guī)模不斷擴大的結(jié)果。 2、設立分公司和子公司有助于提高公司的 商業(yè)知名度，取得企業(yè)經(jīng)營的延伸效益。 3、可以分散經(jīng)營風險。 公司法是規(guī)定各種公司的設立、活動、解散以及 其他對內(nèi)對外關系的法律規(guī)范的總稱。 公司法的特征： 1、公司法屬于私法 2、主體法和行為法的結(jié)合 3、強制性和任意性的結(jié)合 4、公司法具有一定的國際性 公司法的概念和特征 公司法的淵源公司法的淵源: : 1 1、制定獨立的公司法典、制定獨

11、立的公司法典 。如英國、中國。如英國、中國 2 2、在民法典中做出規(guī)定。如瑞士、意大利、在民法典中做出規(guī)定。如瑞士、意大利 3 3、在商法典中做出系統(tǒng)性規(guī)定。法、德、日、在商法典中做出系統(tǒng)性規(guī)定。法、德、日 4 4、地方性公司立法。美國、地方性公司立法。美國 公司設立，是指發(fā)起人為組建公司，使其取得 法人資格，所進行的一系列法律行為的總稱。 公司設立的本質(zhì)在于使一個尚不存在或正在形 成中的公司逐漸具備條件并取得民事（或商事 ）主體資格。 第二節(jié) 公司設立 公司設立的原則 1、 自由設立主義：公司的設立完全聽憑當事人的自 由，國家不加任何干預或限制。 2 、特許主義：公司的設立需要王室或議會通過

12、頒發(fā) 專門的法令予以特別許可。 3、核準主義：也稱許可主義或?qū)徟髁x，指公司設 立除具備法定的一般要件外，還須經(jīng)政府行政主管 機關進行審查批準。 4、準則主義：又稱登記主義。 A、單純準則主義：由法律規(guī)定成立公司的條件，如 果發(fā)起人認為公司具備法律規(guī)定的條件，就可直接 向登記機關申請，無須經(jīng)過主管機關審批。 B、嚴格準則主義：在公司設立時，除了具備法定要 件外，還在法律中規(guī)定了嚴格的限制性條款，設立 公司雖無須經(jīng)過行政主管機關批準，但要符合法律規(guī) 定的限制性條款，否則應承擔相應的法律責任。 我國原公司法對設立一般的有限責任公司實行嚴 格準則主義，凡符合法定條件的，可直接向公司登記 機關申請注冊

13、登記，但對于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng) 報批的有限責任公司，須在登記前辦理審批手續(xù)，即 采取核準主義。設立股份有限公司，實行核準主義。 我國新公司法第6條規(guī)定：“設立公司，應當依法 向公司登記機關申請設立登記。符合本法規(guī)定的設立 條件的，由公司登記機關分別登記為有限責任公司或 者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的設立條件的，不 得登記為有限責任公司或者股份有限公司。法律、 行政法規(guī)對設立公司規(guī)定必須報經(jīng)批準的，在 公司登記前依法辦理批準手續(xù)?！?我國新公司法原則上實行嚴格準則主義，對 特殊行業(yè)必須經(jīng)審批的，才實行核準主義。 發(fā)起設立：也稱共同設立或單純設立，是指公司的資 本由發(fā)起人全部認購，不向發(fā)起人

14、之外的任何人募集 而設立公司的方式。 募集設立：也稱漸次設立或復雜設立，是指發(fā)起人僅 認購公司一定比例的股份，其余部分向外公開募集而 設立公司的方式。 公司設立的方式 從我國新公司法的規(guī)定可以看出，募集設立 包括向社會公開募集和向特定對象募集兩種。 “向社會公開募集”即“公募”。 “向特定對象募集”即“私募”。 在國際資本市場上，“私募”與“公募”相對應， 是指發(fā)行人或證券承銷商通過自行安排將股票 、債券等證券產(chǎn)品銷售給他所熟悉的合格的投 資者，從而避免經(jīng)過證券監(jiān)管部門審批或備案 的一種證券發(fā)行方式。 問題思考： 1、設立中的公司能否進行經(jīng)濟活動 2、設立中公司的法律地位 3、設立中的公司與成

15、立后公司的關系 案例 原告：某造船廠 被告：甲公司 1998年3月，張某以甲公司（甲公司于1998年2月進入設立 程序，2000年元月登記注冊成功并拿到營業(yè)執(zhí)照，張某為 甲公司的發(fā)起人之一）的名義與某造船廠訂立造船合同， 合同約定：1、甲公司向造船廠訂造機動船一艘；2、該機 動船的造價為140萬元；3、造船廠必須在1998年11月向甲 公司交貨。1998年10月，張某以公司名義接受造船廠建好 的機動船，并且辦好財產(chǎn)所有權(quán)登記并投入運營，該船在 建造過程中和辦理移交手續(xù)后，張某以公司名義支付了部 分賬款，并在公司成立后又支付了部分款項，前后共計 134萬元，到1999年元月尚欠6萬元，張某以公司

16、名義出具 了欠條，但是沒有簽字蓋章。2000年5月，張某病故，船廠 向公司索要余款6萬元，公司拒絕，理由為：1、當時公司 沒成立，應視為個人債務；2、張某向船廠出具的欠條 沒有簽字蓋章，也只能視為個人行為。船廠向法院起訴。 問題： 1、張某的行為是個人行為，還是公司行為？ 2、船廠是否應當繼續(xù)履行合同？ 公司設立的效力是指公司設立活動所產(chǎn)生的 法律后果。公司設立最直接的法律后果有二： 一是公司經(jīng)過設立程序，符合法定條件，被 依法核準登記，取得法人資格；二是公司經(jīng) 過設立程序，但不符合法定條件或違反法律 強制性規(guī)定，公司不能成立或?qū)е鹿驹O立 無效和撤銷。無論公司成立還是不成立，均 存在發(fā)起人行

17、為后果由誰承擔及發(fā)起人責任 的問題。 公司設立的效力 發(fā)起人責任 一、在公司成立的場合，發(fā)起人的責任。 1、資本充實責任 2、損害賠償責任 二、公司不能成立的場合，發(fā)起人的責任。 1、對設立行為所生費用和債務負連帶賠償責任。 2、對已收股款負返還責任。 案例 原告：某農(nóng)場 被告：某房地產(chǎn)開發(fā)公司 1994年7月2日，某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與某農(nóng)場共同發(fā)起 設立某飲料有限責任公司。雙方訂立了發(fā)起人協(xié)議，在協(xié) 議中詳細約定了出資、機構(gòu)設置等公司法規(guī)定的事宜 ，同時約定公司籌備及注冊登記由房地產(chǎn)公司負責。同年 8月15日，農(nóng)場依約將75萬元投資款匯入房地產(chǎn)公司帳戶。 此后，雙方制定了公司章程，設置了董

18、事會機構(gòu)，并召開 了會議。上述工作完成后，房地產(chǎn)公司一直未按約定進行 公司注冊登記，到1996年10月，已超過約定注冊時間近2年 ，公司仍未注冊，公司業(yè)務也未展開。此時農(nóng)場方面因業(yè)務 變化，要求抽回出資。雙方發(fā)生爭執(zhí)，農(nóng)場訴至法院，以對 方違約為由，要求房地產(chǎn)公司退回投資款。房地產(chǎn)公司則稱： 雙方簽訂協(xié)議，繳納出資款，制定了章程，成立了董事會 ，雖未按約定履行注冊登記手續(xù)，但公司在實質(zhì)上已合法成 立，農(nóng)場在公司成立后要求抽回投資違反法律規(guī)定，請求 法院判決駁回原告的訴訟。 問題：1、公司是否成立？ 2、房地產(chǎn)開發(fā)公司是否要承擔責任？ 出資不到位的責任負擔 安達信息智能有限公司（以下簡稱安達信息

19、）與頤和物產(chǎn)服務公司 （以下簡稱頤和物產(chǎn)）于2000年3月29日在北京簽訂了合資經(jīng)營 北京安頤科技發(fā)展有限公司合同，合同第7條約定：合資公司的 注冊資本為1380000美元，其中頤和物產(chǎn)認繳出資額為414000美元， 占注冊資本的30，以相當于美元的人民幣出資。安達信息認繳出 資額為966000美元，占注冊資本的70，以現(xiàn)金出資。合同第8條 約定：各方應在合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)，繳清各自 對合營企業(yè)注冊資本的出資。 合資公司于2000年6月26日注冊成立，取得營業(yè)執(zhí)照。安達信息分別 于2000年7月28日和2000年12月8日將美元現(xiàn)金30萬元和66.6萬元，共計 96.6萬元美

20、元現(xiàn)金存入合資公司賬戶，履行了合資合同約定的全部出資 義務。但頤和物產(chǎn)卻一直未履行其出資義務。因其不履行出資義務，使 得合資公司北京安頤科技發(fā)展有限公司無法進行年檢，北京市工商局 于2002年12月30日將該合資公司注銷。合資公司被注銷，安達信息與 頤和物產(chǎn)之間的合資關系解除，但安達信息在合資公司存續(xù)期間的運營 成本和各種支出已達375萬元。在處理合資公司被注銷之事時，雙方 沒有達成一致。安達信息向法院起訴，要求頤和物產(chǎn)承擔全部責任。 出資不到位的法律救濟 1、股東填補出資 2、股東喪失股權(quán) 3、發(fā)起人連帶認繳 4、股東進行損害賠償 案例： 江蘇省甲公司與乙公司各出資30萬元組建丙公司。丙公司

21、 成立后，主要經(jīng)營建材批發(fā)業(yè)務。為擴大經(jīng)營規(guī)模丙公司 向南昌市某建設銀行(以下簡稱建行)貸款56萬元，期限1年 半，丙公司最晚于2000年8月1日還本付息。至2000年，丙 公司無力清償建行貸款。建行在追債過程中查明丙公司在 成立之后甲公司只向其實際投入注冊資本18萬元，其余的 12萬元一直未匯入丙公司賬戶。建行于2000年12月25日向 人民法院起訴，訴稱原公司法第23條規(guī)定以商品批發(fā)為主 的公司注冊資本不得少于人民幣50萬元，丙公司實際注冊 資本只有48萬元，因此不具備法人資格，作為股東的甲乙 兩公司應當對建行的債務承擔無限連帶責任。 問題討論： 未履行、未完全履行出資義務的后果。 一、對

22、其他股東的責任 二、對公司的責任 三、對公司債權(quán)人的責任。 一、對其他股東的責任：違約責任。 責任對象：已依發(fā)起協(xié)議或公司章程規(guī)定足額繳 納出資的股東。既然是違約責任，首先要看股東 間對該違約責任是否有約定，如果沒有約定，也 未造成股東損失，則實際上可以不承擔責任。 二、對公司的責任：補繳。 性質(zhì)是違約責任還是侵權(quán)責任？ 如果把公司章程視為股東對公司的承諾，則屬于 違約責任。也可以認為，公司享有法人財產(chǎn)權(quán)， 股東不履行或者不完全履行出資義務的行為，損 害了公司法人財產(chǎn)權(quán)的完整性，構(gòu)成侵權(quán)。 三、對公司債權(quán)人的責任：無限責任 公司設立的條件：1 、組織要件 2 、發(fā)起人要件 3 、物的要件 4

23、、行為要件 第三節(jié) 公司章程和公司人格制度 公司章程，是指公司必備的規(guī)定公司組織及活動的基 本原則的書面文件，是以書面形式固定下來的股東共 同一致的意思表示。 公司章程是公司設立的最基本條件和最重要的法律文 件。 公司章程是確定公司權(quán)利、義務關系的基本法律文件 。 公司章程是公司實行內(nèi)部管理和對外進行經(jīng)濟交往的 基本法律依據(jù)。 公司章程的修改：根據(jù)我國新公司法第 38條和第100條的規(guī)定，公司章程的修改權(quán) 屬于公司股東會和股東大會。 公司章程的效力： 1、章程對公司的效力 2、章程對公司股東的效力 3、章程對公司董事、監(jiān)事和高級管理人員的效力 公司章程的記載事項 一、絕對必要記載事項：是指章程

24、中必須予以記載的、 不可缺少的事項，公司章程缺少其中任何一項或任何 一項記載不合法，就會導致整個章程的無效。對于章 程的絕對必要記載事項，主要是公司性質(zhì)所要求的章 程的必備條款。通常包括公司的名稱、住所地、公司的 宗旨、注冊資本、財產(chǎn)責任等。 二、相對必要記載事項：是指法律列舉規(guī)定的一些事項， 可以聽憑章程制定人自主決定是否載入章程。一旦章 程予以記載，便發(fā)生效力。如果不予記載或某項記載 不合法，則僅該事項無效，章程的其他事項仍然有效 ，不影響整個章程的效力。在國外公司法中，發(fā)起人 所得的特別利益，設立費用及發(fā)起人的報酬、有關現(xiàn)物 出資、公司的期限、分公司的設立屬于相對必要記載 事項。 三、任

25、意記載事項，是指法律并不列舉，只要 不違反法律的強行規(guī)定、公共秩序，章程制定 人可根據(jù)實際需要載入章程的事項。在公司章 程中，這些事項與其他事項同樣具有約束力， 非以股東會的特別決議不能變更。如不加以記 載，不影響整個章程的效力；如記載不合法， 也僅該事項無效，章程的其他事項仍具效力。 公司章程的法律特征 1、法定性 2、公開性 3、自治性 案例 天津大港油田（集團）有限責任公司及所屬關聯(lián) 企業(yè)（“大港”）于1998年七八月份間，四次在上 海證券交易所收購上海愛使股份有限公司（“愛使”） 股份，至8月7日，大港已經(jīng)累計持有愛使股份1214.468 萬股，占后者股份10.0116%，成為愛使股份

26、的第一大 股東。 大港收購愛使的努力受到愛使董事會的強力阻攔，后 者的主要武器是愛使公司章程中第67條2、3款的規(guī)定：“ 董事、監(jiān)事候選人的名單以提案的形式提請股東大會 決議。單獨或者合并持有公司有表決權(quán)股份總數(shù)百分之 十（不含股票代理權(quán)）以上、持有時間半年以上的股東 ，如要推派代表進入董事會、監(jiān)事會的，應當在股東大會 召開前二十日，書面向董事會提出，并提供有關資料。 董事會、監(jiān)事會任期屆滿需要換屆時，新的董事、 監(jiān)事人數(shù)不超過董事會、監(jiān)事會組成人數(shù)的二分 之一?！?問題：愛使股份修改后的公司章程是否有效？ 法院判決公司章程違反法律案 2001年11月14日，黃某、何某和龔某三人均等投資成立

27、一家名叫寧波華昌電器有限公司（簡稱華昌公司）的企業(yè) ，每人各占三分之一的股權(quán)。在制定公司章程時，三個人 一致同意在章程的第19條寫入這樣的內(nèi)容：“股東會決策 重大事項時，必須經(jīng)過全體股東通過“。一個月后，龔某 在征得黃某和何某同意后，將自己所持有的股份全部轉(zhuǎn)讓 給了俞某，同時辦理了股東變更手續(xù)。何某因具有較強的 業(yè)務能力，被推選為執(zhí)行董事，公司所有的經(jīng)營活動由其 負責。在公司成立兩年后，身為股東的黃某和俞某一直未 參加公司的具體經(jīng)營活動。2003年上半年，黃某和俞某 覺得公司經(jīng)營出現(xiàn)問題，在許多方面與何某產(chǎn)生嚴重分歧 ，幾經(jīng)交涉，兩人正式提出要求修改公司章程或者解散公司 。然而，何某以公司章程

28、第19條為依據(jù)，拒絕兩人的主張。 黃某和俞某于2003年12月23日，將何某告上法庭，要求 法院判決改變公司章程第19條的內(nèi)容。法院一審判決 ，支持原告的請求，判令將公司章程中的這條有爭議 的條款改為“股東會決策重大事項時，必須經(jīng)三分之二 以上有表決權(quán)的股東通過?！?解析：由于公司章程條款內(nèi)容的特別規(guī)定，在公司運作 過程中，遇到了根據(jù)公司章程內(nèi)容無法實現(xiàn)公司管理的 異常情況，這不利于實現(xiàn)公司法的宗旨，不利于公司的 正常運作。華昌公司章程第19條雖然形式上不違反公司 法的規(guī)定，但實際上與立法精神相悖，是對“多數(shù)資本決” 原則的否定，客觀上造成少數(shù)股東的意見左右股東會的 意見，故依法應與變更。 公

29、司設立協(xié)議與公司章程的區(qū)別： 1、性質(zhì)不同 2、效力范圍不同 3、效力期間不同 案例 1998年8月20日，吉林省電子集團公司（以下簡稱“吉林 電子”）與廣東省江門市高路華集團有限公司（以下簡稱 “高路華集團”）及黑龍江省電子物資總公司、吉林省隆 達房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、長春嘉禾經(jīng)貿(mào)有限公司簽訂了 “吉林通海高科技股份有限公司（以下簡稱“通海高科”） 發(fā)起人協(xié)議”。協(xié)議約定了各方的出資比例和出資方式。 其中，吉林電子投入通化無線電廠；北方液晶研究開發(fā) 中心30權(quán)益；吉林紫晶電子有限責任公司；TFT-LCD 工程所用土地13.6萬平方米，占股本比例50.81。高路 華集團投入江門市高路華產(chǎn)品銷售有

30、限公司90的權(quán)益， 占股本比例48.81。 后來，吉林電子訴高路華集團出資不實，指出其未辦理將 高路華產(chǎn)品銷售公司90的股權(quán)變更為通海高科的手續(xù)， 而且高路華集團投入通海高科的應收款不存在。高路華 集團則指出吉林電子未辦理將北方液晶研究開發(fā) 中心30的股權(quán)變更為通海高科的手續(xù)，而且， 吉林電子投入通海高科的應收款與債權(quán)不存在， 也構(gòu)成出資不實。 吉林電子主張由于高路華集團的出資不實，導致 通海高科無法正常運營，給吉林電子帶來巨大損 失，因而請求法院解除與高路華集團所簽訂的發(fā) 起人協(xié)議。而高路華集團則主張通海高科早已成 立，發(fā)起人協(xié)議已履行完畢，發(fā)起人合同關 系已終止，所以解除發(fā)起人協(xié)議沒有實質(zhì)

31、意義。 問題：高路華集團的主張能否得到法院支持？ 解析：本案中的發(fā)起人協(xié)議是五方發(fā)起人 關于發(fā)起成立通海高科技股份有限公司的合同 ，是涉及五方發(fā)起人成立股份有限公司權(quán)利和 義務關系的合同。通海高科成立以后，發(fā)起 人協(xié)議終止，各方成為股東，應遵守公司 章程。所以，解除發(fā)起人協(xié)議沒有實質(zhì) 意義。 但是，對于違反發(fā)起人協(xié)議所約定的出資 義務，給其他發(fā)起人造成損失的，其他發(fā)起人 可依據(jù)發(fā)起人協(xié)議追究其違約責任。 實踐問題：如果公司章程所規(guī)定的條件不同于公司法 所規(guī)定的條件，股東是否可以借口公司章程規(guī)定的條件 違反公司法所規(guī)定的條件而主張該規(guī)定無效？ 例如：我國原公司法規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓 出資

32、，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，如果公司章程規(guī)定 必須經(jīng)過全體股東的3/4或2/3同意，該規(guī)定是否有效？ 公司人格，是指對公司在法律上主體資格的 一種抽象稱謂?，F(xiàn)代人格法律制度通常與法 律主體的法律地位、民事能力等緊密相聯(lián)。 公司人格的法律特征： 1、公司人格的法定性 2、公司人格的獨立性 3、公司人格的平等性 公司人格的內(nèi)涵與法律特點 公司的能力 公司的權(quán)利能力：公司法人作為民商事主體和自然人 一樣，都具有民事權(quán)利能力，即享有民事權(quán)利和承擔 民事義務的資格。 公司權(quán)利能力因法律規(guī)定受到限制： 一、性質(zhì)上的限制 二、法律上的限制 1、轉(zhuǎn)投資的限制 2、貸放款項的限制 3、對外擔保的限制 4、對公司

33、股份回購的限制 三、目的上的限制 公司的目的性條款是具體規(guī)定公司經(jīng)營范圍 的條款，它是公司章程必須規(guī)定的重要事項 。它是公司活動的依據(jù)，是公司權(quán)利能力的 尺度，也是公司成員約束和監(jiān)督公司的重要 手段。 公司的權(quán)利能力是否應受公司的經(jīng)營范圍的 嚴格限制？超越經(jīng)營范圍的活動是否無效？ 這是一個有爭議的問題。 越權(quán)無效原則 在英美法系國家，有越權(quán)無效原則，公司法人從事章 程所規(guī)定的目的以外的行為無效。公司的權(quán)利能力因 目的條款而受到了嚴格限制。 在我國對這一問題的認識，經(jīng)歷了一個變化的過程。 根據(jù)民法通則和93年公司法的規(guī)定，公司的 權(quán)利能力仍然受到章程中的目的條款所確定的經(jīng)營范 圍的嚴格限制。在實

34、踐中，凡公司超出登記機關核準 的經(jīng)營范圍從事經(jīng)營的，一般都認定為無效行為。直 至1999年最高人民法院頒布了關于適用中華人民共 和國合同法若干問題的解釋規(guī)定：當事人超越經(jīng)營 范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違 反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止 經(jīng)營規(guī)定的除外。 公司的行為能力是指公司以自己的意思或行為 獨立地取得權(quán)利、承擔義務的資格。 公司的行為能力通過代表機關來實現(xiàn)，公司的 代表機關即法定代表人。 法定代表人的行為構(gòu)成公司的代表行為，一般 應具備以下構(gòu)成要件：1、具有代表人的身份； 2、以公司的名義；3、在權(quán)限范圍內(nèi)進行。 乾元公司是一家集體企業(yè)，它的總經(jīng)理是邵某，

35、公司 營業(yè)執(zhí)照上登記的法定代表人是邵某，平時公司的事務 均由法定代表人邵某決定，并以他個人簽字為準。1996 年7月3日，邵某與北京和源記中心的老總商定簽訂設備 轉(zhuǎn)讓合同。在正式簽訂合同的時候，邵某以自己的名義 與北京和源記中心簽訂財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。雙方約定乾元 公司向和源記轉(zhuǎn)讓龍骨機兩臺，轉(zhuǎn)讓價為60萬元人民幣 ，設備到達前支付20萬元人民幣，其余款項一年內(nèi)付清 。但是設備投入使用后，和源記遲遲不支付余款，乾元 公司屢屢催款不見成效。無奈之下，乾元公司將之訴至 法庭，在法庭上和源記辯稱，該財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是乾元公 司的經(jīng)理邵某以個人名義所為的行為，并未說明是代表 公司，而且簽的字也是其個人，并未加蓋

36、公司公章，因此 是其個人行為而非職務行為，故主體不合格，其轉(zhuǎn)讓協(xié)議 無效。 問題：你認為乾元公司與北京和源記中心的主張，哪一方 將獲得法院的支持？ 案例 解析：本案涉及的主要問題是公司的法定代表人和 公司的關系問題。法定代表人或企業(yè)的業(yè)務員未明 示其系代表企業(yè)法人而為的行為后果，誰來承擔 法律責任？ 從本案來看，公司法定代表人的行為在符合某些條件 的情況下應該被視為公司自身的行為，只有這樣才能 維護第三人的信賴利益，維護交易安全。 本案的關鍵問題是公司法定代表人的行為和公司的關 系問題，邵某的行為應屬于代表公司的行為，是合法 有效的。 銷售人員是公司的代表人還是代理人 甲公司的銷售人員李某與乙

37、公司的銷售人員賈某是 同學，私交不錯，且兩公司經(jīng)常有業(yè)務來往。1996年 9月，李某以每臺冰箱1230元的價格賣給乙公司1000 臺冰箱。交貨的期限是1996年12月。而當時甲公司 賣給其他公司的價格為1300元，李某考慮到兩公司 經(jīng)常有業(yè)務來往，就給了優(yōu)惠價。1996年11月原材料 價格上漲，每臺冰箱價格已高達1800元。甲公司這時 主張李某并不是公司的法人代表，而是公司的代理人 ，其行為超過了公司的授權(quán)范圍，故行為無效。而 乙公司認為甲公司唯利是圖，看到價格上漲，就主張 合同無效是背信棄義的行為，該合同應該是有效的。 問題：你認為甲乙公司的各自主張，哪一方將獲得 法院支持？ 解析：本案的關

38、鍵是代表行為和代理行為的區(qū)別 問題。若該行為為代表行為，則該合同有效；若 該行為為代理行為，因未經(jīng)過公司的授權(quán)屬于 無權(quán)代理，且事后未得到公司的追認，故該行為 無效。 本案中李某不具備特殊身份，不是公司的代表人 而是其代理人，故其行為甲公司并不負責，而 乙公司只能向李某追究個人責任。 公司法人人格否認制度 有限責任制的主要弊端是對債權(quán)人保護的薄 弱。其中，最突出的問題在于當股東濫用公司人 格而損害債權(quán)人的利益時，債權(quán)人不能對股東直 接提出賠償要求。公司的有限責任制和獨立人格 像罩在公司頭上的一幅面紗，它把公司與股東分 開，保護了股東免受債權(quán)人的追索，這樣以來在 公司的資產(chǎn)不足以清償債務時，使債

39、權(quán)人的利益得不 到保護，而且在一定程度上也損害了社會經(jīng)濟利益。 借鑒國外立法和司法經(jīng)驗，可以允許法官根據(jù)具體情 況不考慮公司的獨立人格，直接追究股東的個人責任 ，國外稱之為：揭開公司的面紗或直索責任。 、財產(chǎn)混合 、人格混同 、虛擬股東 、以公司名義從事不法行為 、不正當控制 我國理論界對公司否認人格適用條件的認識 否認公司人格必須具備下列條件： 一、公司設立合法有效，已取得獨立人格。 二、公司股東實施了濫用公司人格的行為。 1、濫用公司人格欺詐公司債權(quán)人； 2、濫用公司人格回避法律義務； 3、公司的空殼化。 三、股東濫用公司人格的行為損害了債權(quán)人利益和社會利益。 我國公司法的規(guī)定 我國新公司

40、法第20條規(guī)定：“公司股東 應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法 行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司 或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨 立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利 益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他 股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。 公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限 責任，逃避債務，嚴重損害債權(quán)人利益的， 應當對公司債務承擔連帶責任?！?我國新公司法第64條規(guī)定：“一人有限 責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于 股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔 連帶責任?！?案例 2000年7月，恒通貿(mào)易公司等11家企業(yè)共同發(fā)起設立 順天服裝有限責任公司（以下簡稱服

41、裝公司）。2000 年8月25日，服裝公司經(jīng)工商登記，依法成立。2001年 2月14日，服裝公司與彩虹絲綢廠（以下簡稱絲綢廠） 簽訂了一份絲綢銷售合同。雙方在合同中約定：絲綢 廠向服裝公司提供白色絲綢2000匹，價款共計人民幣 24萬元；付款期限為2001年3月10日前。2月16日，絲綢 廠按照合同約定將服裝運到服裝公司。3月10日，絲綢 廠按照約定要求服裝公司支付貨款。但是服裝公司由于 長期虧損，向絲綢廠表示沒有能力按時支付貨款。由于 包括恒通貿(mào)易公司在內(nèi)的11家企業(yè)作為股東經(jīng)營狀況良 好，所以絲綢廠以恒通貿(mào)易公司等11家企業(yè)作為被告向 法院提起訴訟，請求恒通貿(mào)易公司等11家企業(yè)承擔償付 絲

42、綢廠價款24萬元的責任。 本案的爭議焦點在于對順天有限責任公司 能否適用“公司法人人格否認”制度。 觀點一認為，法人具有獨立的財產(chǎn)權(quán)，法人 的財產(chǎn)獨立于股東的財產(chǎn)。本案中，順天 服裝有限責任公司不能到期清償所欠貨款， 只能由順天服裝有限責任公司承擔。 觀點二認為，以恒通貿(mào)易公司為代表的11家 企業(yè)作為股東，經(jīng)營狀況良好，而其成立的 順天服裝有限責任公司卻長期虧損，有設立 公司逃避債務的嫌疑，因此，根據(jù)公司法人 人格否認的原則，法院應當判決以股東的財產(chǎn) 承擔責任。 法院最后判決，由于絲綢廠不能提出 順天公司濫用公司獨立人格的有關證據(jù)， 所以蘇州彩虹絲綢廠提出的由恒通貿(mào)易 公司等11家企業(yè)承擔連帶

43、賠償責任的主張 不能成立。 案例 光大淄博公司的董事長與另一企業(yè)淄博工貿(mào)公司 的法定代表人均為呂某。1995年中國建設銀行濱 州分行與光大淄博公司簽訂一份借款合同，合同 約定：后者借款100萬元人民幣，期限為3個月， 月利率為12.8。之后，建行以轉(zhuǎn)帳支票方式轉(zhuǎn)付 光大淄博公司董事長呂某，呂某將該款直接用于 淄博工貿(mào)公司經(jīng)營。借款到期后，經(jīng)建行濱州分行 多次催要未果，訴至法院。法院認定光大淄博公司 與淄博工貿(mào)公司法人代表相同，職工相同，業(yè)務 和帳目也發(fā)生混同，二者屬同一企業(yè)法人，所以 淄博工貿(mào)公司對光大淄博公司的債務理應共同承擔。 國外案例中適用揭開公司面紗的 情況： 1 、控制 2 、欺詐

44、3 、資本顯著不足 美國布朗家族擁有一家從事種植、收割、銷售 可可的公司，布朗家族的成員幾乎占據(jù)了公司 里的所有要職。一直以來，這家公司的收益都 頗為豐厚，但布朗家族總是以支付家庭成員工 資的方式，使公司的凈收益為零。公司也極少 花錢去維護生產(chǎn)設備。某日，公司的發(fā)電機因 保養(yǎng)不善發(fā)生爆炸，雇員彼得和喬嚴重受傷， 另外還有九名季節(jié)性勞工受傷。 案例 事故發(fā)生后，布朗家族立即召開公司董事會，宣 布將公司所有的土地和現(xiàn)金作為特殊股息予以分 配。這樣公司就只剩下了很少的可執(zhí)行財產(chǎn)，當 受害者對公司提起訴訟并勝訴時，公司的財產(chǎn)根 本無法執(zhí)行判決。為此受害者要求用布朗家族的 土地和其他財產(chǎn)支付賠償金。 布

45、朗家族在法庭上 一再強調(diào)，股東僅以其出資額或所持股份額為限 對公司債務承擔有限責任。這的確是一條眾所周 知的原則，但倘若堅持這一點以致受害者不能獲 得應得的賠償，又顯然違背了公平正義的一般原則。 布朗家族與他們的公司，公司人格與其成員人格 混同，公司實際上成為股東的代理人和工具。當 公司股東濫用公司人格而侵害債權(quán)人合法權(quán)益時 ，法院就可根據(jù)人格混同否認公司人格而讓股東 承擔連帶責任 案例：瓊斯訴李普曼案 原告瓊斯與被告李普曼簽定了一項土地出售合同。為了 逃避交付土地的合同義務，被告成立了一個甲公司，并 將該土地轉(zhuǎn)讓給甲公司，企圖以財產(chǎn)已屬于甲公司所有 ，而甲公司是獨立于被告本人的理由為借口，逃

46、避合同 責任。為此，原告向法院起訴，認為被告是甲公司的主 要股東，因而要求強制執(zhí)行該合同。法庭經(jīng)過調(diào)查，發(fā) 現(xiàn)被告是甲公司的主要股東和唯一董事，最后判決：甲 公司是被告所設立的面罩公司，是假公司，否認了公司 的獨立人格，將土地視為李普曼本人所有，判決被告向 原告交付土地。 案例：英國號角印刷公司案 A和B擁有C公司90%的股份，他們想把屬于少數(shù)股東的 剩余股份也收買下來。為此A和B組織了一個新公司D。D 公司提出購買C公司股票持有人的全部股票。根據(jù)英國 1948年公司法第209條的規(guī)定：如果公司90%的股票價 值持有人同意接受該收購提議，則持不同意見的少數(shù)股 東必須出售其股份。所以，盡管C公司

47、的少數(shù)股東拒絕接 受該收購提議，D公司仍通知少數(shù)股東，欲強制收購其股 份。少數(shù)股東因此起訴。法庭最后判決，D公司成立的目 的是為了收購C公司的股份，公司人格被A和B濫用，D公 司是假公司，A和B不得強迫持不同意見的少數(shù)股東出售 其股份。 案例 被告標準氣體公司是子公司深石公司的巨額債權(quán)人， 被告公司的債權(quán)是與深石公司的業(yè)務往來中產(chǎn)生的。 美國聯(lián)邦最高法院在深石公司的破產(chǎn)重整案中確立了 這樣一條原則：即子公司如有資本不足且為母公司 的利益而經(jīng)營，那么在子公司破產(chǎn)或重整時母公司 對子公司的債權(quán)應次于公司的一般債權(quán)人和優(yōu)先股的 股東。 這條原則稱為“深石”原則。 第四節(jié) 公司資本制度 公司資本，又稱

48、股本或股份資本，是公司章程 確定并載明的股東出資總額。 公司資本的法律特點： 1、資本是公司自有的獨立財產(chǎn) 2、資本來源于股東出資 3、資本是由章程確定并載明的 4、資本是一個相對確定的數(shù)額 公司資本制度 法定資本制，又稱確定資本制，是指在公司設立 時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確的 規(guī)定，并由股東全部認足，否則公司不能成立。 授權(quán)資本制，是指在公司設立時，資本總額雖記 載于章程，但并不要求發(fā)起人全部認足，只認定 并繳付資本總額中的一部分，公司即成立；未認 定部分，授權(quán)董事會根據(jù)需要，隨時發(fā)行新股募 集。 折衷資本制。融合了法定資本制和授權(quán)資本制的 特點 大陸法系國家實行法定資本制：

49、一、資本確定原則：是指在公司設立時，必須 在章程中對公司的資本總額作出明確的規(guī)定， 并由股東全部認足，否則公司不能成立。 二、資本維持原則：又稱資本充實原則，是指 公司在其存續(xù)過程中，應經(jīng)常保持與其資本額 相當?shù)呢敭a(chǎn)。 三、資本不變原則：是指公司的資本一經(jīng)確定， 不得隨意改變，如需增加或減少資本，必須嚴 格按法定程序進行。 資本維持原則在我國新公司法中的具體體現(xiàn) 1、不得抽逃出資。 2、虧損必先彌補。 3、不得接受以本公司股份提供的擔保。 4、股票的發(fā)行價格不得低于票面金額。 5、公司不得收購本公司的股票。 6、限制非貨幣出資。 股東出資形式 我國原公司法實行的是嚴格的出資形式法定主義， 只規(guī)

50、定了貨幣、實物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)和 非專利技術五種出資形式，并規(guī)定了工業(yè)產(chǎn)權(quán)等 無形資產(chǎn)的最高比例限制，而排除了股權(quán)、債權(quán) 、勞務、信用等其他經(jīng)營要素和條件的出資，不 允許當事人對出資形式作另外的約定。 對于股東出資形式，我國新公司法較原公司法 作出了很大的改變。根據(jù)新公司法第27條 的規(guī)定，有限責任公司的股東和股份有限公司 的發(fā)起人“可以用貨幣出資，也可以用實物、 知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并 可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是， 法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外 。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實 財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī) 對評估作價有規(guī)

51、定的，從其規(guī)定。全體股東的 貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的 百分之三十?！?問題： 對債權(quán)出資、股權(quán)出資、信用出資的 思考 案例 原告：張某、劉某、丁某 被告：某市工商局 1998年5月，張某、劉某、丁某欲成立一個音響設備制造有 限責任公司，三人約定，張某出資現(xiàn)金20萬元，劉某以房產(chǎn) 和土地使用權(quán)作價25萬元出資，由于丁某精通音響設備制造 技術，于是張某與劉某均同意丁某以勞務向公司出資，共作 價15萬元。三人在公司設立的準備工作完成后，向當?shù)毓ど?局申請注冊。工商局經(jīng)審查認為，丁某的勞務出資不符合 公司法規(guī)定，不予登記。三人不服，向當?shù)胤ㄔ禾崞鹦姓V 訟。 公司出資的實務問題 一、

52、注意出資財產(chǎn)評估的真實性、合法性 二、論證出資財產(chǎn)的法律可行性 第五節(jié) 公司股東 股東是指在公司設立時或在公司成立后合法 取得公司股份并對公司享有權(quán)利和承擔義務 的人。 注意股東與發(fā)起人的聯(lián)系與區(qū)別。 股東資格確定的實質(zhì)要件說：是指以是否履行 出資義務作為確定股東資格的標準。 股東資格確定的形式要件說：是指以股東是否 被記載于出資證明書、股東名冊、公司章程及 工商登記等形式要件作為確定股東資格的標準。 股東資格確定的理論 2003年1月份，黃某投資24萬元，希望入股東營市某化工有限責 任公司，在征得茍某（系東營市某化工有限責任公司的執(zhí)行董事 ）同意后，茍某對黃某說：那你和我合伙經(jīng)營公司吧。對此

53、情況 該公司的另一股東張某也表示同意。2003年3月30日，茍某向黃 某出具了收據(jù)，收據(jù)注明：由黃某交來現(xiàn)金（投資款）240000 元，出具時間2003年3月30日，交款人黃某，收款人茍某，并在 收款機關欄中加蓋了東營市某化工有限責任公司財務專用章。之 后，黃某參與了該公司的經(jīng)營管理，其月工資為800元。但黃某 未在公司章程上進行補充簽名，東營市工商行政管理局墾利分局 的股東證明載明該公司的股東僅為茍某和張某。該公司一直未到 工商部門辦理變更股東和公司章程等手續(xù)，也未向黃某出具正式 出資證明書。黃某也曾在該公司報銷費用，領取股息。因該公司 在經(jīng)營上出現(xiàn)困難，2004年3月，黃某便以自己未在公司

54、章程上 簽字，公司股東沒有其名字為由，主張上述投資款實為借款，要 求該公司立即償還。為此雙方發(fā)生糾紛，訴至墾利縣人民法院。 法院在審理過程中，對黃某的地位、該投資款的性質(zhì)及本案 處理發(fā)生意見分歧。 第一種意見認為，黃某不是公司股東，其投資款的性質(zhì)實質(zhì) 為民間借貸，該公司應向黃某返還該筆借款。因為，從收據(jù)上 來看，該筆款項已經(jīng)茍某之手轉(zhuǎn)入該公司財務，但該公司未向 黃某出具出資證明書，在長達一年的時間里，公司也未到工商 行政管理部門予以變更股東登記，這就意味著，公司對黃某的 情況未向社會以公示，黃某不具有該公司的股東地位，既然其 不是該公司的股東，則其所向該公司交的款項便不能認定為股 東投資款，此

55、種情況下，對于該關系，只能認定為該公司向黃 某個人的借貸，對此，應適用最高人民法院關于貫徹執(zhí)行中 華人民共和國民法通則若干問題的意見（試行）有關民間借 貸的相關規(guī)定，判令該公司向黃某返還該筆借款。 第二種意見認為，黃某與茍某系合伙關系，其投資款的性質(zhì)實 質(zhì)為黃某與茍某合伙對該公司進行經(jīng)營的一種合伙投資款，該 經(jīng)營行為系該公司內(nèi)部的一種承包經(jīng)營。因為，該種承包經(jīng)營， 我國法律對此并未有禁止性規(guī)定，其經(jīng)營對外仍以公司的名義進 行，它具體分為兩種法律關系，一種是對外的法律關系，即公司 對外承擔民事責任；一種是對內(nèi)的法律關系，即公司對外承擔了 民事責任后，通過內(nèi)部承包經(jīng)營的約定，對內(nèi)部承包人進行追償

56、。該案中，茍某曾向黃某說：“那你和我合伙經(jīng)營公司吧”，后 黃某交了款，茍某收了款，并向黃某出具收條，加蓋了該公司財 務章。隨后，黃某也參與了公司的經(jīng)營管理，這一系列的行為可 視為黃某與茍某合伙對該公司進行內(nèi)部承包經(jīng)營。故原告的主張 不能成立，應駁回其訴訟請求。 第三種意見認為，黃某實際系東營市某化工有限責任公司的 隱名股東，其向該公司的投資應視為其對該公司的出資款。 因為，收據(jù)是以該公司的名義出具的，黃某實際已經(jīng)向該公 司出資，并參與了該公司實際經(jīng)營和利潤分配，對該公司而言 ，其已經(jīng)成為了該公司的實際股東，而其未在公司章程中簽字， 公司也未到工商部門變更股東登記，這僅是一種行政手續(xù)上的 缺失。

57、故原告的主張系公司內(nèi)部股東之間的財產(chǎn)分配，而非借 款糾紛，應駁回其訴訟請求。 你認為哪一種意見有道理？ 對隱名股東問題的思考 股東對公司享有以下權(quán)利： 1、出席或委托代理人出席股東（大）會行使表決權(quán)。 2、依法轉(zhuǎn)讓股份或股權(quán)的權(quán)利。 3、股東的知情權(quán)。 4、建議和質(zhì)詢權(quán)。 5、股利分配權(quán)。 6、剩余財產(chǎn)分配權(quán)。 7、提議召開臨時股東（大）會的權(quán)利。 8、股東（大）會的召集和主持權(quán)。 9、臨時提案權(quán)。 10、異議股東股份收買請求權(quán)。 11、股東訴權(quán)。 所謂異議股東股份收買請求權(quán)，是指當股東會 做出對股東利害關系產(chǎn)生實質(zhì)性影響的決定時， 對該決定持有異議的股東有權(quán)要求公司以公平 的價格回購他們手中

58、的股份，從而退出該公司。 根據(jù)我國新公司法第75條的規(guī)定，在有限 責任公司中，只要出現(xiàn)下列情形之一時，對股東 會該項決議投反對票的股東可以請求公司按合理 的價格收購其股權(quán)：（1）公司連續(xù)五年不向股東 分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法 規(guī)定的分配利潤條件的；（2）公司合并、分立、 轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限 屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會議 通過決議修改章程使公司存續(xù)的。 華語公司是由四個股東投資1000萬元設立的 有限責任公司，其中王某出資900萬，李某 出資20萬，張某出資50萬，林某出資30萬， 王某為董事長，公司效益非常好，每年稅后 利潤在提取法

59、定公積金和法定公益金之后 都有50多萬的盈余。但是王某為了進一步 擴大生產(chǎn)，在股東會會議上，不顧其他三人 的反對，通過董事會制定的公司利潤分配 方案，以致公司連續(xù)7年沒有發(fā)放紅利，其余 三人向法院起訴，要求法院強制公司發(fā)放紅利。 問題：王某的做法是否符合公司法的規(guī)定？ 案例 評析：公司利潤分配方案屬于股東會的職權(quán)范圍， 本案中在公司章程沒有對公司的股東會的表決程序 作出其他規(guī)定的情況下，王某因擁有絕對多數(shù)的 股份，通過股東會決議同意不發(fā)放紅利的做法是 合法的，法院無權(quán)強制公司發(fā)放。但公司7年不發(fā)放 紅利，使其他股東加入公司的目的難以實現(xiàn)，可以 請求公司以合理的價格購買其股份。 有限責任公司股東

60、能否退股 案例：1996年10月，張民與其好友林敏及其林敏的弟弟 林名共同出資，成立大民有限責任公司，注冊資本為 50萬元，張民出資10萬元，林敏出資20萬元，林名出資 20萬元。公司運轉(zhuǎn)一年后，張民與林敏、林名因公司 利潤分配等問題發(fā)生分歧，林敏、林名利用控股股東的 地位作出決議，不分配公司利潤，導致矛盾激化，張民 想退出公司。張民向第三人轉(zhuǎn)讓出資，鑒于公司內(nèi)部 矛盾，很難找到受讓人，而林敏與林名拒不購買其出資 ，張民訴至法院。 問題：按照我國公司法的規(guī)定，如何處理該案例？ 股東的義務： 1、遵守公司章程的義務 2、依法或遵照章程規(guī)定向公司繳納出資 3、對公司承擔有限責任 4、不得抽回出資

61、對中小股東的利益保護機制 一、利害關系股東應當回避表決 二、建立類別股東大會制度 三、完善股東訴訟制度 四、累積投票制 第六節(jié) 公司的組織機構(gòu) 現(xiàn)代公司的組織機構(gòu)一般由四個機關組成： 1、權(quán)力機關 2、決策機關 3、監(jiān)督機關 4、執(zhí)行機關 公司的組織機構(gòu)經(jīng)歷了由股東會中心主義到董事會 中心主義的變遷。 董事會是公司的業(yè)務執(zhí)行機關 董事會是集體執(zhí)行公司事務的機關 董事會是公司經(jīng)營決策和領導機關 董事會是公司的法定的常設機關 國外公司組織機構(gòu)體例： 1 以德國為代表的雙層制。由監(jiān)事會和董事會共同經(jīng) 營公司，股東選任監(jiān)事，監(jiān)事組成監(jiān)事會。監(jiān)事會選 任董事，董事組成董事會，負責指揮公司的經(jīng)營活動 。

62、監(jiān)事會除選任，解聘董事外，并負責行使公司業(yè)務的 監(jiān)督權(quán)和一定事項的同意權(quán)。 2 以英美為代表的單層制。由股東會選任董事組成董事 會，董事會有內(nèi)部董事和外部董事之分，由內(nèi)部董事 對公司的經(jīng)營進行指揮，由外部董事負責對內(nèi)部董事 的經(jīng)營活動監(jiān)督，沒有監(jiān)事會。 3 日本式的三角制。在股東會下設董事會和監(jiān)察人，分 別行使業(yè)務執(zhí)行權(quán)和監(jiān)察權(quán)，但二者是平行的機關， 均由股東會任免，相互之間無隸屬關系。 公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務 公司法第一百四十七條：有下列情形之一的，不得 擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員： 1、無民事行為能力或者限制行為能力； 2、因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞

63、 社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾 五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五 年； 3、擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理 ，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、 企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年； 4、擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè) 的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被 吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年； 5、個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。 公司法第一百四十九條：董事、高級管理人員不得有 下列行為： 1、挪用公司資金； 2、將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立 賬戶存儲； 3、違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者

64、 董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn) 為他人提供擔保； 4、違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意， 與本公司訂立合同或者進行交易； 5、未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者 他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所 任職公司同類的業(yè)務； 6、接受他人與公司交易的傭金歸為己有； 7、擅自披露公司秘密； 8、違反對公司忠實義務的其他行為。 我國新公司法第148條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、 高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司 章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。董事 、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂 或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)?！?根據(jù)

65、我國新公司法的規(guī)定,公司董事、監(jiān)事 及高級管理人員應對公司負有下列忠實義務： 1、不得獲得非法利益 2、禁止越權(quán)使用公司財產(chǎn) 3、競業(yè)禁止義務 4、抵觸利益交易與篡奪公司機會的禁止 5、禁止泄漏公司秘密 董事、監(jiān)事及高級管理人員的義務界分： 1、注意義務，也稱勤勉義務或善管義務。它強調(diào) 董事的努力和注意程度。要求董事在執(zhí)行公司職務 時最大限度的施展個人才智，它與董事的個人能力 相關。 2、忠實義務，它強調(diào)董事對公司忠心耿耿，始終 把公司的利益放在首位，當個人利益與公司利益 發(fā)生沖突時，要維護公司的利益。它與董事的個人 品德相關。 注意義務是針對“善良管理人”而言的?！吧屏脊?理人”是指誠實、勤

66、勉而有相當經(jīng)驗的人。董事 、經(jīng)理應達到“善良管理人”的標準。董事、經(jīng) 理是公司的業(yè)務執(zhí)行機構(gòu)，需要主動分析各種 狀況，進行經(jīng)營決策。他們在執(zhí)行公司業(yè)務時， 應具有最高的注意。如果說忠實義務重在強調(diào) 不使利益相沖突，則注意義務是受托人業(yè)務處理 是否得當?shù)臉藴省?注意義務總的要求是，在履行職責時，董事應當 誠實信用，以其所合理的相信對公司最為有利的 方式行動。 董事會的職責大體上可以分為兩類：決策和監(jiān)督。 適當履行職責的前提是掌握適當?shù)男畔?。因此?注意義務特別要求，董事會必須進行充分的盡職 調(diào)查，建立有效的內(nèi)控系統(tǒng)，并合理地搜集、鑒別 、處理信息。 注意義務的客觀性要求董事應當像一個通情達理的 人（reasonable person）那樣行事。 自我交易問題 案例