生活中的法律

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1、 公平、正義的追求——生活中的法律常識(shí) 上傳: 葛德根 更新時(shí)間：2011-10-13 16:37:14 公平、正義的追求——生活中的法律常識(shí) 孫麗玲 　　提到法律，同學(xué)們的腦海中可能會(huì)浮現(xiàn)出“犯罪”、“警察”、“監(jiān)獄”這類嚴(yán)厲無(wú)情的字眼，認(rèn)為自己只要沒(méi)有犯法，就跟法律沒(méi)有多大關(guān)系。其實(shí)，一個(gè)人尚在母腹時(shí)，就與法律產(chǎn)生了關(guān)系；呱呱墜地之后，更是與法律有著千絲萬(wàn)縷的聯(lián)系。試想，我們?nèi)粘Ｉ钪械娜松?、?cái)產(chǎn)、婚姻、旅行、購(gòu)物、工作、生老病死、衣食住行等方面，哪一樣離得開(kāi)法律？學(xué)習(xí)法律、崇尚法律，是法治社會(huì)的必然要求；遵守法律、運(yùn)用法律，是合格公民的應(yīng)有素質(zhì)。作為高中學(xué)生，認(rèn)識(shí)到法律的威嚴(yán)固然重要

2、，學(xué)會(huì)法律與人打交道也是必不可少的。 　　什么是法律？有人說(shuō)，法律是打擊壞人的；有人說(shuō)，法律是保護(hù)好人的；有人說(shuō)，法律既保障自由又限制自由。這些說(shuō)法從不同角度說(shuō)明了法律的功能，但尚未全面地揭示法律的本質(zhì)。法律，是由社會(huì)物質(zhì)生活條件所決定的，反映統(tǒng)治階級(jí)整體意志，由國(guó)家制定或認(rèn)可，并以國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)范體系，包括憲法、狹義上的法律及各種行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例等。法律是人類社會(huì)發(fā)展到一定歷史階段的產(chǎn)物，法的主要內(nèi)容是規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)；主要作用是執(zhí)行政治職能和社會(huì)職能。 　　一、民事權(quán)利與義務(wù) 　　社會(huì)是由人組成的，人與人之間就形成了各種各樣的社會(huì)關(guān)系。在這些社會(huì)關(guān)系

3、中，有一部分是由民法調(diào)整的，比如說(shuō)所有權(quán)關(guān)系、合同關(guān)系等。這里的民法，既包括《中華人民共和國(guó)民法通則》、《中華人民共和國(guó)合同法》、《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》、《物權(quán)法》等法律，也包括專利法、商標(biāo)法、著作權(quán)法等知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律。 　　1．民事法律關(guān)系的含義 　　民事法律關(guān)系，是由民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。我國(guó)民法通則規(guī)定，中華人民共和國(guó)民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。 民事法律關(guān)系包含三個(gè)要素：主體(自然人、法人或其他組織)、客體(物、行為、人格利益等)、內(nèi)容(民事主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)) 　　2．民事權(quán)利的實(shí)現(xiàn) 　　(1)積極行使和維護(hù)自己的權(quán)利。實(shí)

4、現(xiàn)民事權(quán)利，不僅需要完善立法，而且需要民事主體具體良好的法律意識(shí)，自覺(jué)、積極地維護(hù)自己的民事權(quán)利和利益。 　　(2)違反義務(wù)而承擔(dān)民事法律責(zé)任。 　　案例：一位整形醫(yī)生在公開(kāi)演示及電視訪談中使用了病人術(shù)前與術(shù)后的對(duì)照照片。當(dāng)拍攝這些照片時(shí)，病人被告知這是“醫(yī)生操作規(guī)程的一部分”。一年后，這位醫(yī)生在電視節(jié)目和一次演講中使用了4張照片，并指明了該病人的姓名。與這位病人熟識(shí)的人在看到節(jié)目后即開(kāi)始傳播與她的手術(shù)有關(guān)的消息。這位病人則完全被“擊垮”而陷入了“可怕的抑郁”中 。法院認(rèn)為該病人的隱私確實(shí)受到了侵犯。在此案中，被告以整形手術(shù)能引起合理的公眾興趣為主題辯稱，但法院沒(méi)有采納這一新聞價(jià)值抗辯理由，而

5、認(rèn)為該主題的新聞價(jià)值與使用原告照片之間不存在“邏輯關(guān)聯(lián)”?！?　　承擔(dān)民事法律責(zé)任的方式：停止侵害，排除妨礙，消除危險(xiǎn)，返還財(cái)產(chǎn)，恢復(fù)原狀，修理、重作、更換，賠償損失，支付違約金，消除影響，恢復(fù)名譽(yù)，賠禮道歉。 　　(3)訴訟時(shí)效制度：民法通則規(guī)定，向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。超過(guò)訴訟時(shí)效起訴的，法院不再支持民事主體要求保護(hù)權(quán)利的主張。 　　3．積極維護(hù)人身權(quán) 　　人身權(quán)包括生命、健康、名譽(yù)、隱私、肖像、姓名等權(quán)益。 　　（1）生命健康俱可貴 　　生命健康權(quán)是一個(gè)人最基礎(chǔ)的權(quán)利。民法通則規(guī)定：“公民享有生命健康權(quán)”；“侵害公民身體造成傷害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療

6、費(fèi)、因誤工減少的收入、殘廢者生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用；造成死亡的，并應(yīng)當(dāng)支付喪葬費(fèi)、死者生前扶養(yǎng)的人必要的生活費(fèi)等費(fèi)用。” 　　案例：藥家鑫，西安音樂(lè)學(xué)院大三的學(xué)生，于2010年10月20日深夜，駕車撞人后又將傷者刺了八刀致其死亡，此后駕車逃逸至郭杜十字路口時(shí)再次撞傷行人，逃逸時(shí)被附近群眾抓獲。后被公安機(jī)關(guān)釋放。2010年10月23日，被告人藥家鑫在其父母陪同下到公安機(jī)關(guān)投案。2011年1月11日，西安市檢察院以故意殺人罪對(duì)藥家鑫提起了公訴。2011年3月23日，該案件在西安市中級(jí)人民法院開(kāi)審。2011年4月22日在西安市中級(jí)人民法院一審宣判，被告人藥家鑫犯故意殺人罪，被判處死刑，剝奪政治權(quán)利終身。并

7、處賠償被害人家屬經(jīng)濟(jì)損失45498.5元。 　?。?）姓名、肖像權(quán)受保護(hù) 　?、傩彰麢?quán)：每個(gè)人至少有一個(gè)名字，它是我們用來(lái)表現(xiàn)自我、區(qū)別于他人的符號(hào)。民法通則規(guī)定，公民享有姓名權(quán)，有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒。公民有權(quán)使用筆名或者其他別名。 　　案例：魯迅的本名是周樹人，但他在發(fā)表文章是變換使用不同的筆名。據(jù)考證，他的筆名多達(dá)128個(gè)。想一想：魯迅這個(gè)名字應(yīng)受到法律保護(hù)嗎？ 　?、谛は駲?quán)：是人們對(duì)其外部形象所享有的人格利益。公民對(duì)自己的肖像享有再現(xiàn)、使用和排除他人侵害的權(quán)利。民法通則規(guī)定，公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營(yíng)利為目的使用公民的肖像。最高人民法

8、院在司法解釋中進(jìn)一步規(guī)定，以營(yíng)利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯公民肖像權(quán)的行為。 　　案例：劉翔狀告《精品購(gòu)物指南》侵犯期肖像權(quán)一案，一審敗訴。2005年12月16日，北京市第一中級(jí)人民法院對(duì)劉翔訴《精品購(gòu)物指南》一案作出終審判決，判決《精品購(gòu)物指南》侵犯劉翔肖像權(quán)的侵權(quán)行為成立，須于30日內(nèi)登報(bào)道歉，并賠償劉翔精神損害撫慰金兩萬(wàn)元人民幣。 　?。?）名譽(yù)隱私不可侵 　?、倜u(yù)權(quán)：公民、法人享有名譽(yù)權(quán)，公民的人格尊嚴(yán)受法律保護(hù)，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽(yù)。 　　②隱私權(quán)：隱私，不一定是什么不可告人的秘密。法律對(duì)隱私的保護(hù)，是針對(duì)私人生活中

9、不愿意讓人知道的信息，是為了保障人們私人生活的安寧，使其不受干擾。我國(guó)對(duì)公民隱私的保護(hù)，是憲法規(guī)定的公民權(quán)利，如通訊自由、住宅不受侵犯等的具體體現(xiàn)。我國(guó)民法對(duì)于公民的隱私，是與名譽(yù)權(quán)一并保護(hù)的。最高人民法院在相關(guān)司法解釋中進(jìn)一步規(guī)定，以書面、口頭等形式宣揚(yáng)他人的隱私的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵害公民名譽(yù)權(quán)的行為。 　　4．切實(shí)保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán) 　　在經(jīng)濟(jì)全球化的時(shí)代，在我國(guó)提出建設(shè)創(chuàng)新型國(guó)家的背景下，知識(shí)產(chǎn)權(quán)在各類財(cái)產(chǎn)權(quán)中的地位也日漸突出。 　　(1)范圍：主要包括著作權(quán)、專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)。 　　(2)著作權(quán)： 　?、俸x：創(chuàng)作者對(duì)精神產(chǎn)品——作品——享有的支配和獲取利益的權(quán)利也稱為“版權(quán)”。 　?、陬悇e：著作

10、人身權(quán)和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)。前者包括發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)。后者包括復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)、表演權(quán)、出租權(quán)、展覽權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、攝制電影權(quán)、廣播權(quán)、放映權(quán)等。著作權(quán)人對(duì)上述權(quán)利可以自己行使，也可以許可他人行使并獲取報(bào)酬，還可以將著作財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓他人。 　?、郾Ｗo(hù)：國(guó)家保護(hù)著作權(quán)人的著作權(quán)。除署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)外，其余權(quán)利有保護(hù)期限，保護(hù)期一般是作者的有生之年加死后50年；如果著作權(quán)屬于法人，則保護(hù)期為作品發(fā)表后50年；電影作品和攝影作品的保護(hù)期是作品發(fā)表后50年。保護(hù)期一旦屆滿，則該作品進(jìn)入公共領(lǐng)域，任何人都可以免費(fèi)使用。 　　案例：小說(shuō)《圈里圈外》在天涯

11、社區(qū)網(wǎng)站發(fā)表。2003年2月，《圈》由中國(guó)文聯(lián)出版社出版，其版權(quán)頁(yè)署名作者莊羽。2003年8月19日，郭敬明與春風(fēng)出版社就出版郭敬明的《夢(mèng)里花落知多少》一書訂立圖書出版合同。2003年11月，春風(fēng)出版社出版了郭敬明的《夢(mèng)》一書。從兩部小說(shuō)的人物關(guān)系看，《夢(mèng)》中姚姍姍與顧小北的關(guān)系是《圈》中張萌萌與高源關(guān)系的翻版，《夢(mèng)》中林嵐與陸敘的關(guān)系是《圈》中初曉與高源關(guān)系的再現(xiàn)，《夢(mèng)》中林嵐與顧小北的關(guān)系與《圈》中初曉與張小北的關(guān)系相似，此外，《夢(mèng)》中的火柴與《圈》中的奔奔也非常相似。 　　該案例中郭敬明是否侵權(quán)？ 　　郭敬明在創(chuàng)作《夢(mèng)》時(shí)，剽竊了莊羽作品《圈》中主要人物關(guān)系的描寫，侵犯了莊羽的著作權(quán)。具

12、有獨(dú)創(chuàng)性的故事情節(jié)應(yīng)當(dāng)受到著作權(quán)法的保護(hù)。莊羽列舉的《夢(mèng)》中侵權(quán)的12個(gè)主要情節(jié)，均與莊羽作品《圈》中相應(yīng)的情節(jié)相同或者相似。由于《圈》發(fā)表在《夢(mèng)》之前，應(yīng)推定郭敬明接觸了莊羽的作品《圈》，在兩部作品存在12個(gè)主要情節(jié)相同或?qū)嵸|(zhì)上相似的情況下，認(rèn)定《夢(mèng)》中的上述情節(jié)來(lái)源《圈》，構(gòu)成對(duì)莊羽著作權(quán)的侵犯。 　　郭敬明應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵害、賠禮道歉、賠償損失的民事責(zé)任。春風(fēng)出版社未盡到合理注意義務(wù)，致使侵權(quán)作品《夢(mèng)》得以出版，其行為存在過(guò)錯(cuò)，除應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵害、賠禮道歉的民事責(zé)任外，還應(yīng)當(dāng)與郭敬明承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 　　(3)專利權(quán)：發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人完成發(fā)明創(chuàng)造后，可以向國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)申請(qǐng)專利。國(guó)家知識(shí)產(chǎn)

13、權(quán)局經(jīng)過(guò)審查，認(rèn)為該申請(qǐng)符合條件的，則頒發(fā)專利證書，授予專利權(quán)。他人未經(jīng)專利權(quán)人同意，不得實(shí)施其享有專利的發(fā)明創(chuàng)造。 　　①專利種類：發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)。 　?、讷@得：發(fā)明人或設(shè)計(jì)人向國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局申請(qǐng)，獲審查批準(zhǔn)后授予專利權(quán)。 　　③保護(hù)：他人未經(jīng)專利權(quán)人的同意，不得實(shí)施其享有專利的發(fā)明創(chuàng)造，即使是他人獨(dú)立作出相同的發(fā)明也不得實(shí)施該發(fā)明。我國(guó)專利法規(guī)定專利的保護(hù)期限為：發(fā)明專利20年，實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)10年。保護(hù)期滿后，任何人都可以免費(fèi)使用。 2010年我國(guó)十大知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件。 　　(4)商標(biāo)權(quán)： 　?、俸x：商標(biāo)是經(jīng)營(yíng)者采用標(biāo)明自己產(chǎn)品或服務(wù)來(lái)源，并以此與他人產(chǎn)品或服務(wù)相區(qū)別的文字或

14、圖形標(biāo)記。如果經(jīng)營(yíng)者向國(guó)家商標(biāo)局申請(qǐng)并獲得注冊(cè)，該標(biāo)記就成為注冊(cè)商標(biāo)。 　?、诳捎糜谧?cè)商標(biāo)的有：文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合以及這些要素的組合國(guó)名、國(guó)旗、國(guó)徽、縣級(jí)以上行政區(qū)劃的名稱、產(chǎn)品的通用名稱等不能用作商標(biāo)。 　?、郾Ｗo(hù)：商標(biāo)注冊(cè)人享有商標(biāo)專用權(quán)，未經(jīng)許可，他人不得在同一種商品或者類似商品上使用與注冊(cè)商標(biāo)相同或相近的商標(biāo)，也不得銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品；注冊(cè)商標(biāo)的有效期為10年，有效期滿可申請(qǐng)續(xù)展注冊(cè)，每次續(xù)展注冊(cè)的有效期也是10年，續(xù)展的次數(shù)不受限制。所以，注冊(cè)人只要按期申請(qǐng)續(xù)展，就可以長(zhǎng)久地獲得注冊(cè)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)。 　　易建聯(lián)商標(biāo)侵權(quán)案件。 　　二、信守合同與違約 　　每

15、個(gè)人在日常生活中都會(huì)接觸到合同，即使高中學(xué)生也是如此。合同并非僅僅是企業(yè)之間經(jīng)濟(jì)交往的工具，而是在社會(huì)生活中無(wú)處不在、有時(shí)甚至不知不覺(jué)地出現(xiàn)在我們身邊，讓我們走近合同。 　　1．合同的含義：平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止某種民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。在合同關(guān)系中，享有合同權(quán)利的人稱為債權(quán)人，負(fù)有合同義務(wù)的人稱為債務(wù)人。 　　2．合同的形式 　　提到訂立合同，我們首先想到的就是白紙黑字的合同書。其實(shí)，根據(jù)合同法的規(guī)定，合同不僅限于書面形式，還包括口頭形式和其他形式。 訂立書面合同并不是小人之舉的傳統(tǒng)觀念，我們要樹立合同意識(shí)。 　　3．訂立步驟 　　合同的訂立是當(dāng)事人各方通過(guò)平

16、等協(xié)商就合同條款達(dá)成意思表示一致的過(guò)程。任何一份合同，無(wú)論采取何種形式，都離不開(kāi)提出條件→接受條件的過(guò)程。這個(gè)過(guò)程稱為要約與承諾。有時(shí)一份合同要經(jīng)歷反反復(fù)復(fù)的要約與承諾才最終得以成立。 　?。?）要約：一方當(dāng)事人向?qū)Ψ桨l(fā)出希望與對(duì)方訂立合同的意思表示。 　?。?）承諾：是受要約人同意要約的一種意思表示，應(yīng)該由受約人在要約確定的期限內(nèi)及時(shí)向要約人作出，其內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。要約邀請(qǐng)不等于要約，不具有法律約束力；承諾一旦作出，即具有法律約束力，合同即告成立。例如，顧客了解商品的品質(zhì)和價(jià)格后表示購(gòu)買，就屬于承諾。 　　4．合同的內(nèi)容：即合同條款，規(guī)定雙方的權(quán)利與義務(wù)。一般應(yīng)包括當(dāng)事人名稱或姓名

17、和住所；標(biāo)的；數(shù)量；質(zhì)量；價(jià)款或報(bào)酬；履行期限、地點(diǎn)和方式；違約責(zé)任；解決爭(zhēng)議的方法等。 　　5．有效合同與無(wú)效合同 　　(1) 有效合同要求訂立合同的行為人具有相應(yīng)的民事行為能力，外在表示行為與內(nèi)心意思相一致，并遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。 　　(2)有下列情形之一的，合同無(wú)效：①一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國(guó)家利益；②惡意串通，損害國(guó)家、集體或第三人利益；③以合法形式掩蓋非法目的；④損害社會(huì)公共利益；⑤違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 　　6．合同違約及其責(zé)任 　?。?）違約與違約責(zé)任 　　在履行合同的過(guò)程中，有時(shí)難免會(huì)因?yàn)橐恍┲骺陀^原因

18、導(dǎo)致當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)，或者履行合同義務(wù)不符合約定，這就構(gòu)成了違約。如果違約一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任，這就是違約責(zé)任。違約責(zé)任既是不履行合同義務(wù)者應(yīng)該付出的代價(jià)，也是法律對(duì)權(quán)益受損的一方給予的救濟(jì)。 　?。?）違約的種類 　　違約分為預(yù)期違約與實(shí)際違約。實(shí)踐中常見(jiàn)的是實(shí)際違約，即合同履行期限屆滿之時(shí)，一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定。具體包括：不能履行，即債務(wù)人在客觀上沒(méi)有履行能力，或者法律禁止有關(guān)債務(wù)的履行；遲延履行，即履行義務(wù)期限屆滿后才履行；不完全履行，即只履行部分合同約定，或者履行義務(wù)不完全符合合同約定或法律規(guī)定；拒絕履行，即通常說(shuō)的惡意毀約。 　　（3）違約責(zé)任的承擔(dān)方

19、式 　?、倮^續(xù)履行：一方不履行合同義務(wù)，如果另一方認(rèn)為仍然有必要履行原合同義務(wù)，只要該合同義務(wù)是可以強(qiáng)制履行的，可以訴諸法院或仲裁機(jī)構(gòu)，請(qǐng)求判決、裁定違約方在一定期限內(nèi)繼續(xù)履行合同義務(wù)。②賠償損失：違約方向守約方支付一定數(shù)額的賠償金以彌補(bǔ)違約對(duì)守約方造成的損失。③采取補(bǔ)救措施：如果一方履行合同義務(wù)不符合約定的要求，另一方可選擇包括修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或報(bào)酬等在內(nèi)的其中一種或幾種補(bǔ)救措施，作為違約方承擔(dān)違約責(zé)任的方式。④支付違約金：當(dāng)事人一方違約時(shí)，根據(jù)合同約定或法律規(guī)定向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢。⑤定金：為保證合同的履行，約定一方事先向另一方交納一定數(shù)額的金錢。交付定金方違約，無(wú)權(quán)要

20、求返還定金；接受定金方違約，雙倍返還定金。 　?。?）免責(zé)情形：①法定情形(不可抗力)：當(dāng)客觀上發(fā)生地震、洪水、火災(zāi)、戰(zhàn)爭(zhēng)等不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況，合同當(dāng)事人未能按約定履行合同義務(wù)是由這一不可抗力導(dǎo)致時(shí)，當(dāng)事人的違約行為可以免責(zé)。②約定情形：雙方在訂立合同時(shí)達(dá)成的免責(zé)情形，只要符合法律規(guī)定，屆時(shí)可以對(duì)違約方免責(zé)。 　　案例：原告孫先生訴稱，其于2010年2月19日在被告處購(gòu)買了2套女士西服套裝，價(jià)款共計(jì)人民幣5480元。該商品標(biāo)識(shí)面料成份為100%棉。孫先生委托相關(guān)檢驗(yàn)所對(duì)該商品進(jìn)行檢驗(yàn)，結(jié)果表明面料成份是棉及氨綸。原告認(rèn)為，被告存在欺詐行為，故起訴至法院要求：被告退貨、返還商

21、品價(jià)款5480元，并賠償5480元；支付鑒定費(fèi)100元及訴訟費(fèi)用。 　　法院經(jīng)審理認(rèn)為，被告銷售的商品衣物成份與標(biāo)識(shí)不符，商品雖然存在瑕疵，但并不存在以假充真、以次充好等欺詐行為，于是判決被告為原告退貨，返還原告貨款5480元，而對(duì)原告其他主張不予支持。 　　(1)中的商場(chǎng)的違約屬于哪種類型違約？ 　　(2)請(qǐng)根據(jù)生活經(jīng)驗(yàn)和法律知識(shí)，列舉生活中幾種屬于合同法調(diào)整范圍的情形。 　　分析：(1)材料一中商場(chǎng)的違約屬于實(shí)際違約中的不完全履行。 　　(2)如：①乘坐公交車；②購(gòu)物；③房屋裝修；④安裝使用電話、有線電視；⑤去銀行貸款；⑥房屋出租等。 　　三、勞動(dòng)就業(yè)與維權(quán) 　　高中畢業(yè)后，多數(shù)學(xué)生選擇進(jìn)

22、大學(xué)深造或直接走上工作崗位，那么，走上工作崗位的畢業(yè)生作為勞動(dòng)者，在工作中難免遇到各種涉及自己勞動(dòng)權(quán)益的法律問(wèn)題，這就需要了解和掌握與勞動(dòng)相關(guān)的法律知識(shí)。 　　一、通往就業(yè)之路 　　1．選對(duì)求職路 　　校園招聘會(huì)等各種人才招聘會(huì)是人們求職的重要渠道；職業(yè)介紹機(jī)構(gòu)是求職的又一重要途徑，它是依法設(shè)立的、從事職業(yè)介紹工作的專門機(jī)構(gòu)，有非營(yíng)利性和營(yíng)利性之分；公共媒介應(yīng)聘也是求職的重要方式。除了根據(jù)電視、報(bào)紙的招聘廣告應(yīng)聘外，隨著網(wǎng)絡(luò)的普及，網(wǎng)上應(yīng)聘異軍突起。 　　2．成功就業(yè)的第一步——簽訂勞動(dòng)合同 　　(1)含義：勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，它表示勞動(dòng)者與用人單位

23、正式確立了勞動(dòng)關(guān)系。依據(jù)勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者與用人單位之間的權(quán)利義務(wù)得以固定和明確，勞動(dòng)者與用人單位的合法權(quán)利得以維護(hù)和保障。我國(guó)勞動(dòng)法規(guī)定，建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同。 　　(2)簽定：簽訂前仔細(xì)閱讀合同條款．全面了解權(quán)利和義務(wù)。勞動(dòng)合同的條款分為必備條款和補(bǔ)充條款兩類。必備條款是任何勞動(dòng)合同必須具備的條款，包括：勞動(dòng)合同期限，工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)，工作時(shí)間和休息休假，勞動(dòng)報(bào)酬，社會(huì)保險(xiǎn)、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù)?？蓚錀l款有：試用期等。 　　(3) 遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠(chéng)實(shí)信用原則，不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定。 　　(4)履行：雙方當(dāng)事人依法履行，不得隨意變更或解除。

24、　　案例： 趙某是某出租汽車公司司機(jī)。2008年，該公司與其簽訂承包合同。合同規(guī)定：趙某每年向單位上交承包利潤(rùn)后，本人的病、傷、殘、亡等企業(yè)均不負(fù)責(zé)。在一次交通事故中，趙某負(fù)傷致殘。趙某要求公司解決其傷殘保險(xiǎn)待遇問(wèn)題。公司認(rèn)為合同中已經(jīng)明確企業(yè)不負(fù)責(zé)。公司說(shuō)法對(duì)嗎? 　　二、就業(yè)維權(quán)之道 　　1．勞動(dòng)者的權(quán)利與義務(wù) 　?。?）勞動(dòng)者的權(quán)利：勞動(dòng)者有取得勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利、休息休假的權(quán)利、獲得勞動(dòng)安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利、享受社會(huì)保險(xiǎn)和社會(huì)福利的權(quán)利、平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利、接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利、依法參加和組織工會(huì)的權(quán)利、參加民主管理的權(quán)利、提請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理的權(quán)利等。 　?。?）勞動(dòng)者的義務(wù)：完成勞動(dòng)

25、任務(wù)，提高職業(yè)技能，執(zhí)行勞動(dòng)安全衛(wèi)生規(guī)定，遵守勞動(dòng)紀(jì)律和職業(yè)道德。 　　2．勞動(dòng)者如何維護(hù)自身的合法權(quán)益 　　根據(jù)勞動(dòng)法的規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人可以協(xié)商解決，也可以依法申請(qǐng)調(diào)解、仲裁、提起訴訟。 　　(1)在自愿、平等的基礎(chǔ)上就爭(zhēng)議的問(wèn)題進(jìn)行友好協(xié)商。如果協(xié)商一致，可以達(dá)成和解協(xié)議；但是和解協(xié)議不具有必須履行的法律效力。 　　(2)協(xié)商解決和調(diào)解都不是處理勞動(dòng)爭(zhēng)議的必經(jīng)程序。所以，如果勞動(dòng)者根本不打算與單位協(xié)商和調(diào)解，可以直接提起勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁。 　　(3)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁的裁決是有法律約束力的，當(dāng)事人沒(méi)有異議就必須履行。如果對(duì)仲裁裁決不服，可以向法院提起訴訟。 　　(4)勞動(dòng)爭(zhēng)

26、議仲裁是提起勞動(dòng)爭(zhēng)議訴訟的必經(jīng)程序，當(dāng)事人不能越過(guò)仲裁而直接向人民法院起訴。 　　四、律師——維權(quán)的好幫手 　　律師是專門的法律執(zhí)業(yè)人員，在我國(guó)社會(huì)主義建設(shè)進(jìn)程中扮演著一種越來(lái)越重要的角色。因?yàn)榇罅康募m紛涉及法律專業(yè)問(wèn)題，當(dāng)事人需要律師的幫助。 　　1．律師是依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，為社會(huì)提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員?；韭氊?zé)是維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)法律的正確實(shí)施。 　　2．律師的基本職責(zé) 　　維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)法律的正確實(shí)施，維護(hù)社會(huì)公平和正義。 　　3．律師的業(yè)務(wù) 　　(1)訴訟業(yè)務(wù)：接受民事、行政案件當(dāng)事人的委托，擔(dān)任代理人，參加訴訟；接受刑事案件犯罪嫌疑人的聘請(qǐng)，為其提供法律咨詢，

27、代理申訴、控告，申請(qǐng)取保候?qū)彛唤邮芊缸锵右扇?、被告人的委托或者人民法院的指定，?dān)任辯護(hù)人；接受自訴案件自訴人、公訴案件被害人或者近親屬的委托，擔(dān)任代理人，參加訴訟；代理各類訴訟案件的申訴。 　　(2)非訴訟業(yè)務(wù)：接受公民、法人和其他組織的聘請(qǐng)，擔(dān)任法律顧問(wèn)；接受當(dāng)事人的委托，參加調(diào)解、仲裁活動(dòng)；接受非訴訟法律事務(wù)當(dāng)事人的委托，提供法律服務(wù)；解答有關(guān)法律的咨詢，代寫法律文書和有關(guān)法律事務(wù)的其他文書等。 力拓公司聘請(qǐng)律師為其辯護(hù)。 　　4．律師在參與訴訟時(shí)的不同稱謂為： 　　辯護(hù)人——受刑事案件的犯罪嫌疑人、被告人委托或法院指定而擔(dān)任； 　　代理人——受民事、行政案件的原、被告．以及刑事案件的受害

28、人委托而擔(dān)任。 　　5．律師，你為誰(shuí)辯護(hù)？ 　　案例：張某涉嫌非法集資被逮捕和起訴。庭審時(shí)，辯護(hù)人王律師為張某作無(wú)罪辯護(hù)，引起旁聽(tīng)觀眾的激憤，因?yàn)樗麄儼彦X投到了張某宣稱可獲得高額回報(bào)的的項(xiàng)目中卻血本無(wú)歸。庭審結(jié)束后，王律師遭到圍攻和責(zé)罵，被指責(zé)體壞人說(shuō)話，為壞人開(kāi)脫罪責(zé)。你認(rèn)為王律師擔(dān)任張某的辯護(hù)人，是在替壞人說(shuō)話嗎？ 　　不是，因?yàn)槲覈?guó)法律保障刑事案件被告人享有辯護(hù)權(quán)。憲法規(guī)定：“被告人有權(quán)獲得辯護(hù)。”刑事訴訟法也規(guī)定：“被告人有權(quán)獲得辯護(hù)，任命法院有義務(wù)保證被告人獲得辯護(hù)?！鞭q護(hù)權(quán)是由我國(guó)刑事和刑事訴訟法的兩大職能——懲罰犯罪與保障人權(quán)——所決定的。 　　6．律師提供法律援助的形式 　?。?）根據(jù)我國(guó)的法律援助制度，律師、公證員、基層法律工作者等法律服務(wù)人員，都要在國(guó)家設(shè)立法律援助機(jī)構(gòu)的指導(dǎo)和協(xié)調(diào)下，為經(jīng)濟(jì)困難或特殊案件的當(dāng)事人給予減、免收費(fèi)的法律幫助。 　?。?）律師提供法律援助的形式包括：法律咨詢，代擬法律文書；刑事辯護(hù)和刑事代理；民事、行政訴訟代理；非訴訟法律事務(wù)代理。各地司法行政機(jī)關(guān)還規(guī)定律師每年必須辦理一定數(shù)量的法律援助案件。 　　案例律師幫助農(nóng)民工討薪。