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1、《政府采購法》與《招標投標法的》聯(lián)系和區(qū)別?
《政府采購法》第二條規(guī)定:政府采購包括貨物、工程和服務(wù); 同時第四條又規(guī)定:政府采購工程進行招標投標的,適用招標投標法。 表明兩個法既密切聯(lián)系,又有較大的區(qū)別,兩法并行但不矛盾。
首先從條文上理解:
1、政府采購工程適用〈〈招標投標法》,僅僅是招標投標活動(或 程序)上的適用,但在招標投標程序之外的其他活動及管理,還應(yīng)當
《政府采購法》否則與政府采購范圍相沖突。
2、本法所指的工程,僅指建設(shè)工程,不應(yīng)包括信息、環(huán)保、水 電工程等。
其次從立法的過程看: 工程是否列政府采購的對象,在立法過程中有過較大爭論。最后支
持將工程列入采購法調(diào)整
2、范圍原因在于:
第一,政府采購法屬于實體法、招標投標法屬于程序法。我國采 取
兩法并立的立法模式,并不能導致兩法內(nèi)容的互相排斥;
第二,是否納入政府采購范圍,關(guān)鍵要看采購主體及 資金來源,
而不是采購的對象;
第三,在實踐中,政府投資工程是政府不可缺少的一項重要資源, 工程支出占政府采購支出支出比重相當高,如果將工程排除在外,不僅 調(diào)整范圍不完整,入世談判缺少一個重要的籌碼,也將使政府采購制度 的意義大為降低。
因此我們認為,兩法并行但不矛盾。
從兩法的關(guān)系看,《招標投標法》和《合同法》一樣,可以說是
《政府采購法》的配套法律,這也符合國際通行作法和各國的立 法經(jīng) 驗 的。
3、同時,在處理兩法關(guān)系時,應(yīng)按“后法優(yōu)于前法”和“特別法優(yōu) 于 一般法”的法律適用原則,當政府采購法的規(guī)定與招標投標法不一致, 或政府采購法另有特別規(guī)定時,應(yīng)遵行政府采購法。
所以說,招投標與政府采購制度有聯(lián)系,但兩者不能劃等號;政 府采購法與招標投標法有交叉,但不矛盾,而是相互協(xié)調(diào) 彼此補充。
兩法的主要區(qū)別有:
(一)規(guī)范的主體不同
《政府采購法》規(guī)范的主體是各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組
《招標投標法》規(guī)范的主體則無限制,凡是在我國境內(nèi)的任何主 體進行招標投標活動(強制或自愿),包括私人企業(yè)以及其他非法人 組 織。并且,《招標投標法》不但規(guī)范招標(采購)主體,也規(guī)范投標 (銷售)
4、主體,這與《政府采購法》規(guī)范的主體很大不同。
實踐中,招標投標法許多條文是針對 強制招標(工程建設(shè)項目及 相關(guān)的貨物、服務(wù))而言,不適合當事人自愿招標的情況。
(二)規(guī)范的行為性質(zhì)不同
政府采購法,規(guī)范的是政府采購行為。這種行為不僅包括招標采 購,還包括詢價采購、競爭性談判采購、單一來源采購行為。
學術(shù)界常被視是一種行政行為,認為政府可以利用采購政策干預(yù)采 購市場。
招標投標法,規(guī)范的是招標投標行為。是指招標人以招標公告或投 標邀請書的方式,公開選擇賣方一種交易方式。
僅指“標買”,不包括“標賣”。是一種民事行為
同時從行為的過程看,政府采購行為要比招標投標行為來得長而復(fù) 雜。
5、
(三)強調(diào)的法律責任不同
雖然《政府采購法》與《招標投標法》都涉及 民事責任、行政責 任和刑事責任的規(guī)定,但兩者的側(cè)重點是不同的。
由于《政府采購法》屬于 行政法的范疇,規(guī)范的是政府 機關(guān)單位 如何管理規(guī)范政府采購行為,因而它強調(diào)的是行政責任;
《招標投標法》屬于民法、經(jīng)濟法的范疇,招標投標行為是一種 民事行為,因而強調(diào)的是民事責任。
(四)管理體制與操作模式的不同
1、管理體制。
政府采購是實行財政統(tǒng)一管理,監(jiān)察、審計和行政主管部門分工監(jiān)
督的體制。最圖I領(lǐng)導機關(guān)是財政部。
招標投標是實行發(fā)改協(xié)調(diào)指導,各行業(yè)(行政)主管部門歸口監(jiān) 督
的體制。最懸)領(lǐng)導機關(guān)是發(fā)改委。
6、2、執(zhí)行模式。
政府采購實行集中采購和分散采購相結(jié)合的模式,采取強制委托和 自愿委托的形式。
招標投標實行分散采購(包括分散委托和自行組織)的模式,由招 標人自愿委托。
3、采購目錄和限額標準(招標范圍和規(guī)模標準)
政府采購按預(yù)算隸屬關(guān)系由國務(wù)院和省級政府或授權(quán)部門制定并頒 布。
招標投標由國家發(fā)改委會同有關(guān)部門制訂,報國務(wù)院批準后公
布。
4、采購方式審批
非公開招標的政府采購方式由市級以上財政部門審批。邀請招標方
式由國家發(fā)改委或省政府批準。
5、供應(yīng)商(投標人)資格要求
政府采購對供應(yīng)商資格除了技術(shù)要求和能力要求外,還有政策性要 求,如納稅、環(huán)保、社保、就業(yè)等要求。
7、
政府采購除了邀請招標方式允許對供應(yīng)商進行資格預(yù)審,公開招標 卻不可以;而招標投標中卻均允許,而且比較普遍。
以聯(lián)合體形式參加的,政府采購對一般供應(yīng)商資格條件,聯(lián)合體各 方均應(yīng)具備,特定資格條件,只需其中一方具備;招標投標要求聯(lián)合體 各方均應(yīng)具備,并按資質(zhì)最低的一方確定資質(zhì)等級。
6、救濟程序(供質(zhì)疑、投訴)不同
政府采購中供應(yīng)商質(zhì)疑 投訴是特指供應(yīng)商認為采購文件、采購過 程及采購結(jié)果使自己權(quán)益受到損害的,可以向采購組織單位和財政部門 進行申訴和監(jiān)督的行為。
對政府采購供應(yīng)商質(zhì)疑 投訴按規(guī)定進行受理、答復(fù)是采購組織單 位和財政部門的應(yīng)盡職責和法定義務(wù),否則供應(yīng)商可以行政復(fù)議或行政 訴訟。
招標投標法的異議 投訴是指投標人和其他利害關(guān)系人只要認為招 投標活動不符合本法規(guī)定的,均有權(quán)向招標人提出異議或向有關(guān)行政監(jiān) 管部門投訴。
投訴人和投訴事項寬泛,不必提供確切證據(jù),不會引起訴訟風險。