一、明確舉證期限、算準(zhǔn)截止日期、厘清舉證內(nèi)容

一、明確舉證期限、算準(zhǔn)截止日期、厘清舉證內(nèi)容舉證責(zé)任分配：被告舉證。區(qū)別于民事和刑事訴訟。先取證后裁決。法律依據(jù)：中華人民共和國行政訴訟法 第三十二條 被告對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋 第二十六條在行政訴訟中，被告對其作出的具體行政行為承擔(dān)舉證責(zé)任。 最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定 第一條根據(jù)行政訴訟法第三十二條和第四十三條的規(guī)定，被告對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起十日內(nèi)，提供據(jù)以作出被訴具體行政行為的全部證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)的，視為被訴具體行政行為沒有相應(yīng)的證據(jù)。（一）明確舉證期限1、法律依據(jù)：行政訴訟法 第四十三條 人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起五日內(nèi)，將起訴狀副本發(fā)送被告。被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起十日內(nèi)向人民法院提交作出具體行政行為的有關(guān)材料，并提出答辯狀。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀之日起五日內(nèi)，將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋 第二十六條在行政訴訟中，被告對其作出的具體行政行為承擔(dān)舉證責(zé)任。被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)提交答辯狀，并提供作出具體行政行為時的證據(jù)、依據(jù)；被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)。最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定 第一條根據(jù)行政訴訟法第三十二條和第四十三條的規(guī)定，被告對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起十日內(nèi)，提供據(jù)以作出被訴具體行政行為的全部證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)的，視為被訴具體行政行為沒有相應(yīng)的證據(jù)。2、逾期舉證的法律后果最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋 第二十六條在行政訴訟中，被告對其作出的具體行政行為承擔(dān)舉證責(zé)任。被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)提交答辯狀，并提供作出具體行政行為時的證據(jù)、依據(jù)；被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)。最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定 第一條根據(jù)行政訴訟法第三十二條和第四十三條的規(guī)定，被告對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起十日內(nèi)，提供據(jù)以作出被訴具體行政行為的全部證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)的，視為被訴具體行政行為沒有相應(yīng)的證據(jù)。行政訴訟法 第五十四條 人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決： (二)具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：1、主要證據(jù)不足的；3、配套制度：最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定 第八條人民法院向當(dāng)事人送達受理案件通知書或者應(yīng)訴通知書時，應(yīng)當(dāng)告知其舉證范圍、舉證期限和逾期提供證據(jù)的法律后果，并告知因正當(dāng)事由不能按期提供證據(jù)時應(yīng)當(dāng)提出延期提供證據(jù)的申請。（書面告知制度，）第十九條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對其提交的證據(jù)材料分類編號，對證據(jù)材料的來源、證明對象和內(nèi)容作簡要說明，簽名或者蓋章，注明提交日期。 第二十條人民法院收到當(dāng)事人提交的證據(jù)材料，應(yīng)當(dāng)出具收據(jù)，注明證據(jù)的名稱、份數(shù)、頁數(shù)、件數(shù)、種類等以及收到的時間，由經(jīng)辦人員簽名或者蓋章。4、存在的問題(1)公文流轉(zhuǎn)耗時，實際舉證時間大幅縮短。（2）法院應(yīng)訴通知書告知舉證期限錯誤，15天。×××：本院受理××訴××案，現(xiàn)發(fā)送起訴狀副本一份，并將有關(guān)事項通知如下：二、你單位應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起15日內(nèi)向本院提交答辯狀一式兩份以及有關(guān)的全部證據(jù)。原因：立案庭統(tǒng)一立案、送達，與民事訴訟程序、文書相近導(dǎo)致混淆，三次。如何辦理：嚴(yán)格依照法定的期限履行舉證責(zé)任，即10日。理由：1、法律、司法解釋均有明確規(guī)定，10日屬法定期間。無指定期間的規(guī)定。2、正當(dāng)事由 被告舉證，何為正當(dāng)，參照3。證據(jù)規(guī)則 第一條根據(jù)行政訴訟法第三十二條和第四十三條的規(guī)定，被告對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起十日內(nèi)，提供據(jù)以作出被訴具體行政行為的全部證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)的，視為被訴具體行政行為沒有相應(yīng)的證據(jù)。3、申請延期舉證被告因不可抗力或者客觀上不能控制的其他正當(dāng)事由，不能在前款規(guī)定的期限內(nèi)提供證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起十日內(nèi)向人民法院提出延期提供證據(jù)的書面申請。人民法院準(zhǔn)許延期提供的，被告應(yīng)當(dāng)在正當(dāng)事由消除后十日內(nèi)提供證據(jù)。逾期提供的，視為被訴具體行政行為沒有相應(yīng)的證據(jù)。4、行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)知道舉證責(zé)任和舉證期限，不知或明知，均存在過錯。5、法院工作中的疏忽或失誤，可依據(jù)其他規(guī)定和程序追究責(zé)任，但不是行政機關(guān)延期舉證的法定理由或充分理由。6、勿存僥幸心理。個別律師及時查詢被告按期舉證情況，執(zhí)法人員參加培訓(xùn)、部分材料需要完善，法院電話通知提醒；庭審中使用的多為被告舉證的證據(jù)材料；發(fā)現(xiàn)因法院告知舉證期間有誤導(dǎo)致被告逾期舉證后，可能在一審敗訴后，以原判決認(rèn)定違反法定程序影響案件正確判決為由，請求撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重審。7、如重審，增加司法成本，降低行政效率，不利于樹立監(jiān)管執(zhí)法形象和威信。備注：發(fā)現(xiàn)法院原因出現(xiàn)的問題，分清責(zé)任，區(qū)別、合理對待。如：法院送達副本、應(yīng)訴通知書或舉證通知書、開庭傳票、告知合議庭組成人員通知書等，無傳票；一審法院受托送達，但怠于送達，詹邦科技公司案。(二)算準(zhǔn)截止日期收到起訴狀副本之日起10日。何為收到。單位任何機構(gòu)、人員簽收。法院直接送達：辦公室、辦案機構(gòu)、法制科。法院郵寄送達：掛號信、特快專遞（有簽名，無簽收日期），接收郵件人：辦公室、臨時收發(fā)人員、保安人員，多數(shù)情況下無文件收發(fā)臺賬和簽收記錄，憑經(jīng)辦人員記憶確定簽收時間。公文流轉(zhuǎn)：辦公室、主要領(lǐng)導(dǎo)、分管領(lǐng)導(dǎo)、辦案機構(gòu)或法制科、法制科追溯最早簽收人員，確定簽收時間；或登錄郵政官網(wǎng)，根據(jù)郵件編號查詢投遞情況。行政復(fù)議法：第四十條行政復(fù)議期間的計算和行政復(fù)議文書的送達，依照民事訴訟法關(guān)于期間、送達的規(guī)定執(zhí)行。本法關(guān)于行政復(fù)議期間有關(guān)五日、七日的規(guī)定是指工作日，不含節(jié)假日。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋第七十九條：人民法院審理行政案件，除依照行政訴訟法和本解釋外，可以參照民事訴訟的有關(guān)規(guī)定。民事訴訟法 第八十二條 期間包括法定期間和人民法院指定的期間。期間以時、日、月、年計算。期間開始的時和日，不計算在期間內(nèi)。期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。期間不包括在途時間，訴訟文書在期滿前交郵的，不算過期。（三）厘清舉證內(nèi)容據(jù)以作出被訴具體行政行為的全部證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。關(guān)于規(guī)范性文件舉證責(zé)任及后果若干問題的解釋 被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)。最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定 被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)的，視為被訴具體行政行為沒有相應(yīng)的證據(jù)?，F(xiàn)實案例：辦案機構(gòu)疏忽，僅提供證據(jù)，未提供依據(jù)。原告律師意見。據(jù)理力爭。全面未必專攻，變更登記不是行政許可、公司登記必須股東親自到場、撤銷公司登記應(yīng)將決定書同時送達股東、必須取得某人的詢問筆錄等觀點明顯與法律規(guī)定不符。居高臨下、專業(yè)人士自居，評頭論足、橫加指責(zé)。履行訴訟義務(wù)、接受司法監(jiān)督，不是被聲討譴責(zé)的對象。二、梳理審查案卷材料（一）分組分類 庭審程序 歸納爭議焦點：事實是否清楚、證據(jù)是否充分；適用法律是否正確；程序是否合法等，圍繞焦點，依次舉證、質(zhì)證。 通常情況下三組證據(jù)：事實證據(jù)；程序證據(jù)（案件來源登記表、立案審批表、詢問通知書、實施（解除）強制措施決定書及財物清單、抽樣取證記錄、告知書、有關(guān)事項及處罰決定審批表、送達回證等）；法律適用證據(jù)為規(guī)范性文件。提交證據(jù)時按分類、排序并逐頁編號?？删C合舉證，如證據(jù)材料某頁至某頁，證明當(dāng)事人實施了處罰決書所述的違法行為及具體情節(jié)，或被告在作出某具體行政前依法履行了立案、調(diào)查、審批、告知、送達等全部法定程序。也可以根據(jù)法官要求和引導(dǎo)，逐份說明證據(jù)名稱、證明對象，因判決書中要對各方證據(jù)的名稱、內(nèi)容、證明對象、是否采信的審核認(rèn)定理由逐個說理。但總體仍需按照先分組、再排序，便于舉證、表述和記錄。（二）發(fā)現(xiàn)瑕疵及時補正 案卷評查中發(fā)現(xiàn)、通報的諸多問題，勿因普遍存在、細(xì)枝末節(jié)不以為然，訴訟中大問題。 文書中無執(zhí)法人員簽名，形式不合法；一人代簽，格式文書，不能證明兩人并表明身份；告知、處罰審批時間同時或倒置；未滿三天處罰；送達方式不當(dāng)，直接送達無權(quán)簽收人簽字，如村支書、會計；孤證，經(jīng)營額、違法所得，僅有詢問筆錄證明等；抽樣取證記錄（食品）無抽樣人員簽字或與執(zhí)法人員簽字混淆；無延期審批；無集體研究記錄等。（三）作用熟悉案卷材料 質(zhì)證辯論中或自證，或反駁，皆能信手拈來，言之有據(jù)，必要時當(dāng)庭宣布部分證據(jù)內(nèi)容，避免現(xiàn)場翻查，手忙腳亂。除及時補正外（如無延期審批、集體研究記錄、時間倒置等），對難以補正內(nèi)容制定應(yīng)對策略：違法經(jīng)營額、違法所得孤證，窮盡手段，社會效果，參照國家局關(guān)于無照經(jīng)營的答復(fù)；僅有廠家鑒別報告，結(jié)合其他情節(jié)綜合認(rèn)定，并非未經(jīng)查證；送達方式不當(dāng)，復(fù)議訴訟事實證明知道內(nèi)容和救濟方式、期限并實際行駛權(quán)利；必要時繞開回避或敷衍搪塞、轉(zhuǎn)移話題等，不辨不明，但言多必失、引起關(guān)注，不如不引起注意，或可僥幸過關(guān)。三、答辯狀 中華人民共和國行政訴訟法 第四十三條 人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起五日內(nèi)，將起訴狀副本發(fā)送被告。被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起十日內(nèi)向人民法院提交作出具體行政行為的有關(guān)材料，并提出答辯狀。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀之日起五日內(nèi)，將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。各有利弊：知己知彼，明晰分歧所在，為當(dāng)事人舉證、質(zhì)證、辯論有的放矢做好準(zhǔn)備，有利于法院歸納爭議焦點、查明事實、分清責(zé)任、依法判決。對被告而言，既然被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理，可根據(jù)具體案件情況決定。不答辯：原告觀點可能存在重大缺陷，庭審中反駁效果更佳（如前述律師觀點，張俊祥案當(dāng)場簽字、姬慶德案送達股東、詹邦公司變更不是許可），無修正機會，否則可能另尋突破。如全面答辯，則觀點理由暴露無遺，對方知己知彼如果答辯，針對訴訟請求和理由，無需全面答辯。如程序、主體、法律適用等?？煞笨珊啠缃裹c單一、，對方觀點明顯不當(dāng)，可知無不言、言無不盡，如某熱力公司案；某熱力公司案：2006年6月20日某熱力公司三股東各自借款200萬元以出資名義存入驗資賬戶，取得銀行詢證函后次日轉(zhuǎn)出還款，再次日取得驗資報告，五日后辦妥公司登記。某分局2008年4月30日以熱力公司續(xù)保注冊資本作出并依法向原告直接送達了行政處罰決定書。法定代表人孫某被法院以虛報注冊資本罪追究刑事責(zé)任。釋放后以公司名義起訴，理由是法院刑事判決對行政處罰同一事實做出不同認(rèn)定，認(rèn)定孫某個人犯虛報注冊資本罪，而非熱力公司犯罪，至此公司才知道行政處罰無事實依據(jù)而嚴(yán)重違法，除主體不對外，公司6月27日設(shè)立，違法行為發(fā)生時公司尚未設(shè)立，與公司無關(guān)，應(yīng)由孫某等個人承擔(dān)責(zé)任。三、虛報注冊資本罪的犯罪主體只能是申請公司登記的自然人和單位，不是新設(shè)立的公司。1997年修訂刑法時，吸收了全國人大常委會關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定中的虛報注冊資本罪的規(guī)定內(nèi)容，并作了補充完善。依據(jù)上述決定，該罪的主體屬于特殊主體，包括申請公司登記的自然人和單位。孫明和作為棗莊市興旺熱力有限公司的股東，既是新設(shè)立公司的申請人之一，又是受三股東委托全權(quán)負(fù)責(zé)辦理公司設(shè)立登記的指定代表人（委托代理人），由其承擔(dān)虛報注冊資本罪的刑事責(zé)任，這是由罪行法定原則和犯罪構(gòu)成要件決定的。四、虛報注冊資本行政違法行為的責(zé)任主體應(yīng)是新設(shè)立的公司即原告，而非申請公司登記的自然人和單位。公司法第一百九十九條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以五萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照?！憋@然，對虛報注冊資本行為承擔(dān)罰款行政責(zé)任的主體是“虛報注冊資本的公司”，絕不是原告所稱的“孫明和等設(shè)立人”。其次，該條文中所稱“虛報注冊資本的公司”，雖表述不明易生歧義，但其立法本意應(yīng)是申請人通過虛報注冊資本手段新設(shè)立的公司，而不是新公司股東中存在企業(yè)法人股東的情況下作為申請人的公司（注：新設(shè)立公司的股東中如果有企業(yè)法人股東，在新公司設(shè)立登記申請材料中，該企業(yè)法人與其他自然人或法人股東同為申請人）。理由如下:1、公司法第十二章法律責(zé)任部分，僅第二百條和第二百零一條明確提到責(zé)任主體是“公司的發(fā)起人、股東”，其他絕大多數(shù)條款均明確規(guī)定法律責(zé)任的主體是新設(shè)立的公司，從該章法條的文字表述習(xí)慣和“公司”字樣上，可以很容易作出上述判斷。2、根據(jù)公司法第一百九十九條和公司登記管理條例第六十八條規(guī)定，對虛報注冊資本，取得公司登記的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，處以虛報注冊資本金額5%以上15%以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。罰款與撤銷登記、吊銷執(zhí)照之間因違法情節(jié)由一般到嚴(yán)重，處罰趨于不斷嚴(yán)厲，顯然屬于遞進關(guān)系，但無論處罰輕重，依據(jù)的違法事實除情節(jié)輕重有別外基本相同，處罰對象即責(zé)任主體應(yīng)一以貫之是同一主體，不可能也不應(yīng)當(dāng)是兩個不同的變化的主體，更何況該條亦未有任何文字表述讓人誤解為有不同主體。而撤銷登記、吊銷執(zhí)照的主體只能是公司，不可能是自然人，對虛報注冊資本行為承擔(dān)罰款行政責(zé)任的也應(yīng)是公司，且只能是新設(shè)立的公司。如果把該處的公司理解為新公司中的公司制企業(yè)法人股東，那么如果新公司中存在自然人股東，且與法人股東共同實施了虛報注冊資本行為，依據(jù)上述理解和公司法第一百九十九條規(guī)定，只能處罰共同違法中的公司制企業(yè)法人，作為自然人的其他共同違法行為人卻因無處罰依據(jù)逍遙法外，顯然有違公平原則，更非立法本意。3、依據(jù)行政許可法第六十九條的規(guī)定，對不具備法定條件的申請人準(zhǔn)予行政許可的，或被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。由此可見，撤銷公司登記的對象只能是新設(shè)立公司，不可能是作為股東（即申請人）的其他公司制企業(yè)法人，當(dāng)然更不可能是通過虛報注冊資本騙取公司登記的自然人股東。既然自然人股東不是情節(jié)嚴(yán)重的虛報注冊資本違法行為的責(zé)任主體，那對情節(jié)不嚴(yán)重的一般虛報注冊資本行為承擔(dān)罰款行政責(zé)任的主體也不可能是自然人股東，只能是新設(shè)立的公司了。4、如果像原告所理解的那樣，孫明和才是虛報注冊資本行政違法行為的責(zé)任主體，那么依據(jù)公司法第一百九十九條，即使其違法行為情節(jié)極其嚴(yán)重，危害后果極其巨大，也只能對其作出罰款的行政處罰，無法作出撤銷登記或吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰。而如果實施同一行為的是企業(yè)法人，卻可以區(qū)分情節(jié)輕重，選擇適用罰款或撤銷登記、吊銷執(zhí)照，原告對法律條款的曲解完全可以制造處這種不合理、不公正的結(jié)果。五、虛報注冊資本違法行為只能發(fā)生在申請公司登記的過程中申請公司登記有一個過程，從開始運作設(shè)立公司，到經(jīng)公司登記機關(guān)核準(zhǔn)設(shè)立登記并發(fā)給企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，公司即告成立為止，虛報注冊資本即發(fā)生在這一過程中，且必須以欺騙公司登記機關(guān)，取得公司登記為構(gòu)成要件。原告以相關(guān)資金操作行為發(fā)生在公司成立前，與公司無關(guān)的理由顯然不能成立。另外，刑事處罰與行政處罰是兩類不同性質(zhì)的行為，設(shè)定的的法律依據(jù)和實施的國家機關(guān)不同，不能以刑事判決為依據(jù)來衡量審視行政行為。如問題尖銳、確有瑕疵，則可適度、概括性反駁，如虛假簽字公司變更，認(rèn)真比對存在差異，審慎審查責(zé)任，材料齊全、符合法定形式、形式審查，履行法院判決，尤其是存在第三人或民事訴訟等。 某電子商務(wù)公司案：模仿簽名、偽造協(xié)議、決議、修正案變更股權(quán)和法定代表人，請求確認(rèn)無效，后以工商局未進行嚴(yán)格審查，在申請人未到現(xiàn)場親自辦理變更的情況下予以變更登記，違背了相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，存在嚴(yán)重過失，特此申請該局為第三人參加本案訴訟。答辯意見：形式審查，一般不進行實質(zhì)性審查，申請材料真實性由申請人負(fù)責(zé)。材料齊全、符合法定形式。簽名比較無明顯差異，施以合理專業(yè)注意義務(wù)無法辨別真?zhèn)危M到了審慎審查職責(zé)。法院認(rèn)為：變更過程中，代理人提交了加蓋公章的變更登記申請書和代理人證明，且申請書明確載明提交材料真實有效，對真實性承擔(dān)責(zé)任。工商局根據(jù)變更申請，查驗代理人身份證件，并審查材料符合形式要件后予以變更，盡到了形式審查的業(yè)務(wù)，程序合法，并沒有過錯，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。變通：庭前提交法院，無需送達原告，當(dāng)庭再提交。法官清楚被告觀點最重要。四、訴訟時效 起訴權(quán)與勝訴權(quán)中華人民共和國行政訴訟法 第三十九條 公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個月內(nèi)提出，法律另有規(guī)定的除外。第四十條 公民、法人或者其他組織因不可抗力或者其他特殊情況耽誤法定期限的，在障礙消除后的十日內(nèi)，可以申請延長期限，由人民法院決定。某熱力公司案：2006年6月20日某熱力公司三股東各自借款200萬元以出資名義存入驗資賬戶，取得銀行詢證函后次日轉(zhuǎn)出還款，再次日取得驗資報告，五日后辦妥公司登記。某分局2008年4月30日以熱力公司續(xù)保注冊資本作出并依法向原告直接送達了行政處罰決定書。法定代表人孫某被法院以虛報注冊資本罪追究刑事責(zé)任。釋放后以公司名義起訴，理由是法院刑事判決對行政處罰同一事實做出不同認(rèn)定，認(rèn)定孫某個人犯虛報注冊資本罪，而非熱力公司犯罪，至此公司才知道行政處罰無事實依據(jù)而嚴(yán)重違法，除主體不對外，公司6月27日設(shè)立，違法行為發(fā)生時公司尚未設(shè)立，與公司無關(guān)，應(yīng)由孫某等個人承擔(dān)責(zé)任。2012年8月16日訴至薛城法院，受理后交由滕州法院審理。一、原告起訴已超過訴訟時效 行政訴訟法第三十九條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起3個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。”答辯人并在該處罰決定書中明確告知了訴權(quán)和起訴期限，但原告直至2012年8月16日才向法院起訴，明顯超過訴訟時效。原告作為企業(yè)法人，依據(jù)四年后法院對其法定代表人個人所作刑事判決的理解，認(rèn)為答辯人四年前作出的行政處罰違法，轉(zhuǎn)而提起行政訴訟，顯然亦不屬于法定的訴訟時效中止、中斷、延長事由，請法院依法判決駁回其訴訟請求。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋第四十一條行政機關(guān)作出具體行政行為時，未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或者起訴期限之日起計算，但從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不得超過2年。復(fù)議決定未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者法定起訴期限的，適用前款規(guī)定。第四十二條公民、法人或者其他織不知道行政機關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的，其起訴期限從知道或者應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計算。對涉及不動產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起超過20年、其他具體行政行為從作出之日起超過5年提起訴訟的，人民法院不予受理。第四十三條由于不屬于起訴人自身的原因超過起訴期限的，被耽誤的時間不計算在起訴期間內(nèi)。因人身自由受到限制而不能提起訴訟的，被限制人身自由的時間不計算在起訴期間內(nèi)。侯某案。原告侯某不服被告2002.4.3為第三人某建筑公司頒發(fā)執(zhí)照行為，于2013.6.8起訴。原告舉證棗莊市檢察院檢驗鑒定文書及侯某筆跡樣本材料一宗，結(jié)論為檢材上的簽名不是侯某本人書寫形成。證據(jù)形成過程：2010年10月19日侯某向薛城區(qū)檢察院申請對建筑公司登記材料中有關(guān)其姓名的筆跡進行鑒定，屬于知道具體行政行為內(nèi)容。依據(jù)解釋第41條第一款，原告起訴已經(jīng)超過法定起訴期限，依法應(yīng)駁回起訴。設(shè)想如在2012年10月18日前起訴如何？依據(jù)不對，不是未告知，而是不知道，不能因不知道行為存在自然推定未告知訴權(quán)，兩種不同的情形，設(shè)定不同的起算時間和最長期限，可能不合理，但依法修改前應(yīng)執(zhí)行。應(yīng)依據(jù)42條，法院判決依據(jù)41，個人認(rèn)為不當(dāng)。原因：當(dāng)事人考慮成本、效率，歷經(jīng)投訴、申訴、舉報、信訪，最終選擇訴訟。五、庭審綜合素質(zhì)，平時積累、臨場應(yīng)變，唇槍舌劍交鋒辯論，但與影視作品渲染的驚心動魄、扣人心弦不同（一）信心。先取證后裁決經(jīng)歷了調(diào)查、核審、審批、告知等程序，申辯、聽證、知己知彼的訴前準(zhǔn)備；一審3個月、二審2個月，時間充足，主動撤銷變更；與法院良好溝通；無媒體關(guān)注、微博直播、無社會人士旁聽，充其量辦案機構(gòu)、當(dāng)事人親屬或職工。（二）觀念。1、并非非贏不可，尤其是行政許可案件。形式與實質(zhì)審查原則不同，法院以事實為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，查清客觀事實。行政機關(guān)無過錯不擔(dān)責(zé)、不追究。紀(jì)要、解釋。（關(guān)于審理公司登記行政案件若干問題的座談會紀(jì)要 因申請人隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假材料導(dǎo)致登記錯誤的，登記機關(guān)可以在訴訟中依法予以更正。登記機關(guān)依法予以更正且在登記時已盡到審慎審查義務(wù)，原告不申請撤訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請求。原告對錯誤登記無過錯的，應(yīng)當(dāng)退還其預(yù)交的案件受理費。登記機關(guān)拒不更正的，人民法院可以根據(jù)具體情況判決撤銷登記行為、確認(rèn)登記行為違法或者判決登記機關(guān)履行更正職責(zé)。）、（最高人民法院關(guān)于審理行政許可案件若干問題的規(guī)定 第十三條被告在實施行政許可過程中，與他人惡意串通共同違法侵犯原告合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；被告與他人違法侵犯原告合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其違法行為在損害發(fā)生過程和結(jié)果中所起作用等因素，確定被告的行政賠償責(zé)任；被告已經(jīng)依照法定程序履行審慎合理的審查職責(zé)，因他人行為導(dǎo)致行政許可決定違法的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。）、(紀(jì)要 因申請人隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假材料導(dǎo)致登記錯誤引起行政賠償訴訟，登記機關(guān)與申請人惡意串通的，與申請人承擔(dān)連帶責(zé)任；登記機關(guān)未盡審慎審查義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯程度及其在損害發(fā)生中所起作用承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任；登記機關(guān)已盡審慎審查義務(wù)的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。 2、通過他人發(fā)現(xiàn)瑕疵，他山之石可以攻玉。 3、借鑒對方律師實務(wù)中的觀點，修正自身認(rèn)識之局限。4、了解掌握司法認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)、觀點、尺度，通過一案、解決一個難題、規(guī)范一類行為。如違法所得、企業(yè)報告。商標(biāo)侵權(quán)之不知是侵權(quán)商品、有證據(jù)證明合法取得并說明提供者的不予處罰。（三）注意區(qū)分不同性質(zhì)的行為，靈活運用相關(guān)知識。商標(biāo)法修改關(guān)于商標(biāo)使用許可。不備案部影響合同效力；不備案公示的，不得對抗善意第三人。（第43條第三款 許可他人使用其注冊商標(biāo)的，許可人應(yīng)當(dāng)將其商標(biāo)使用許可報商標(biāo)局備案，由商標(biāo)局公告。商標(biāo)使用許可未經(jīng)備案不得對抗善意第三人）。獨占或排他使用許可，未經(jīng)備案，又許可他人使用，他人不構(gòu)成侵權(quán)。民事行為合法與否的行政認(rèn)定往往以該行為民事上是否合法有效為基礎(chǔ)，中院、高院法院判決認(rèn)可。如姬某案。提交虛假材料將秦某股權(quán)轉(zhuǎn)至本人及其妻子名下，被撤銷變更登記，起訴工商局，秦某為第三人。法院認(rèn)為（引用答辯意見）：認(rèn)定原告是否提交虛假材料的關(guān)鍵在于原告是否代簽；如是，是否得到授權(quán)。原告在公安機關(guān)訊問筆錄中承認(rèn)代簽，但僅口頭辯稱得到秦某電話授權(quán)，未提供證據(jù)證明，遭否認(rèn)，代簽行為應(yīng)屬無權(quán)代理，該民事行為的性質(zhì)決定了變更登記申請材料的虛假性。，紀(jì)要印證（紀(jì)要 公司法定代表人、股東等以申請材料不是其本人簽字或者蓋章為由，請求確認(rèn)登記行為違法或者撤銷登記行為的，人民法院原則上應(yīng)按照本條第一款規(guī)定處理，但能夠證明原告此前已明知該情況卻未提出異議，并在此基礎(chǔ)上從事過相關(guān)管理和經(jīng)營活動的，人民法院對原告的訴訟請求一般不予支持。民法通則代理 本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意）。詹邦公司案 一審：按照有限責(zé)任公司股東變更登記提交材料規(guī)范第五條及該規(guī)范“注”的第四條“以上涉及股東簽署的，自然人股東由本人簽字；自然人以外的股東加蓋公章”的規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)由原告本人親自簽署，而不能由其他人代為簽字。因此變更登記行為不符合上述規(guī)范性文件的規(guī)定，依法應(yīng)予撤銷。二審：因股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、股東會決議等上的簽名非被上訴人本人所簽，故原審被告工商局的工商變更登記錯誤。本可訴訟中更正，因拒不更正，故該行為認(rèn)定事實不清、證據(jù)不足，一審判決撤銷并無不當(dāng)。70、170、300，同一人代簽，確定無過錯，減少行政爭議，尋求司法撤銷。正通過某泉水公司案據(jù)理力爭。告知舉報證據(jù)不予銷案，不服起訴。公司整體轉(zhuǎn)讓交割后同意代辦相關(guān)手續(xù)，代簽辦理股東變更登記。代簽無異議，舉報租賃非買賣，調(diào)查后告知銷案。法院判決同上，應(yīng)由原告本人親自簽署，不能代簽，不符合規(guī)范性文件規(guī)定，告知書事實不清、證據(jù)不足，依法應(yīng)予撤銷。上訴狀：首先我局同意上訴人的上訴請求和理由，另提出以下補充意見：一、本案原告李艦沖、屈云國與第三人侯欽松爭議的焦點是雙方之間究竟是租賃經(jīng)營關(guān)系，還是股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系。如果是租賃關(guān)系，則我局認(rèn)定原告投訴證據(jù)不足明顯與事實不符，一審判決正確；如果是股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系，則原告投訴不實，我局行政告知行為證據(jù)充分，一審判決錯誤。雙方間法律關(guān)系的性質(zhì)既決定了本案行政行為是否合法，又是法院判決的基本事實依據(jù)。在我局的行政程序和一審行政訴訟中，在對代替簽名這一事實無任何爭議、原告所舉的筆跡司法鑒定證據(jù)毫無意義的情況下，原告僅僅提出了租賃經(jīng)營的觀點，卻未提供任何證據(jù)證明該主張。相反，侯欽松卻提供了轉(zhuǎn)賣保證書、收款條等多份證據(jù)，上述證據(jù)形式合法、內(nèi)容真實、彼此關(guān)聯(lián)相互印證，能非常清楚地證明當(dāng)事人之間并非原告投訴所稱的租賃經(jīng)營關(guān)系，而是股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系。一審判決未根據(jù)庭審中舉證、質(zhì)證的證據(jù)對該爭議焦點進行認(rèn)定，卻依據(jù)其他事實認(rèn)定我局行政行為事實不清、證據(jù)不足，顯然沒有抓住問題的根本。二、衡量本案行政行為事實是否清楚、證據(jù)是否充分的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)是我局認(rèn)定原告投訴不實所依據(jù)的證據(jù)是否達到了行政訴訟要求即“清楚而有說服力” 的證明標(biāo)準(zhǔn)。綜合一審全部案卷材料可以看出，我局經(jīng)過依法調(diào)查取證，非常清晰地就當(dāng)事人之間的法律關(guān)系作出判斷，認(rèn)定原告投訴所稱的“租賃經(jīng)營”無證據(jù)證明，侯欽松“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”的辯解有多份證據(jù)佐證，且證據(jù)間能夠有機聯(lián)系相互印證，相關(guān)陳述說明合乎情理，時間節(jié)點環(huán)環(huán)相扣，完全符合行政行為“清楚而有說服力”的證明標(biāo)準(zhǔn)。一審未對上述證據(jù)的證明效力進行審核認(rèn)定，卻判定行政告知行為事實不清、證據(jù)不足，與本案法律事實不符。三、以代簽不符合工商總局規(guī)范性文件的規(guī)定為由，認(rèn)定告知行為證據(jù)不足無法律依據(jù)。公司召開股東會、股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)等行為屬民事法律調(diào)整范圍。按照“法無禁止即允許”的基本原則，在有合法授權(quán)的情況下，被授權(quán)人完全可以代替股東在有關(guān)材料上簽字。國家工商總局工商企字2005第119號文件作為行政機關(guān)內(nèi)部指導(dǎo)工作的規(guī)范性文件，無權(quán)設(shè)定民事行為的禁止性規(guī)定，其中“股東為自然人的由本人簽字”的規(guī)定，不應(yīng)理解為受托人代替委托人簽字的禁止性規(guī)定，更不能簡單地根據(jù)代簽這一單一事實否定工商登記行為的合法性。關(guān)于審理公司登記行政案件若干問題的座談會紀(jì)要第一條第二款等司法解釋以及市中院和省高院就類似案件的司法審判實踐均印證了這一點，即工商登記材料中如存在代替簽名行為，判斷材料是否虛假的關(guān)鍵是代簽行為是否有授權(quán)，是否反映當(dāng)事人的真實意思，并非股東是否親自簽名。本案中因當(dāng)事人之間系股權(quán)轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)買賣關(guān)系，在當(dāng)事人就轉(zhuǎn)讓相關(guān)事宜協(xié)商一致并辦妥錢款支付、財產(chǎn)及原公司登記材料、證照、公章等交接后，原告對后續(xù)事項一概不予過問干預(yù)、完全交由侯欽松辦理的情況下，應(yīng)視為授權(quán)侯欽松代簽，相關(guān)材料體現(xiàn)了有關(guān)各方的真實意志。一審判決既與最高法院上述座談會紀(jì)要精神相悖，又與上級法院生效判決中體現(xiàn)的司法審查原則不符，更缺乏事實依據(jù)和邏輯支撐。綜上，一審判決認(rèn)定事實不清，證據(jù)不足，適用法律不當(dāng)，請求依法撤銷，維持我局告知行為。進展：二審開庭爭議焦點：代簽行為是否有效，民事問題的范疇。民事上合法有效的，對行政行為未必有約束力。某商務(wù)公司撤銷登記案。公司登記公示對抗效力，不否認(rèn)合同效力。聽證報告 申請人認(rèn)為：安僑集團山東國際投資有限公司、棗莊宏林礦業(yè)物資有限公司、顏景啟受讓隋東、萬成二人轉(zhuǎn)讓的股權(quán)時，并不知道轉(zhuǎn)讓的股權(quán)存在瑕疵，而且是在股權(quán)轉(zhuǎn)讓前確認(rèn)股權(quán)登記在隋東和萬成名下才作出受讓的意思表示，已盡到謹(jǐn)慎注意義務(wù)。同時基于工商部門登記的公信力，其有理由相信隋東和萬成是合法的股東，有權(quán)依法轉(zhuǎn)讓其持有的公司股權(quán)。另外申請人已經(jīng)支付了合理對價。作為善意第三人，其已經(jīng)取得的利益應(yīng)受法律保護。法院雖然判決2010年12月6日變更登記中的有關(guān)決議、協(xié)議無效，但未對之后的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的效力進行明示，并不意味著其必然無效。最高人民法院崔海龍案的判決可供參考，該判決支持股權(quán)轉(zhuǎn)讓中適用善意取得制度。利害關(guān)系人認(rèn)為：法院判決充分證明了工商登記錯誤，但劉新偉沒有過錯。2010年12月6日的股權(quán)與之后其他股權(quán)轉(zhuǎn)讓是前因與后果的關(guān)系，前因無效，后果必然無效。不同意申請人有關(guān)善意第三人的觀點和意見。如申請人有損失，可以通過合法渠道主張賠償。處理意見和建議：法院生效判決確認(rèn)他人通過偽造劉新偉簽名的手段制作虛假的股東會決議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等申請材料，騙取國興電子2010年12月6日的變更登記許可。依據(jù)行政許可法第六十九條第二款和關(guān)于審理公司登記行政案件若干問題的座談會紀(jì)要第一條第一款，依法應(yīng)予撤銷。因該次變更是之后變更的基礎(chǔ)，之后的其他變更登記相應(yīng)撤銷。依據(jù)公司法第三十三條規(guī)定，工商登記僅產(chǎn)生公示和對抗效力，并不賦予或消滅股權(quán)，撤銷工商登記并不影響之后股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力，如存在善意第三人，其依據(jù)善意取得制度獲得的利益可通過合法途徑得到救濟和保護。最高人民法院崔海龍案：詐騙、偽造國家機關(guān)證件罪，偽造簽名虛假轉(zhuǎn)讓后再轉(zhuǎn)讓。原股東民事訴訟請求確認(rèn)兩次轉(zhuǎn)讓無效，恢復(fù)股東身份。判決第一次轉(zhuǎn)讓未經(jīng)原告認(rèn)可，依法應(yīng)認(rèn)定合同和決議均不成立，對當(dāng)事人沒有約束力，故無需再確認(rèn)其法律效力，是無權(quán)處分行為；第二次轉(zhuǎn)讓是真實意思表示，屬善意第三人，要求確認(rèn)無效、恢復(fù)股東身份的請求，因股份已經(jīng)轉(zhuǎn)讓于善意第三人之手不予支持。（四）證明標(biāo)準(zhǔn) 優(yōu)勢證據(jù)與清楚而有說服力。泉水公司案 保證書：某公司于2007年6月29日轉(zhuǎn)賣給侯某，公司此日之前的任何債務(wù)均與侯某無關(guān)，由我來負(fù)責(zé)。特此保證！絕不反悔！2007.6.29.。；收款條：今收侯某現(xiàn)金伍萬元整。2007.6.29；物品清單：.清點人、接收人、見證人.2007.6.23；（商標(biāo)轉(zhuǎn)讓）協(xié)議書：徐某將某商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給侯某，不得以任何理由要回持有權(quán)或轉(zhuǎn)賣給當(dāng)事人，如提出變更申請，必須積極配合所需要的一切手續(xù)。村委會證明：水廠已與2007年6月由李某轉(zhuǎn)賣給侯某，現(xiàn)已正常經(jīng)營兩年。情況屬實，特此證明。農(nóng)村專用收款收據(jù)，侯某交納2008、2009年度承包金。情況說明，年檢費用。王某案。籌建、前期出資出具欠條，公司成立后不交回。實物出資不存在，虛假出資，請求撤銷登記。3對2，驗資報告，會計師事務(wù)所證明，照片，實收資本賬冊，行政告知行為。（五）敢于對法院歸納的爭議焦點說不。無證生產(chǎn)種子案，涉嫌無照生產(chǎn)小麥種子。某種子有限公司，經(jīng)營范圍：不再分裝的包裝種子批發(fā)零售。舉報檢查發(fā)現(xiàn)，濟南13小麥種子的包裝袋上印有“小麥種子，生產(chǎn)許可證號：（魯棗山）農(nóng)種生許字（2010）第001號，營業(yè)執(zhí)照：，某種子有限公司”字樣，現(xiàn)場還發(fā)現(xiàn)大量散裝種子（原告稱是良星66種子），工人正在篩選、稱重、分裝、封口。一審認(rèn)定濟南13涉嫌非法生產(chǎn)違法事實能夠確定；分裝、包裝可能是非法生產(chǎn)的一個環(huán)節(jié)，認(rèn)定涉嫌有一定的事實根據(jù)，維持。二審爭議焦點：非法生產(chǎn)與涉嫌非法生產(chǎn)，證明標(biāo)準(zhǔn)不同，確鑿充分與初步證據(jù)合理推測懷疑。（六）疑難問題與法官、律師溝通，效果明顯。法官：違法所得、廠家報告；律師；行政賠償。最高人民法院關(guān)于對關(guān)于審理公司登記行政案件若干問題的座談會紀(jì)要的疑問的答復(fù)  我院關(guān)于審理公司登記行政案件若干問題的座談會紀(jì)要第一條第三款關(guān)于公司登記機關(guān)審慎審查義務(wù)的規(guī)定，是原則性規(guī)定，實踐中涉及到相關(guān)問題可以從以下幾個方面把握：1、因提供的申請材料虛假導(dǎo)致錯誤登記造成損失的，原則上應(yīng)當(dāng)由申請人承擔(dān)賠償責(zé)任。行政許可法第三十一條：“申請人申請行政許可，應(yīng)當(dāng)如實向行政機關(guān)提交有關(guān)材料和反映真實情況，并對其申請材料實質(zhì)內(nèi)容的真實性負(fù)責(zé)?！逼渲杏嘘P(guān)申請人對申請材料實質(zhì)內(nèi)容的真實性負(fù)責(zé)的規(guī)定，在公司登記中的體現(xiàn)，包括了申請人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)因申請材料虛假造成錯誤登記的損失賠償責(zé)任，即因申請材料虛假造成錯誤登記的賠償責(zé)任，原則上應(yīng)當(dāng)由申請人承擔(dān)。2、公司登記機關(guān)只有在惡意串通等重大過失的情況下，才可能承擔(dān)賠償責(zé)任。考慮到法律關(guān)于申請人應(yīng)當(dāng)對申請材料的真實性負(fù)責(zé)的要求，公司登記機關(guān)原則上對錯誤登記不承擔(dān)賠償責(zé)任，只有登記機關(guān)對錯誤登記存在惡意串通、故意或者重大過失的情況下，登記機關(guān)才可能承擔(dān)賠償責(zé)任，紀(jì)要關(guān)于審慎審查義務(wù)的規(guī)定，主要是指公司登記機關(guān)在登記過程中存在重大過錯，如已經(jīng)有明顯證據(jù)表明登記材料可能存在虛假，或非專業(yè)人員在不采取專業(yè)技術(shù)辨別的情況下也可發(fā)現(xiàn)疑問，而公司登記機關(guān)未采取進一步調(diào)查核實的措施導(dǎo)致錯誤登記等情況。3、關(guān)于“是不是所有股東簽字都要股東本人到場核對筆跡才算盡到審慎審查義務(wù)”的問題。紀(jì)要規(guī)定了公司登記機關(guān)在無法確認(rèn)申請材料中簽字或者蓋章的真?zhèn)螘r，可以要求申請人進一步提供證據(jù)或者相關(guān)人員到場確認(rèn)。但并不等于公司登記機關(guān)在辦理登記時，未要求申請人進一步提供證明簽名真實性的證據(jù)或者相關(guān)人員到場確認(rèn)，人民法院就可以認(rèn)定公司登記機關(guān)的登記行為未盡到審慎審查義務(wù)。二者不能簡單等同，人民法院不能單獨以公司登記機關(guān)在辦理登記時沒有進一步要求申請人提供證明簽名真實性的證據(jù)或者相關(guān)人員到場確認(rèn)即認(rèn)定登記機關(guān)未盡到審慎審查義務(wù)，仍然要結(jié)合其他情形判斷公司登記機關(guān)是否盡到審慎審查義務(wù)。4、公司登記機關(guān)的審慎審查義務(wù)是比較復(fù)雜的理論和實踐問題，實踐中需要結(jié)合案件具體情況判斷。以上答復(fù)僅供參考。感謝網(wǎng)友對人民法院工作的關(guān)心和支持！四、關(guān)于原告所稱其“被轉(zhuǎn)讓”的持股比例前后不一且計算有誤問題，純屬瑕疵，不影響行政許可決定的效力。（一）關(guān)于5%與10%。因涉嫌虛假股東簽名等申請材料實質(zhì)內(nèi)容的真實性由申請人納特公司負(fù)責(zé)，故在此撇開不論，或假設(shè)原告簽名真實。從被訴工商變更登記申請材料可以清楚地看出，本次變更是田波、蔡濤將其原持有的全部股份轉(zhuǎn)讓給新股東馬惠，原告和周景健將其原持有的全部股份轉(zhuǎn)讓給田波，從而使公司由四名股東變更為兩名股東，對此，有限責(zé)任公司變更登記申請書、四份股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、公司章程修正案、股東出資信息以及股東會決議均有明確記載，上述材料內(nèi)容關(guān)聯(lián)，相互印證，充分完整地記載和表達了申請事項。在申請變更內(nèi)容確鑿無疑的情況下，由于申請人自備文件在校對上的疏忽，股東會決議第五項中的轉(zhuǎn)讓人應(yīng)為“周景健”，卻誤寫成“張俊祥”，造成書面材料上顯示的張俊祥第二次向田波轉(zhuǎn)讓其事實上并不存在的股權(quán)之假象，導(dǎo)致持股比例出現(xiàn)5%和10%的現(xiàn)象。但綜合全部申請材料，可以明確無誤地得出該處的“張俊祥”應(yīng)為筆誤的唯一結(jié)論。（二）關(guān)于2.143%和5%。在納特公司注冊資本700萬元人民幣的不變前提下，被訴工商變更登記申請材料中明確記載了相關(guān)股東之間股權(quán)轉(zhuǎn)讓的準(zhǔn)確金額，其在全部注冊資本中的占比應(yīng)是確定和唯一的。雖然由于納特公司自備材料中的疏忽，在準(zhǔn)確金額后通過加注括號的形式備注說明其股份占比有誤，但答辯人基于金額準(zhǔn)確、占比確定的事實作出準(zhǔn)予許可的決定，既核準(zhǔn)順應(yīng)了申請人的請求，又不損害公司、債權(quán)人和任何股東的合法權(quán)益。企業(yè)自備文件中的上述備注亦屬應(yīng)當(dāng)允許申請人更正的內(nèi)容。上述瑕疵，純屬筆誤，與相關(guān)股東通過全部申請材料清晰準(zhǔn)確地表達和體現(xiàn)的申請意愿不服，對此類企業(yè)登記中的常見疏忽和錯誤，納特公司在指定代表或者共同委托代理人的證明中，已明確授權(quán)同意委托代理人在辦理變更登記手續(xù)期間修改企業(yè)自備文件中的錯誤。雖然由于客觀原因未及時發(fā)現(xiàn)并修改上述錯誤，但上述錯誤未改變相關(guān)股東間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，更未違背股東的真實意志，不構(gòu)成實質(zhì)性或重大缺陷，正所謂瑕不掩瑜，按照行政許可法和企業(yè)登記程序規(guī)定的有關(guān)規(guī)定，屬于應(yīng)當(dāng)允許申請人更正的內(nèi)容，不影響行政許可決定的效力。（七）及時發(fā)現(xiàn)問題、及時請示解決。撤銷登記，如工商登記制度改革方案、省政府工商登記便利化意見。行政訴訟法修正案（草案）條文 四、將第十一條改為第十二條，第一款修改為：“人民法院受理公民、法人或者其他組織提起的下列訴訟：    “（一）對行政拘留、暫扣或者吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收違法所得、沒收非法財物、罰款、警告等行政處罰不服的；    “（三）申請行政許可，行政機關(guān)拒絕或者不予答復(fù)，或者對準(zhǔn)予、變更、延續(xù)、撤銷、撤回、注銷行政許可等決定不服的；行政許可法 第四十七條行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關(guān)系的，行政機關(guān)在作出行政許可決定前，應(yīng)當(dāng)告知申請人、利害關(guān)系人享有要求聽證的權(quán)利；申請人、利害關(guān)系人在被告知聽證權(quán)利之日起五日內(nèi)提出聽證申請的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在二十日內(nèi)組織聽證。 申請人、利害關(guān)系人不承擔(dān)行政機關(guān)組織聽證的費用。 公司法 第二十二條公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。 股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。 股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。 公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記。 公司登記管理條例 第四十一條公司依照公司法第二十二條規(guī)定向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記的，應(yīng)當(dāng)提交下列文件：    （一）公司法定代表人簽署的申請書；    （二）人民法院的裁判文書。關(guān)于審理公司登記行政案件若干問題的座談會紀(jì)要 五、執(zhí)行生效裁判和仲裁裁決的問題對登記機關(guān)根據(jù)生效裁判、仲裁裁決或者人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書確定的內(nèi)容作出的變更、撤銷等登記行為，利害關(guān)系人不服提起行政訴訟的，人民法院不予受理，但登記行為與文書內(nèi)容不一致的除外。國務(wù)院關(guān)于印發(fā)注冊資本登記制度改革方案的通知（三）強化司法救濟和刑事懲治。明確政府對市場主體和市場活動監(jiān)督管理的行政職責(zé)，區(qū)分民事爭議與行政爭議的界限。尊重市場主體民事權(quán)利，工商行政管理機關(guān)對工商登記環(huán)節(jié)中的申請材料實行形式審查。股東與公司、股東與股東之間因工商登記爭議引發(fā)民事糾紛時，當(dāng)事人依法向人民法院提起民事訴訟，尋求司法救濟。支持配合人民法院履行民事審判職能，依法審理股權(quán)糾紛、合同糾紛等經(jīng)濟糾紛案件，保護當(dāng)事人合法權(quán)益。當(dāng)事人或者利害關(guān)系人依照人民法院生效裁判文書或者協(xié)助執(zhí)行通知書要求辦理工商登記的，工商行政管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法辦理。充分發(fā)揮刑事司法對犯罪行為的懲治、威懾作用，相關(guān)部門要主動配合公安機關(guān)、檢察機關(guān)、人民法院履行職責(zé)，依法懲處破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序的犯罪行為。山東省人民政府關(guān)于貫徹國發(fā)20147號文件推進工商注冊制度便利化加強市場監(jiān)管的實施意見7.強化司法救濟和刑事懲治。明確政府對市場主體和市場活動監(jiān)督管理的行政職責(zé)，區(qū)分民事爭議與行政爭議的界限，尊重市場主體民事權(quán)利，申請人對申請材料的真實性、有效性、合法性負(fù)責(zé)，登記機關(guān)對申請材料實行形式審查。因工商登記爭議引發(fā)民事糾紛時，當(dāng)事人應(yīng)依法向人民法院提起民事訴訟，尋求司法救濟。支持配合人民法院履行民事審判職能，依法審理股權(quán)糾紛、合同糾紛等經(jīng)濟糾紛案件，保護當(dāng)事人合法權(quán)益。當(dāng)事人或利害關(guān)系人依照人民法院生效裁判文書或者協(xié)助執(zhí)行通知書要求辦理工商登記的，工商部門應(yīng)依法辦理。充分發(fā)揮刑事司法對犯罪行為的懲治、威懾作用，完善行政執(zhí)法與刑事司法銜接工作制度，建立健全涉嫌犯罪案件移送機制。(牽頭單位：省法院、省檢察院、省公安廳、省監(jiān)察廳、省法制辦、省工商局)35