婚姻家庭繼承法主觀題安徽大學版本.docx

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婚姻家庭繼承法主觀題 名詞解釋 1. 有配偶者與他人同居 2. 社會撫養(yǎng)費 3. 日常家事代理權 4. 不能獨立生活的子女 5. 無遺囑繼承 6. 婚姻家庭制度 7. 婚生子女的推定 8. 義絕 9. 轉繼承 10. 非法處置夫妻共同財產(chǎn)的行為 簡答 1. 收養(yǎng)的法律特征 2. 人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限責任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理 3. 離婚精神損害撫慰金的數(shù)額如何確定？ 4. 救助措施的主要特征 5.法院作出人身安全保護令應當具備的條件和可以采取的措施 6.婚姻法17條“其他應當歸共同所有的財產(chǎn)”指什么 7.法院對當事人按照習俗給付的彩禮歸還請求予以支持的法定情形 8.家暴的概念與特征 9.婚姻登記機關不予辦理結婚登記的法定情形 10.遺贈與遺囑繼承的異同 論述 一、離婚父母一方對子女的探望權 二、對生活困難一方的經(jīng)濟幫助 名詞解釋 1.有配偶者與他人同居:有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。 2.社會撫養(yǎng)費:為調(diào)節(jié)自然資源的利用和保護環(huán)境，適當補償政府的社會事業(yè)公共投入的經(jīng)費，而對不符合法定條件生育子女的公民征收的費用。 3.日常家事代理權:夫妻一方因日常家庭事務而與第三人為一定法律行為時的代理權。該代理行為的后果由夫妻雙方共同承受，被代理方須對代理方從事家事行為所產(chǎn)生的債務承擔連帶責任。 4. 不能獨立生活的子女:尚在校接受高中及其以下學歷教育，或者喪失或未完全喪失勞動能力等非主觀原因而無法維持正常生活的成年子女。 5.無遺囑繼承：即法定繼承，是指由法律直接規(guī)定繼承的范圍、繼承順序以及遺產(chǎn)分配原則的一種繼承方式。由于這種繼承只是在沒有遺囑時才發(fā)生法律效力，故又稱無遺囑繼承。 6.婚姻家庭制度：是一定社會中占統(tǒng)治地位的婚姻家庭形態(tài)在上層建筑領域的集中表現(xiàn)，是由調(diào)整婚姻家庭關系的各種社會規(guī)范構成的，屬于上層建筑的范疇。 7.婚生子女的推定：是指子女系生母在婚姻關系存續(xù)期間受胎或出生，孩子被法律推定為生母與生母之夫的婚生子女。 8.義絕是我國封建社會特有的一種強制離婚方式，指如果夫妻之間或夫妻一方與他方的親屬間或雙方的親屬間出現(xiàn)了一定的事件，經(jīng)官司處斷后，認為夫婦之義當絕，強迫離異，若不離異，即予處罰。 9. 轉繼承 是指繼承人在繼承開始后，遺產(chǎn)分割之前死亡，其應繼承的遺產(chǎn)份額轉移給他的合法繼承人繼承的制度。 10. 非法處置夫妻共同財產(chǎn)的行為。 指在離婚過程中，夫妻一方故意隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)的行為。 隱藏，是指把夫妻共同財產(chǎn)隱藏、藏匿，不讓對方知道。 轉移，是指將夫妻共同財產(chǎn)從一處所移到另一處所，使其脫離對方的控制或支配。變賣，是指將夫妻共同財產(chǎn)有償轉讓給第三人。 毀損，是指將夫妻共同財產(chǎn)毀滅、損壞，或使其從物質(zhì)形態(tài)上完全消失，或雖不完全消失但使其完全喪失或部分喪失其價值。 簡答題 1.收養(yǎng)的法律特征： （一）收養(yǎng)是一種身份法律行為 公養(yǎng)是指國家社會福利機構或社會慈善團體對無家可歸、無依無靠和無生活的來源的兒童的收容養(yǎng)育。 （二）收養(yǎng)關系的當事人須為法律所特定的人 1.收養(yǎng)人、送養(yǎng)人和被收養(yǎng)人必須符合法定的資格和條件。 2.收養(yǎng)只能發(fā)生在非直系血親關系的自然人之間。 3.除為夫妻共同收養(yǎng)外，被收養(yǎng)人不得同時為二人所收養(yǎng)。 （三）收養(yǎng)是一項要式法律行為 （四）收養(yǎng)產(chǎn)生法律擬制血親關系 1、收養(yǎng)的這一特征使其與寄養(yǎng)區(qū)別開來。 寄養(yǎng)是指父母由于工作、生活條件等原因客觀上不能直接履行撫養(yǎng)子女義務時, 將子 女委托他人代為撫養(yǎng)的一種形式。 2、收養(yǎng)的這一特征使其與撫養(yǎng)區(qū)別開來。 我國《收養(yǎng)法》第17條規(guī)定：“孤兒或者生父母無力撫養(yǎng)子女，可以由生父母的親屬、朋友撫養(yǎng)。撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人的關系不適用收養(yǎng)關系?！? 3、收養(yǎng)的這一特征也使其與認“干親”區(qū)別開來。. 2. 人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限責任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理： （一）夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權的，該股東的配偶可以成為該公司股東； （二）夫妻雙方就出資額轉讓份額和轉讓價格等事項協(xié)商一致后，過半數(shù)股東不同意轉讓，但愿意以同等價格購買該出資額的，人民法院可以對轉讓出資所得財產(chǎn)進行分割。過半數(shù)股東不同意轉讓，也不愿意以同等價格購買該出資額的，視為其同意轉讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。 用于證明前款規(guī)定的過半數(shù)股東同意的證據(jù)，可以是股東會決議，也可以是當事人通過其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料。 3. 離婚精神損害撫慰金的數(shù)額如何確定？ 婚姻法對此明確規(guī)定。《婚姻法解釋（一）》第28條規(guī)定：“涉及精神損害賠償?shù)?，適用最高人民法院《關于確定民事侵權精損害賠償責任若干問題的解釋》的有關規(guī)定?！币勒赵摻忉尩?0條規(guī)定，精神損害的賠償數(shù)額根據(jù)以下因素確定： （1）過錯程度； （2）侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié)； （3）所造成的后果； （4）過錯方承擔責任的經(jīng)濟能力； （5）當?shù)仄骄钏降取? 4. 救助措施的主要特征 （1）實施救助的主體是依法擁有救助權的有關機關和組織 （2）實施救助的對象為妨害婚姻家庭不法行為的受害人 （3）實施救助的方法依主體不同而有所不同 （4）對受害人實施救助、除嚴重違法犯罪行為依法主動干預外，一般基于受害人的請求而實施 5.法院作出人身安全保護令應當具備的條件和可以采取的措施 反家暴法——第四章　人身安全保護令 第二十七條　作出人身安全保護令，應當具備下列條件： （一）有明確的被申請人； （二）有具體的請求； （三）有遭受家庭暴力或者面臨家庭暴力現(xiàn)實危險的情形。 第二十九條　人身安全保護令可以包括下列措施： （一）禁止被申請人實施家庭暴力； （二）禁止被申請人騷擾、跟蹤、接觸申請人及其相關近親屬； （三）責令被申請人遷出申請人住所； （四）保護申請人人身安全的其他措施。 6.婚姻法17條“其他應當歸共同所有的財產(chǎn)”指什么 司法解釋（二）第十一條 婚姻關系存續(xù)期間，下列財產(chǎn)屬于婚姻法第十七條規(guī)定的“其他應當歸共同所有的財產(chǎn)”： （一）一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益； （二）男女雙方實際取得或者應當取得的住房補貼、住房公積金； （三）男女雙方實際取得或者應當取得的養(yǎng)老保險金、破產(chǎn)安置補償費。 7.法院對當事人按照習俗給付的彩禮歸還請求予以支持的法定情形 《婚姻法解釋（二）》第10條： 當事人請求返還按照習俗給付的彩禮的，如果查明屬于以下情形，人民法院應當予以支持： （一）雙方未辦理結婚登記手續(xù)的； （二）雙方辦理結婚登記手續(xù)但確未共同生活的； （三）婚前給付并導致給付人生活困難的。 適用前款第（二）、（三）項的規(guī)定，應當以雙方離婚為條件。 8.家暴的概念與特征 家庭暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。 主要特征有： （1）施暴者與受害人之間存在特定的親屬身份關系 （2）暴力場所的特定性 （3）侵害的客體集中于身體、精神、性三個方面的人身權利。即家庭成員的生命權、健康權、人身自由權、婚姻自由權、性自主權以及人格尊嚴等權利。 （4）主觀上的故意性。即施暴者實施暴力行為，主觀上存在明確的目的性和故意性；過失行為不構成家庭暴力。 （5）在行為方式上具有隱蔽性 9.婚姻登記機關不予辦理結婚登記的法定情形 ——第六條辦理結婚登記的當事人有下列情形之一的，婚姻登記機關不予登記： （一）未到法定結婚年齡的； （二）非雙方自愿的； （三）一方或者雙方已有配偶的； （四）屬于直系血親或者三代以內(nèi)旁系血親的； （五）患有醫(yī)學上認為不應當結婚的疾病的。 10.遺贈與遺囑繼承的異同 遺囑繼承與遺贈都是公民用遺囑處分遺產(chǎn)的單方法律行 為，都是遺產(chǎn)所有權轉移的方式，遺產(chǎn)都是在遺囑人死亡時開始轉移。 但兩者也存在以下區(qū)別： ㈠ 主體范圍不同 遺囑繼承人只能是法定繼承人中的一人或數(shù)人，限于自然人； 受遺贈人則是國家、集體或法定繼承人以外的人，既不限于自然人，又不限于法定繼承人范圍以內(nèi)的人。 ㈡ 主體所承擔的義務不同 遺囑繼承人有權繼承遺產(chǎn)，同時應當負責清償被繼承人生前所欠的債務； 受遺贈人享有接受遺贈的權利，但一般不承擔被繼承人生前所欠的債務。 不過，受遺贈人必須在遺贈人的債務清償后，才能接受遺贈人的財產(chǎn)，如果遺產(chǎn)不足清償債務，則受遺贈人不得接受遺贈。 ㈢ 取得遺產(chǎn)的方式不同 遺囑繼承人直接參與遺產(chǎn)分配，直接從遺囑人那里取得財產(chǎn) 受遺贈人不直接參與遺產(chǎn)分配，不直接從遺囑人那里取得遺產(chǎn)，受遺贈人從遺囑執(zhí)行人或法定繼承人那里取得遺產(chǎn)。 ㈣ 作出接受表示的要求不同 遺囑繼承人必須在遺產(chǎn)處理前作出放棄繼承的表示，不表示放棄的，視為接受； 受遺贈人應在知道受遺贈后兩個月內(nèi)作出接受的表示，到期沒有表示接受的，視為放棄受遺贈。 論述題 一、離婚父母一方對子女的探望權 1.探望權的概念及特征 探望權，是指父母離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的一方依法享有對未與之共同生活的子女進行探望、看望、交往的權利。它具有以下基本特征： （1）探望權是與直接撫養(yǎng)權相對應的一項法定權利。 （2）探望權的權利主體為未直接撫養(yǎng)子女的父母一方。 （3）探望權的義務主體——直接撫養(yǎng)子女的一方，不但負有不妨礙對方行使探望權之消極不作為義務，而且還負有協(xié)助的義務。為保障非直接撫養(yǎng)子女一方的探望權實現(xiàn)，必須要求直接撫養(yǎng)子女的一方協(xié)商合理探望的時間、地點、方式等，或按照人民法院的裁判協(xié)助探望。 （4）探望權的行使不得損害子女的身心健康。 2.增設探望權的立法理由 1980年《婚姻法》原未規(guī)定探望權，《婚姻法》第38條為離婚父母增設探望權規(guī)定，主要基于以下原因： （1）設置探望權是父母子女關系的本質(zhì)要求，有助于子女健康成長。 （2）設置探望權是有效處理離婚糾紛，增強社會安定團結的需要。 （3）設置探望權符合現(xiàn)代離婚法的發(fā)展趨勢。 3.探望分類： 探望包括會面，如直接見面、短期的共同生活在一起，也包括交往，如互通書信、互通電話等。 以探望的時間長短為標準可以分為看望式探望和逗留式探望。 所謂看望式探望，是指非直接撫養(yǎng)一方在約定或判決確定的時間內(nèi)到一定地點探視、看望子女； 所謂逗留式探望，則是指在約定或判決確定的時間內(nèi)，由探望人領走并按時送回子女的探望。 前者方式靈活，但探望時間較短； 后者時間較長，有利于對子女的了解和交流，但要求較高，如探望人要有一定的居住、生活條件，應有較為充足的時間等。 《婚姻法》第38條第2款規(guī)定：行使探望權的方式、時間由當事人協(xié)議，協(xié)議不成時，由人民法院判決。 人民法院做出的生效的離婚判決中未涉及探望權，當事人就探望權問題單獨提起訴訟的，人民法院應予受理（《婚姻法解釋（一）》第24條）。 4.探望權的中止和恢復 第38條第3款規(guī)定：“父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權利；中止的事由消失后，應當恢復探望的權利。”對于探望權的中止，應當注意以下幾個方面： （1）探望權的中止以出現(xiàn)法定的中止事由為條件。沒有出現(xiàn)法定的中止事由，任何人、任何機關都不得限制探望人的探望權。中止探望權行使的法定事由，《婚姻法》并未具體列舉，而是概括地規(guī)定為不利于子女身心健康。一般而言，不利于子女身心健康的情形主要有： ①探望權人是無行為能力人或者限制行為能力人； ②探望權人患有嚴重傳染性疾病或者其他嚴重疾病，可能危及子女健康的 ③探望權人在行使探望權時對子女有侵權行為或者犯罪行為，損害子女利益的 ④探望權人與子女感情嚴重惡化，子女堅決拒絕探望的； ⑤其他不利于子女身心健康的情形。 值得注意的是，中止探望權的惟一條件是不利于子女的身心健康。 至于其他原因，如父母之間相互關系惡化，或者探望權人未及時給付撫養(yǎng)費等，都與探望行為會不會不利于子女身心健康無關，不能成為中止探望權的理由 （2）提出中止探望權的請求人。 《婚姻法解釋（一）》第26條規(guī)定：“未成年子女、直接撫養(yǎng)子女的父或母及其他對未成年子女負擔撫養(yǎng)、教育義務的法定監(jiān)護人，有權向人民法院提出中止探望權的請求。” （3）中止探望權須經(jīng)人民法院判決，其他任何機關、任何人包括父母雙方都不能中止未直接撫養(yǎng)子女的一方探望子女的權利。 《婚姻法解釋（一）》第25條規(guī)定：“當事人在履行生效判決、裁定或者調(diào)解書的過程中，請求中止行使探望權的，人民法院征詢雙方當事人意見后，認為需要中止行使探望權的，依法做出裁定。 （4）探望權的中止，僅是暫時停止未直接撫養(yǎng)子女一方探望子女的權利，并非完全剝奪、消滅。 《婚姻法解釋（一）》第25條規(guī)定：“中止探望的情形消失后，人民法院應當根據(jù)當事人的申請通知其恢復探望權的行使?！? 5.探望權的強制執(zhí)行 《婚姻法》第48條規(guī)定，對拒不執(zhí)行有關探望子女等判決和裁定的，由人民法院依法強制執(zhí)行。有關個人和單位應負協(xié)助執(zhí)行的責任。 針對探望權的強制執(zhí)行的特殊性，《婚姻法解釋（一）》第32條明確規(guī)定： “婚姻法第四十八條關于對拒不執(zhí)行有關探望子女等判決和裁定的，由人民法院依法強制執(zhí)行的規(guī)定，是指對拒不履行協(xié)助另一方行使探望權的有關個人和單位采取拘留、罰款等強制措施，不能對子女的人身、探望行為進行強制執(zhí)行?！? 二、對生活困難一方的經(jīng)濟幫助 我國《婚姻法》第42條規(guī)定：“離婚時，如一方生活困難，另一方應從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當幫助。具體辦法由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決 1、經(jīng)濟幫助的性質(zhì)與目的 經(jīng)濟幫助是指夫妻離婚時，因一方生活確有困難，經(jīng)雙方協(xié)議或法院判決，由有條件的一方從其個人財產(chǎn)中給予另一方適當資助的制度。 經(jīng)濟幫助既不以一方付出更多義務為條件，也不以一方是否有過錯為必要，而是以一方在離婚時存在生活困難為前提的，故與離婚經(jīng)濟補償制度以及離婚損害賠償制度都不相同。 經(jīng)濟幫助也不同于夫妻間的扶養(yǎng)義務。夫妻間相互扶養(yǎng)的義務，以夫妻人身關系為前提，存在于婚姻關系存續(xù)期間，并且隨著婚姻關系的終止而終止。而離婚時一方對另一方的困難幫助，則以夫妻解除婚姻關系為前提，以一方生活存在困難為條件，有條件的一方才有義務幫助。 夫妻離婚后為維持其生活所設經(jīng)濟幫助的給付制度系基于婚姻法上男女平等、婚姻自由原則而產(chǎn)生的，其主要目的在于填補婚姻關系存續(xù)中扶養(yǎng)請求權之喪失，因離婚而無自立生活能力的一方可以向他方請求資助，以維持離婚后的生活，因此經(jīng)濟幫助不是夫妻之間互相扶養(yǎng)義務的繼續(xù)和延伸，而是離婚的效力，屬于婚姻法上對離婚時生活困難的一方予以經(jīng)濟保障的救助措施。該制度的確立，可達到保障離婚自由之目的。 2、經(jīng)濟幫助的條件 根據(jù)《婚姻法》第42條之規(guī)定，條件包括： （1）一方必須存在生活困難。生活困難是指在侵害夫妻共同財產(chǎn)后，一方的財產(chǎn)及其謀生能力不能維持其基本生活。判斷離婚當事人是否存在生活困難，應當在分割夫妻共同財產(chǎn)后，其財產(chǎn)仍不能維持其基本生活?！痘橐龇ń忉專ㄒ唬返?7條規(guī)定：“婚姻法第四十二條所稱‘一方生活困難’，是指依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的財產(chǎn)無法維持當?shù)鼗旧钏?。一方離婚后沒有住處的，屬于生活困難。”生活困難的原因多種多樣，如因年老多病，無法繼續(xù)勞動，又沒有工作等固定生活來源；因傷害、疾病喪失勞動能力，無生活來源，等等。 （2）一方必須是在離婚時存在生活困難。即這種經(jīng)濟幫助具有嚴格的時間界限，僅僅限于離婚之時。如果離婚時一方不存在生活困難，而離婚后才發(fā)生生活困難，另一方已無給予經(jīng)濟幫助的義務。 （3）另一方須具有給予幫助的經(jīng)濟能力。一方存在生活困難，另一方?jīng)]有提供幫助所必要的經(jīng)濟能力，如自己的生活也存在困難，或者只勉強維持生活，即不負擔給予經(jīng)濟幫助的義務。 以上三個條件，相互聯(lián)系，構成一個有機結合的整體，缺一不可。 3、經(jīng)濟幫助的數(shù)額與執(zhí)行 對于一方符合應當獲得另一方幫助的條件的，根據(jù)《婚姻法》第42條之規(guī)定，首先應由雙方協(xié)議，協(xié)議不成的，由人民法院判決。人民法院在判決時，應查明雙方的財產(chǎn)狀況、經(jīng)濟條件、謀生能力、受幫助方的生活困難程度、幫助方的負擔能力等因素，結合當?shù)氐囊话闵钏疁始半p方婚姻關系存續(xù)期間的生活水平，確定一方給予另一方的適當幫助。具體來說，應當注意以下幾點： （1）離婚時，一方年輕有勞動能力，只是生活暫時有困難的，另一方可予短期的或一次性的幫助。 （2）結婚多年，一方年老病殘、失去勞動能力而又無生活來源的，另一方應在居住和生活等方面給予適當?shù)陌才牛诮?jīng)濟上可視具體情況，給予一次性幫助或長期的幫助。 （3）離婚時，一方以個人財產(chǎn)中的住房對生活困難者進行幫助的形式，可以是房屋的居住權或者房屋的所有權。 （4）在執(zhí)行幫助期間，受資助一方另行結婚或經(jīng)濟收入足以維持生活時，對已經(jīng)確定的幫助費尚未執(zhí)行或者未全部執(zhí)行的，幫助一方即可停止給付。 （5）原定經(jīng)濟幫助執(zhí)行完畢后，受幫助方要求對方繼續(xù)給予幫助的，人民法院一般不予支持。因為，困難幫助制度設立的目的主要在于幫助對方暫渡難關，鼓勵其自力更生。并不是使其長期依賴對方，更不能等同扶養(yǎng)，這一點應當引起注意。